導(dǎo)語：國民待遇原則問題淺析論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要：本文首先對國民待遇的基本概念作了界定，之后說明了國民待遇在國內(nèi)及國際法上的表現(xiàn)。最后通過對國民待遇在我國建立的可能性和必要性的分析得出了國民待遇在我國應(yīng)穩(wěn)步推行的結(jié)論。

關(guān)鍵字：國民待遇，市場經(jīng)濟(jì)

一、國民待遇原則的基本界定

國民待遇原則是傳統(tǒng)的外國人待遇制度之一，它萌芽于中世紀(jì)后期，然而，國民待遇作為一項(xiàng)制度則是在資產(chǎn)階級革命后才形成的，《法國民法典》第11條即首次在國內(nèi)立法上對國民待遇加以規(guī)定（1804年《法國民法典》第11條規(guī)定：“外國人，如其本國和法國訂有條約允許法國人在其國內(nèi)享有某些民事權(quán)利者，在法國亦得享有同樣的民事權(quán)利”）.有關(guān)國民待遇的定義在我國學(xué)界早有定論（如韓德培教授認(rèn)為，“所謂國民待遇是指內(nèi)國給與外國人的待遇和給與本國人的待遇相同，即在同樣的條件下外國人和內(nèi)國人享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)相同”）。傳統(tǒng)的國民待遇是賦予與本國有特定關(guān)系的外國人享有與本國國民同等的民事權(quán)利的一種制度。但隨著以后國際間政治、經(jīng)濟(jì)、文化交往的日益頻繁，國民待遇制度的范圍和內(nèi)涵及對象突破了原來的民事權(quán)利的范疇，而觸伸到經(jīng)濟(jì)生活的諸多領(lǐng)域，而這種突破在國際投資領(lǐng)域表現(xiàn)得尤為突出。

外商投資國民待遇事國民待遇原則在投資領(lǐng)域的表現(xiàn)。作為外國投資待遇標(biāo)準(zhǔn)的一種，國民待遇主要指主權(quán)國家在互惠的基礎(chǔ)上，授與他國國民或公司在投資財(cái)產(chǎn)、投資活動及有關(guān)的司法行政救濟(jì)上以不低于本國國民或公司的待遇，簡稱為“外資的國民待遇”。

（一）國內(nèi)立法上，關(guān)于外資的國民待遇，一般都規(guī)定的較為籠統(tǒng)和原則。有的國家（主要是發(fā)展中國家），由于對外資的需求，在其外資立法中專門規(guī)定給予外資以國民待遇，例如近年來新興工業(yè)化國家新修訂的外資法就采用了這一做法。這種規(guī)定僅僅適用于外資領(lǐng)域，但它們依舊是原則性的規(guī)定，并未明確外資的國民待遇的具體內(nèi)涵。

（二）關(guