摘要：隨著改革開放的不斷深入和市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步完善，我國的社會主義現(xiàn)代建設(shè)取得了舉世矚目的成就，但是伴隨而來的卻是社會道德包括商業(yè)職業(yè)道德等出現(xiàn)了很大滑坡。商業(yè)道德的缺失對經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會穩(wěn)定和人民生活產(chǎn)生了很大的危害，因此重構(gòu)現(xiàn)代商業(yè)道德體系迫在眉睫，文章就此提出了一些重構(gòu)的對策。

關(guān)鍵詞：商業(yè)道德缺失重構(gòu)

一、商業(yè)道德的界定

商業(yè)道德，是指在商業(yè)活動中，商家及其成員從事經(jīng)營時，完善其素質(zhì)和協(xié)調(diào)商業(yè)內(nèi)外部利益關(guān)系的善惡價值取向以及在行為上應(yīng)遵循的道德原則、道德規(guī)范準(zhǔn)則的總和。本文所談的商業(yè)道德問題，由企業(yè)人對某些商業(yè)道德規(guī)則的違背談起，同時涉及到企業(yè)人對企業(yè)的管理與經(jīng)濟(jì)制度的道德性問題。

商業(yè)道德雖然涉及到商家及其成員對商業(yè)規(guī)范和經(jīng)濟(jì)法規(guī)的遵守問題，商業(yè)道德并不等同于商業(yè)規(guī)范和經(jīng)濟(jì)法規(guī)，后兩者帶有濃厚的強(qiáng)制性、他律性特點(diǎn)，而商業(yè)道德則屬于道德范疇，有著自律性和非強(qiáng)制性的特點(diǎn)。簡單講，商業(yè)道德對市場經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的商家及其成員的要求，包括誠實(shí)經(jīng)營、平等交易、公平競爭、合法謀利、遵守職業(yè)道德規(guī)范等。樹立商業(yè)道德的目的是通過保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)中商家的平等競爭、維護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益借以維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的正常秩序，同時通過培養(yǎng)個體的商業(yè)道德完善個體的道德人格。

二、商業(yè)道德缺失的危害性分析

總理希望"企業(yè)家血管里流淌著道德的血液",這是老人家對當(dāng)下許多企業(yè)喪失商業(yè)道德的憂慮之言.商業(yè)道德是指商業(yè)從業(yè)人員的道德規(guī)范在具體商業(yè)情景和商業(yè)活動中的應(yīng)用,是商業(yè)從業(yè)人員的職業(yè)道德,也就是同商業(yè)從業(yè)人員的職業(yè)活動緊密聯(lián)系的符合職業(yè)特點(diǎn)所要求的道德準(zhǔn)則、道德情操與道德品質(zhì)的總和,它既是對本職人員在職業(yè)活動中行為的要求,同時又是職業(yè)對社會所負(fù)的道德責(zé)任與義務(wù).

商業(yè)道德的履行一定意義上是"利他"精神,也是儒商一貫奉行的精神.在我國,儒商奉行的商業(yè)道德是恪守信用、誠信為本,誠實(shí)不欺,利以義制、以義取財,仗義疏財?shù)鹊?意在把誠、信、義、恕、讓等倫理道德原則貫徹到從商經(jīng)營之中去",己所不欲,勿施于人"、"窮則獨(dú)善其身""、達(dá)則兼濟(jì)天下",充分體現(xiàn)儒商具有強(qiáng)烈的社會責(zé)任感;儒商的消費(fèi)通常也是"利他"性的,且多見于藝術(shù)層面,如建造園林、挽救文化遺產(chǎn)、收藏藝術(shù)珍品等方面.儒商文化的內(nèi)容在今天的企業(yè)發(fā)展中仍有十分積極的作用,西方諸多管理法則--美國企業(yè)的創(chuàng)新精神、德國企業(yè)的質(zhì)量第一觀念、日本企業(yè)的團(tuán)隊意識等與中國儒商的管理理念甚為相似.

現(xiàn)如今企業(yè)文化為企業(yè)的生存與發(fā)展所發(fā)揮的巨大作用日益顯現(xiàn),企業(yè)文化具有經(jīng)濟(jì)性,必須為企業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動服務(wù),有利于企業(yè)可持續(xù)發(fā)展.其價值在于經(jīng)濟(jì)作用和超出功利性的廣泛的社會意義,企業(yè)正確的價值觀和信念決定商業(yè)道德的水準(zhǔn),商業(yè)道德植根于企業(yè)文化土壤之上,商業(yè)道德水準(zhǔn)要靠土壤的養(yǎng)分來支撐.

企業(yè)文化對商業(yè)道德的支撐作用表現(xiàn)于以下方面:

1企業(yè)文化建設(shè)對商業(yè)道德有導(dǎo)向功能

(1)企業(yè)文化依托戰(zhàn)略管理而形成,提倡企業(yè)履行商業(yè)道德,就是要確保企業(yè)戰(zhàn)略落地且不影響愿景,考慮長遠(yuǎn)目標(biāo),以可持續(xù)發(fā)展為宗旨.不同企業(yè)的個性化文化就在于愿景的不同,從一定意義上講愿景決定企業(yè)文化特色.

摘要：隨著改革開放的不斷深入和市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步完善，我國的社會主義現(xiàn)代建設(shè)取得了舉世矚目的成就，但是伴隨而來的卻是社會道德包括商業(yè)職業(yè)道德等出現(xiàn)了很大滑坡。商業(yè)道德的缺失對經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會穩(wěn)定和人民生活產(chǎn)生了很大的危害，因此重構(gòu)現(xiàn)代商業(yè)道德體系迫在眉睫，文章就此提出了一些重構(gòu)的對策。

關(guān)鍵詞：商業(yè)道德缺失重構(gòu)

一、商業(yè)道德的界定

商業(yè)道德，是指在商業(yè)活動中，商家及其成員從事經(jīng)營時，完善其素質(zhì)和協(xié)調(diào)商業(yè)內(nèi)外部利益關(guān)系的善惡價值取向以及在行為上應(yīng)遵循的道德原則、道德規(guī)范準(zhǔn)則的總和。本文所談的商業(yè)道德問題，由企業(yè)人對某些商業(yè)道德規(guī)則的違背談起，同時涉及到企業(yè)人對企業(yè)的管理與經(jīng)濟(jì)制度的道德性問題。

商業(yè)道德雖然涉及到商家及其成員對商業(yè)規(guī)范和經(jīng)濟(jì)法規(guī)的遵守問題，商業(yè)道德并不等同于商業(yè)規(guī)范和經(jīng)濟(jì)法規(guī)，后兩者帶有濃厚的強(qiáng)制性、他律性特點(diǎn)，而商業(yè)道德則屬于道德范疇，有著自律性和非強(qiáng)制性的特點(diǎn)。簡單講，商業(yè)道德對市場經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的商家及其成員的要求，包括誠實(shí)經(jīng)營、平等交易、公平競爭、合法謀利、遵守職業(yè)道德規(guī)范等。樹立商業(yè)道德的目的是通過保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)中商家的平等競爭、維護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益借以維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的正常秩序，同時通過培養(yǎng)個體的商業(yè)道德完善個體的道德人格。

二、商業(yè)道德缺失的危害性分析

一、商業(yè)道德的界定

商業(yè)道德，是指在商業(yè)活動中，商家及其成員從事經(jīng)營時，完善其素質(zhì)和協(xié)調(diào)商業(yè)內(nèi)外部利益關(guān)系的善惡價值取向以及在行為上應(yīng)遵循的道德原則、道德規(guī)范準(zhǔn)則的總和。本文所談的商業(yè)道德問題，由企業(yè)人對某些商業(yè)道德規(guī)則的違背談起，同時涉及到企業(yè)人對企業(yè)的管理與經(jīng)濟(jì)制度的道德性問題。

商業(yè)道德雖然涉及到商家及其成員對商業(yè)規(guī)范和經(jīng)濟(jì)法規(guī)的遵守問題，商業(yè)道德并不等同于商業(yè)規(guī)范和經(jīng)濟(jì)法規(guī)，后兩者帶有濃厚的強(qiáng)制性、他律性特點(diǎn)，而商業(yè)道德則屬于道德范疇，有著自律性和非強(qiáng)制性的特點(diǎn)。

簡單講，商業(yè)道德對市場經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的商家及其成員的要求，包括誠實(shí)經(jīng)營、平等交易、公平競爭、合法謀利、遵守職業(yè)道德規(guī)范等。樹立商業(yè)道德的目的是通過保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)中商家的平等競爭、維護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益借以維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的正常秩序，同時通過培養(yǎng)個體的商業(yè)道德完善個體的道德人格。

二、商業(yè)道德缺失的危害性分析

1.損害廣大消費(fèi)者的利益

摘要：隨著改革開放的不斷深入和市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步完善，我國的社會主義現(xiàn)代建設(shè)取得了舉世矚目的成就，但是伴隨而來的卻是社會道德包括商業(yè)職業(yè)道德等出現(xiàn)了很大滑坡。商業(yè)道德的缺失對經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會穩(wěn)定和人民生活產(chǎn)生了很大的危害，因此重構(gòu)現(xiàn)代商業(yè)道德體系迫在眉睫，文章就此提出了一些重構(gòu)的對策。

關(guān)鍵詞：商業(yè)道德缺失重構(gòu)

一、商業(yè)道德的界定

商業(yè)道德，是指在商業(yè)活動中，商家及其成員從事經(jīng)營時，完善其素質(zhì)和協(xié)調(diào)商業(yè)內(nèi)外部利益關(guān)系的善惡價值取向以及在行為上應(yīng)遵循的道德原則、道德規(guī)范準(zhǔn)則的總和。本文所談的商業(yè)道德問題，由企業(yè)人對某些商業(yè)道德規(guī)則的違背談起，同時涉及到企業(yè)人對企業(yè)的管理與經(jīng)濟(jì)制度的道德性問題。

商業(yè)道德雖然涉及到商家及其成員對商業(yè)規(guī)范和經(jīng)濟(jì)法規(guī)的遵守問題，商業(yè)道德并不等同于商業(yè)規(guī)范和經(jīng)濟(jì)法規(guī)，后兩者帶有濃厚的強(qiáng)制性、他律性特點(diǎn)，而商業(yè)道德則屬于道德范疇，有著自律性和非強(qiáng)制性的特點(diǎn)。簡單講，商業(yè)道德對市場經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的商家及其成員的要求，包括誠實(shí)經(jīng)營、平等交易、公平競爭、合法謀利、遵守職業(yè)道德規(guī)范等。樹立商業(yè)道德的目的是通過保護(hù)市場經(jīng)濟(jì)中商家的平等競爭、維護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益借以維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的正常秩序，同時通過培養(yǎng)個體的商業(yè)道德完善個體的道德人格。

二、商業(yè)道德缺失的危害性分析

編者按：本文主要從基于商業(yè)道德的戰(zhàn)略制定；基于商業(yè)道德的戰(zhàn)略實(shí)施；基于商業(yè)道德的戰(zhàn)略評估三個方面進(jìn)行論述。其中，主要包括：商業(yè)道德是維系著整個戰(zhàn)略管理過程中的紐帶、必須要用商業(yè)道德觀念來指導(dǎo)確定企業(yè)愿景和使命、戰(zhàn)略目標(biāo)必須建立在商業(yè)道德基礎(chǔ)上、從商業(yè)道德角度來評價和選擇最佳戰(zhàn)略、企業(yè)職能部門在制定策略時要恪守商業(yè)道德、在實(shí)施過程中要堅守商業(yè)道德原則、要培養(yǎng)一種商業(yè)道德文化、戰(zhàn)略評估是一個系統(tǒng)工程貫穿于整個戰(zhàn)略管理的全過程、商業(yè)道德是戰(zhàn)略評估的評判標(biāo)準(zhǔn)等，具體材料請詳見。

[摘要]隨著社會的進(jìn)步和發(fā)展，企業(yè)越來越意識到商業(yè)道德在戰(zhàn)略管理過程中的重要性。如果企業(yè)以損壞別人的利益為前提，雖然可以得到一時的贏利，但是終究是不長久，最終會導(dǎo)致企業(yè)的失??！因此企業(yè)要獲得生存的空間，進(jìn)而長久立足于社會，就必須樹立正確的商業(yè)道德觀，并把這道德觀上升到企業(yè)戰(zhàn)略管理的層次，指導(dǎo)著企業(yè)的戰(zhàn)略制定、實(shí)施、評估整個戰(zhàn)略管理過程。

關(guān)鍵詞：商業(yè)道德戰(zhàn)略管理社會責(zé)任

商業(yè)道德是商業(yè)從業(yè)人員在商業(yè)活動中所應(yīng)遵循的道德規(guī)范和行為準(zhǔn)則。戰(zhàn)略管理是企業(yè)在激烈競爭的環(huán)境中，為謀求生存和發(fā)展而做出的帶長遠(yuǎn)性、全局性的謀劃或方案。戰(zhàn)略管理過程一般由戰(zhàn)略制定、實(shí)施、評估三個階段組成。商業(yè)道德是維系著整個戰(zhàn)略管理過程中的紐帶，指導(dǎo)著整個戰(zhàn)略管理活動。

一、基于商業(yè)道德的戰(zhàn)略制定

1.必須要用商業(yè)道德觀念來指導(dǎo)確定企業(yè)愿景和使命

[摘要]發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)，有必要構(gòu)建商業(yè)道德體系；要制定與社會主義市場經(jīng)相適應(yīng)的商業(yè)道德體系的目標(biāo)，并明確其基本內(nèi)容；構(gòu)建商業(yè)道德體系宜從深入宣傳，正確引導(dǎo)等四個方面入手。

[關(guān)鍵詞]市場經(jīng)濟(jì)商業(yè)道德構(gòu)建

1992年中共十四大明確提出建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的改革目標(biāo)，經(jīng)過十幾年的努力，社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制已經(jīng)初步建立，但是與之相適應(yīng)的商業(yè)道德體系尚未完全建立。沒有良好的商業(yè)道德作為有力支撐，商品流通不可能繁榮，社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制最終也是難以穩(wěn)定和健康發(fā)展的。因此，商業(yè)道德體系的構(gòu)建對發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的意義重大。

一、構(gòu)建商業(yè)道德體系的必要性

1.這是社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀需要。市場經(jīng)濟(jì)是趨利經(jīng)濟(jì)、競爭經(jīng)濟(jì)、信用經(jīng)濟(jì)，但更是道德經(jīng)濟(jì)。在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，私人利益對社會利益的依賴，要求人們對社會負(fù)責(zé)，即要承擔(dān)相應(yīng)的社會責(zé)任。主要表現(xiàn)在追求私人利益或局部利益時，應(yīng)該充分考慮社會效益和經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展。

2.企業(yè)生存和發(fā)展的內(nèi)在要求。在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)惟有抓住消費(fèi)者，才能生存下去。而消費(fèi)者對企業(yè)產(chǎn)品有充分、自由的選擇權(quán)，他們行使選擇權(quán)的依據(jù)是企業(yè)形象的好壞和產(chǎn)品質(zhì)量的優(yōu)劣。企業(yè)形象的建立是一個長期的過程，在這個過程中，需企業(yè)時刻都要講信譽(yù)，稍有疏忽便前功盡棄。南京“冠生園”以次充好月餅事件就是一個典型的佐證。

一、由公共產(chǎn)品形成的硬環(huán)境

由公共產(chǎn)品組成的硬環(huán)境包括三類：第一類，為生產(chǎn)服務(wù)的公共設(shè)施，包括：通訊、交通、供水、供電、供氣等。此類公共設(shè)施的主要目的是為生產(chǎn)服務(wù)，同時也可以為生活服務(wù)；它必須是企業(yè)無法獨(dú)立承擔(dān)投資的服務(wù)。政府建立這類設(shè)施的目的在于節(jié)約企業(yè)的生產(chǎn)成本，克服企業(yè)獨(dú)立投資的障礙。第二類，為生活服務(wù)的公共設(shè)施，包括：醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施、公園和娛樂設(shè)施、旅游風(fēng)景、草坪，以及其他可以由政府提供的商業(yè)、飲食等設(shè)施。政府建立這類設(shè)施能有效降低勞動力生活成本，留住高素質(zhì)的勞動力，節(jié)約企業(yè)的生產(chǎn)成本。第三類，為要素發(fā)展服務(wù)的公共設(shè)施，包括：免費(fèi)的幼兒教育、基礎(chǔ)性教育、專業(yè)教育、養(yǎng)老、喪葬等設(shè)施，為要素交易和流動提供的交易場所與服務(wù)，如產(chǎn)權(quán)市場、科技與企業(yè)家人才市場、勞務(wù)市場、不動產(chǎn)市場等。要素發(fā)展可以為企業(yè)和要素所有者提供未來的利益預(yù)期，因此，為要素發(fā)展提供服務(wù)的公共設(shè)施也可以產(chǎn)生吸引投資者和要素進(jìn)入的效果。

二、由非公共產(chǎn)品形成的硬環(huán)境

由非公共產(chǎn)品形成的硬環(huán)境意指不能由政府提供的地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的物質(zhì)環(huán)境，包括自然資源環(huán)境和區(qū)域市場環(huán)境。

自然資源環(huán)境，如礦產(chǎn)資源稟賦、地表形狀、氣候條件、沿海條件等，這些條件直接對企業(yè)的生產(chǎn)方式、生產(chǎn)工藝、產(chǎn)品決策和生產(chǎn)成本產(chǎn)生影響，其本質(zhì)性的影響是生產(chǎn)成本。

區(qū)域市場環(huán)境由區(qū)域經(jīng)濟(jì)運(yùn)行狀況、區(qū)域市場結(jié)構(gòu)及區(qū)域非生產(chǎn)性設(shè)施與服務(wù)等因素構(gòu)成。對于企業(yè)來說，區(qū)域市場環(huán)境直接影響著企業(yè)生存和發(fā)展的空間。衡量區(qū)域市場結(jié)構(gòu)的指標(biāo)主要有行業(yè)分散程度、主導(dǎo)行業(yè)的集中程度、市場進(jìn)入障礙等。服務(wù)水平、基礎(chǔ)設(shè)施商業(yè)化程度、要素供給與價格也是區(qū)域市場環(huán)境的重要內(nèi)容。就服務(wù)水平來說，這里的服務(wù)不是指政府提供的服務(wù)，而是指地區(qū)內(nèi)第三產(chǎn)業(yè)，如金融、保險、商業(yè)零售、信息等方面的服務(wù)，盡管它們是服務(wù)性的行業(yè)，但卻具有商業(yè)目的，通過服務(wù)獲得收益。一個地區(qū)基礎(chǔ)設(shè)施的商業(yè)化程度越高，表明這一地區(qū)的經(jīng)濟(jì)越發(fā)達(dá)。就要素供給與價格來說，每個企業(yè)都必須考慮要素供給的情況，主要是要素供給的余缺、種類、要素價格、供給彈性、提供的方便程度、要素質(zhì)量以及要素信息。這里主要指的是勞動力要素和資本要素的供給情況。本地區(qū)勞動力是否豐富決定了企業(yè)對勞動力的選擇自由程度；勞動力是否具有多層次和多種類，決定了企業(yè)在選擇勞動力時能否按自己的意愿選擇合適工種的勞動力；勞動力質(zhì)量是指勞動力中所包含的以市場標(biāo)準(zhǔn)衡量的人力資本，而不是以文憑或職稱來衡量的人力資本。資金供給也有類似的情況，如果本地區(qū)信貸機(jī)構(gòu)很少、信貸種類很少，很不方便，即使央行規(guī)定了較低的貸款利息，也貸不到款，這種情況會增加企業(yè)的實(shí)際資金成本。

一、問題的緣起

互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)生態(tài)系統(tǒng)是一個以互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)為中心，跨越地理界限，通過在各種類型的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)之間、企業(yè)與用戶之間、企業(yè)與外部組織及環(huán)境之間相互作用，從而形成統(tǒng)一、交互、持續(xù)運(yùn)行的信息流、資金流和物流的有機(jī)整體。a當(dāng)前，我國互聯(lián)網(wǎng)市場日益成熟，競爭優(yōu)勢越發(fā)明顯，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)競爭態(tài)勢也在持續(xù)演進(jìn)，b在線視頻網(wǎng)站的快速興起就是一個典型代表。我國在線視頻行業(yè)主要遵循“免費(fèi)+廣告+增值服務(wù)”的商業(yè)模式，運(yùn)營商通過免費(fèi)向用戶提供在線視頻的方式吸引大量用戶，再向用戶群體投放廣告主的廣告以獲取收益。其中，貼片廣告是在線視頻網(wǎng)站投放廣告的一種常用方式，播放貼片廣告是用戶免費(fèi)觀看在線視頻的前提，具有一定強(qiáng)制性。一些瀏覽器運(yùn)營商為了迎合互聯(lián)網(wǎng)用戶的需求，采用技術(shù)手段為用戶提供屏蔽、快進(jìn)在線視頻貼片廣告的過濾廣告服務(wù)。該服務(wù)雖然受到了大量互聯(lián)網(wǎng)用戶的歡迎，但該行為也不可避免地會對在線視頻運(yùn)營商的經(jīng)營活動產(chǎn)生一定損害?！矮C豹瀏覽器不正當(dāng)競爭案”、“傲游瀏覽器不正當(dāng)競爭案”等案例的出現(xiàn)，a不但預(yù)示著瀏覽器過濾視頻貼片廣告行為不斷增多，也對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型競爭行為的違法性分析提出了新的挑戰(zhàn)。瀏覽器過濾視頻貼片廣告行為不同于傳統(tǒng)的不正當(dāng)競爭行為，該行為雖然損害了在線視頻運(yùn)營商的利益，但卻在一定程度上維護(hù)了用戶的利益，提升了用戶的觀看體驗，因此，對該行為正當(dāng)性、違法性的認(rèn)定需要權(quán)衡多方利益、考量多種因素，才能作出周全、準(zhǔn)確的判斷。瀏覽器過濾視頻貼片廣告行為產(chǎn)生于互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的背景下，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)與傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)在商業(yè)模式、行業(yè)類型、競爭方式等方面均存在較大差異，該行為的違法性認(rèn)定需要充分考慮互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域競爭行為形式新穎、技術(shù)先進(jìn)的特點(diǎn)，以及瀏覽器與視頻行業(yè)各自的商業(yè)模式、競爭利益、用戶群體等多種因素。由于,瀏覽器過濾視頻貼片廣告行為不屬于《反不正當(dāng)競爭法》中明確規(guī)定的11類具體不正當(dāng)競爭行為，其違法性認(rèn)定目前不存在既有模式及標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致瀏覽器過濾視頻貼片廣告行為的違法性認(rèn)定存在較多爭議和疑難問題。本文針對爭議最為集中的幾大問題逐一進(jìn)行分析，試圖對瀏覽器過濾視頻貼片廣告行為作出科學(xué)、合理的違法性認(rèn)定。

二、公認(rèn)的商業(yè)道德作為終極且唯一認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的問題

瀏覽器過濾視頻貼片廣告行為不在《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的11種行為之列，因此對于該行為的違法性認(rèn)定需考慮《反不正當(dāng)競爭法》第2條中關(guān)于公認(rèn)商業(yè)道德的規(guī)定。b在《反不正當(dāng)競爭法》中，公認(rèn)的商業(yè)道德體現(xiàn)為一種商業(yè)倫理，其作為交易過程中絕大多數(shù)參與者共同認(rèn)可的行為標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)了市場交易參與者的普遍倫理標(biāo)準(zhǔn)，用于評判特定商業(yè)領(lǐng)域中競爭行為的正當(dāng)性。c一般認(rèn)為，如果企業(yè)的競爭行為僅對自身有利，卻損害了該領(lǐng)域產(chǎn)業(yè)發(fā)展及社會福利，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該競爭行為不具有正當(dāng)性。d互聯(lián)網(wǎng)市場隨著互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展不斷壯大，沖破了傳統(tǒng)市場空間、時間的桎梏，將全球的互聯(lián)網(wǎng)競爭行為納入互聯(lián)網(wǎng)市場，進(jìn)而使得在互聯(lián)網(wǎng)市場用作判定競爭行為正當(dāng)性的商業(yè)道德具備了全球性的特征。然而，全球各地區(qū)不同的歷史背景、經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況、文化傳統(tǒng)、宗教信仰等因素，導(dǎo)致各地對于商業(yè)道德確切內(nèi)涵的認(rèn)識皆有或多或少的差異，繼而賦予了互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)道德多元性的特征。瀏覽器過濾視頻貼片廣告的違法性認(rèn)定是否應(yīng)當(dāng)僅以公認(rèn)的商業(yè)道德作為依據(jù)，是長期以來各界人士爭議較多的問題之一。（一）公認(rèn)的商業(yè)道德概念不清所導(dǎo)致的問題將互聯(lián)網(wǎng)市場公認(rèn)的商業(yè)道德，獨(dú)立作為瀏覽器過濾視頻貼片廣告行為違法性認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，將導(dǎo)致以下兩個問題：其一，公認(rèn)的商業(yè)道德具有一定的抽象性，法官的主觀好惡易影響違法性認(rèn)定的結(jié)果?？紤]到互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型競爭行為層出不窮，但相關(guān)法律文件具有一定的滯后性，而行業(yè)慣例的規(guī)定較為抽象。目前，我國對于新型不正當(dāng)競爭行為的正當(dāng)性判斷尚缺少客觀道德標(biāo)準(zhǔn)或者法官難以知曉，因此，司法實(shí)務(wù)中對于新型不正當(dāng)競爭行為的正當(dāng)性認(rèn)定往往依賴于法官的主觀道德，最終導(dǎo)致審判者的個人好惡成為正當(dāng)性認(rèn)定的關(guān)鍵因素。a其二，互聯(lián)網(wǎng)市場商業(yè)道德的多元性特征，易導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)市場競爭行為評判標(biāo)準(zhǔn)的無序與混亂。b我國互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)起步晚，互聯(lián)網(wǎng)各細(xì)分行業(yè)在興起之初沒有與其相配套的法律制度對該領(lǐng)域的競爭行為進(jìn)行規(guī)制，該領(lǐng)域競爭秩序的維護(hù)主要依賴行業(yè)自律，部分行業(yè)基本規(guī)則最初都是用戶自發(fā)制定并自行遵守的。隨著互聯(lián)網(wǎng)市場的不斷壯大，各個行業(yè)領(lǐng)域均形成了其內(nèi)部普遍認(rèn)可的商業(yè)道德，然而各個行業(yè)的特殊性導(dǎo)致不同領(lǐng)域的商業(yè)道德之間存在差異甚至是沖突，進(jìn)而造成互聯(lián)網(wǎng)市場商業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)混亂的困境。（二）明晰“公認(rèn)的商業(yè)道德”的內(nèi)涵總體而言，公認(rèn)的商業(yè)道德可以作為瀏覽器過濾視頻貼片廣告違法性認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)之一，但不宜作為判斷該行為違法性終極且唯一的標(biāo)準(zhǔn)。在運(yùn)用公認(rèn)的商業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)來分析瀏覽器過濾視頻貼片廣告行為是否違法時，需要對“公認(rèn)的商業(yè)道德”概念予以明晰。首先，參考互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的自律公約確定該領(lǐng)域公認(rèn)的商業(yè)道德。在互聯(lián)網(wǎng)市場得到廣泛遵守和認(rèn)同，并出于維護(hù)市場競爭秩序、保護(hù)經(jīng)營者及用戶合法利益的目的，而善意確定的行業(yè)基本規(guī)則，應(yīng)當(dāng)被視為該領(lǐng)域公認(rèn)的商業(yè)道德。具體到瀏覽器過濾視頻貼片廣告行為，其違法性認(rèn)定則主要將《中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自律公約》、《互聯(lián)網(wǎng)終端軟件服務(wù)行業(yè)自律公約》作為該行業(yè)的基本規(guī)則，將“誠實(shí)守信，合法經(jīng)營，公平競爭”作為該行為違法性認(rèn)定的基本原則。c其次，綜合考慮各互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的特殊性，確定相對統(tǒng)一的互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)道德。我國對于互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)道德的確定，有必要對其他國家互聯(lián)網(wǎng)市場商業(yè)道德的價值理念和評判標(biāo)準(zhǔn)加以借鑒、吸收、融合，并結(jié)合我國互聯(lián)網(wǎng)市場的實(shí)際情況，確立統(tǒng)一權(quán)威的互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)道德，使我國互聯(lián)網(wǎng)新型競爭行為正當(dāng)性的評判標(biāo)準(zhǔn)更具開放性和靈活性。

三、違法性認(rèn)定中涉及多方利益衡量的問題

瀏覽器提供過濾貼片廣告服務(wù)時是默認(rèn)關(guān)閉該功能的，用戶需要自行了解該功能，并基于其對貼片廣告的態(tài)度自主選擇是否開啟該功能，該行為不具有明顯的阻礙目的，其認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮干擾行為所造成的損害，綜合衡量經(jīng)營者、競爭者、消費(fèi)者以及社會公眾的利益后再進(jìn)行判斷。利益衡量實(shí)際是一種價值判斷，在衡量利益時，首先應(yīng)當(dāng)明確被承認(rèn)和保護(hù)的具體利益范圍，如果各方利益存在沖突，則應(yīng)當(dāng)確定衡量利益位階的價值尺度，繼而對某種利益作出承認(rèn)或否定的最終決定，最后再確定被承認(rèn)利益主張保護(hù)的范圍及限度。在對個案中的利益進(jìn)行價值衡量時，并不能局限于對原告、被告雙方利益的簡單比較，而是需要對案件審理結(jié)果可能涉及并影響到的利益進(jìn)行綜合衡量。（一）將消費(fèi)者利益作為違法性認(rèn)定中的關(guān)鍵因素利益衡量的原則依賴于基本法的價值位階，即在沖突的多個法益中，如果某一種法益與其他法益相比，其價值位階具有明顯的優(yōu)越性，那么這一種法益就應(yīng)該優(yōu)先受到保護(hù)。a利益衡量本質(zhì)上是一個價值判斷的過程，在對行為涉及的各種利益進(jìn)行衡量時，應(yīng)當(dāng)明確認(rèn)識需要承認(rèn)及保護(hù)的利益，依據(jù)利益發(fā)生沖突時各種利益的價值尺度承認(rèn)或放棄某一利益，并確定最終優(yōu)先保護(hù)的利益的范圍及限度。b個案中的利益衡量并不是簡單直接地將原告方與被告方的利益放在一起比較，還要綜合考慮案件結(jié)果可能會涉及的各方利益，將這些利益劃入原告方或者被告方進(jìn)行比較和衡量。具體到瀏覽器過濾在線視頻貼片廣告行為，瀏覽器與在線視頻網(wǎng)站經(jīng)營者的利益屬于同一位階利益，不存在一方利益服從另一方利益的必要性，因此雙方利益以外的其他利益因素（即消費(fèi)者利益）的加入將會對利益衡量的最終判斷產(chǎn)生重要影響。目前,規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)新型不正當(dāng)競爭行為比較常用的“非公益必要不干擾”原則將“消費(fèi)者知情并自主選擇”作為適用該項原則的例外，即在此情境下互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)可以作為非實(shí)質(zhì)性侵權(quán)用途的工具，用于修改其他經(jīng)營者的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)，c可見消費(fèi)者利益及意志對于競爭行為的正當(dāng)性認(rèn)定具有關(guān)鍵作用。用戶利益與在線視頻網(wǎng)站經(jīng)營者利益的沖突，是瀏覽器過濾在線視頻貼片廣告行為與互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域其他的新型競爭行為的不同之處。瀏覽器過濾在線視頻貼片廣告雖然會在一定程度上動搖在線視頻網(wǎng)站的商業(yè)模式，并在短期內(nèi)影響其廣告收入，但卻維護(hù)了用戶自主選擇是否觀看貼片廣告的權(quán)利。當(dāng)一種競爭行為雖侵犯其他競爭利益卻維護(hù)了消費(fèi)者利益時，消費(fèi)者利益將成為判斷行為正當(dāng)性的重要標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎地進(jìn)行利益衡量。（二）在利益衡量中引入“比例原則”市場競爭中，對于某一方利益的保護(hù)限度及范圍的確定具有一定的抽象性、原則性，因此有必要在具體衡量經(jīng)營者利益與消費(fèi)者利益時引入比例原則。比例原則主要包括適當(dāng)性原則、必要性原則及狹義比例原則，旨在考慮不同方式對于沖突利益影響效果的同時，最大程度兼顧沖突利益，從而認(rèn)定競爭行為的正當(dāng)性。d對于瀏覽器過濾在線視頻貼片廣告行為中的利益衡量，主要從以下三個原則展開：其一，適當(dāng)性原則。該原則要求行為手段有助于目的的實(shí)現(xiàn)，瀏覽器過濾在線視頻貼片廣告的目的是保障用戶（即消費(fèi)者）利益。為了維護(hù)市場競爭中公平競爭秩序、保障社會的整體利益，與保護(hù)經(jīng)營者利益相比，消費(fèi)者利益的保護(hù)應(yīng)當(dāng)更加優(yōu)先。當(dāng)然，消費(fèi)者利益是指絕大部分消費(fèi)者的整體利益，而不是個別消費(fèi)者的個人利益，利益的內(nèi)容是普遍而非特殊的。a考慮到絕大多數(shù)普通消費(fèi)者對于在線視頻貼片廣告主要持反感的態(tài)度，以及在知曉瀏覽器具備過濾在線視頻貼片廣告的功能后，普遍選擇開啟并持續(xù)使用的現(xiàn)象，可以認(rèn)定瀏覽器過濾貼片廣告的行為確實(shí)在一定程度上滿足了大多數(shù)用戶的需求，維護(hù)了消費(fèi)者利益，具有正當(dāng)目的且滿足適當(dāng)性原則。其二，必要性原則。該原則要求實(shí)現(xiàn)正當(dāng)目的的手段侵害性最小，這就意味著實(shí)現(xiàn)正當(dāng)目的的手段具有多樣性，且能夠明確分辨所有手段中最不具有侵害性的一種。當(dāng)然，原則并不是要求行為主體將各種手段逐一比較，而是僅要求行為主體證明具有同等實(shí)現(xiàn)效果的手段中，沒有比該手段侵害更小的即可。瀏覽器實(shí)現(xiàn)過濾在線視頻貼片廣告的行為方式主要有兩種，既可以通過插件向用戶提供該服務(wù)，也可以將過濾功能作為瀏覽器的內(nèi)置功能。其中，瀏覽器在選擇第二種行為方式時可以有兩種實(shí)現(xiàn)目的的手段，一種是在不告知用戶的情況下默認(rèn)開啟過濾功能，另一種則是在告知用戶瀏覽器具備過濾功能后，將是否開啟功能、何時或在那個在線視頻網(wǎng)站使用該功能的選擇權(quán)留給用戶。在視頻網(wǎng)站經(jīng)營者不能證明存在侵害性更小的實(shí)施手段時，可以認(rèn)定提供插件由用戶決定是否下載并安裝使用，以及默認(rèn)關(guān)閉過濾功能而將選擇權(quán)交給用戶的行為方式在實(shí)現(xiàn)過濾效果、提升用戶觀看體驗的模式，對視頻網(wǎng)站經(jīng)營者的經(jīng)營利益損害最小，滿足必要性原則。默認(rèn)開啟過濾功能的行為方式則因為不滿足損害最小的要求，不符合必要性原則。其三，狹義比例原則。該原則主要從行為的負(fù)面影響進(jìn)行考量，要求行為目的本身恰當(dāng)且不過分。毫無疑問，瀏覽器過濾在線視頻貼片廣告的行為會對在線視頻網(wǎng)站的經(jīng)營者利益造成一定影響，然而并沒有證據(jù)證明這種影響遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于該行為所帶來的改善用戶觀看體驗的利益。從瀏覽器提供過濾貼片廣告服務(wù)的方式可以看出，用戶如果不是在難受忍受貼片廣告的情況下，是不會通過主動了解，自行下載安裝插件或自主開啟過濾功能的方式過濾貼片廣告的。雖然，貼片廣告被過濾會影響廣告的宣傳效果，并在短期內(nèi)損害在線視頻網(wǎng)站經(jīng)營者的利益，但是在線視頻網(wǎng)站還可以繼續(xù)通過貼片廣告以外的其他廣告獲得大量經(jīng)濟(jì)利益，這種損害不是致命且全面的。相反，在線視頻網(wǎng)站經(jīng)營者可以明確地了解用戶的真實(shí)需求，從用戶的需求出發(fā)，改進(jìn)視頻貼片廣告投放方式、提高廣告質(zhì)量，從而創(chuàng)造更加符合市場和用戶取向的經(jīng)營模式，獲得更多的用戶資源及豐厚的經(jīng)濟(jì)利益。毋庸置疑，消費(fèi)者利益在新型競爭行為正當(dāng)性的認(rèn)定中扮演的角色日益重要。b在互聯(lián)網(wǎng)競爭手段不斷變換且相關(guān)法律不能立即作出合法性評價的情況下，應(yīng)當(dāng)重視對消費(fèi)者利益的保護(hù)，c允許消費(fèi)者利益在一定程度上限制經(jīng)營者權(quán)益，將優(yōu)先保護(hù)消費(fèi)者利益的原則作為認(rèn)定及規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭行為的基礎(chǔ)原則。a消費(fèi)者選擇不但可以限制經(jīng)營者濫用經(jīng)營自由，b篩選忽視用戶利益、不受消費(fèi)者歡迎的商業(yè)模式，還可以促進(jìn)相關(guān)行業(yè)用戶利益作為出發(fā)點(diǎn)進(jìn)行積極且正當(dāng)?shù)母偁?。另外，通過消費(fèi)者選擇限制經(jīng)營者利益并不一定會給在線視頻網(wǎng)站帶來損害，給予消費(fèi)者選擇的權(quán)利并不意味著所有的消費(fèi)者必然會選擇過濾視頻貼片廣告。當(dāng)絕大多數(shù)用戶自主選擇過濾視頻貼片廣告時，不能認(rèn)為是消費(fèi)者過度限制經(jīng)營者利益，這只能表明在線視頻網(wǎng)站投放貼片廣告的方式不符合絕大多數(shù)用戶的需求，經(jīng)營者有必要針對市場和用戶需求作出改進(jìn)，從而才能適應(yīng)市場發(fā)展并獲得長遠(yuǎn)利益。

[摘要]區(qū)域競爭環(huán)境由硬環(huán)境和軟環(huán)境構(gòu)成。前者主要包括由公共產(chǎn)品組成的硬環(huán)境和由非公共產(chǎn)品形成的硬環(huán)境；后者主要包括政府性軟環(huán)境和經(jīng)濟(jì)性軟環(huán)境。

[關(guān)鍵詞]區(qū)域競爭環(huán)境硬環(huán)境軟環(huán)境

區(qū)域競爭環(huán)境是指由影響一個特定區(qū)域競爭能力的各種要素所構(gòu)成的有機(jī)環(huán)境系統(tǒng)。從競爭環(huán)境的范圍看，它可以分為區(qū)際競爭環(huán)境和區(qū)內(nèi)競爭環(huán)境；從競爭環(huán)境的形成看，它可以分為人為的區(qū)域競爭環(huán)境和自然的區(qū)域競爭環(huán)境，前者是指由人造環(huán)境因素（如區(qū)域內(nèi)的社會心理和觀念系統(tǒng)）所構(gòu)成的區(qū)域競爭環(huán)境，后者是指由自然賦予的環(huán)境因素（如區(qū)域內(nèi)自然資源稟賦）所構(gòu)成的區(qū)域競爭環(huán)境；從競爭環(huán)境的性質(zhì)看，它可以分為硬環(huán)境和軟環(huán)境。

一、由公共產(chǎn)品形成的硬環(huán)境

由公共產(chǎn)品組成的硬環(huán)境包括三類：第一類，為生產(chǎn)服務(wù)的公共設(shè)施，包括：通訊、交通、供水、供電、供氣等。此類公共設(shè)施的主要目的是為生產(chǎn)服務(wù)，同時也可以為生活服務(wù)；它必須是企業(yè)無法獨(dú)立承擔(dān)投資的服務(wù)。政府建立這類設(shè)施的目的在于節(jié)約企業(yè)的生產(chǎn)成本，克服企業(yè)獨(dú)立投資的障礙。第二類，為生活服務(wù)的公共設(shè)施，包括：醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施、公園和娛樂設(shè)施、旅游風(fēng)景、草坪，以及其他可以由政府提供的商業(yè)、飲食等設(shè)施。政府建立這類設(shè)施能有效降低勞動力生活成本，留住高素質(zhì)的勞動力，節(jié)約企業(yè)的生產(chǎn)成本。第三類，為要素發(fā)展服務(wù)的公共設(shè)施，包括：免費(fèi)的幼兒教育、基礎(chǔ)性教育、專業(yè)教育、養(yǎng)老、喪葬等設(shè)施，為要素交易和流動提供的交易場所與服務(wù)，如產(chǎn)權(quán)市場、科技與企業(yè)家人才市場、勞務(wù)市場、不動產(chǎn)市場等。要素發(fā)展可以為企業(yè)和要素所有者提供未來的利益預(yù)期，因此，為要素發(fā)展提供服務(wù)的公共設(shè)施也可以產(chǎn)生吸引投資者和要素進(jìn)入的效果。

二、由非公共產(chǎn)品形成的硬環(huán)境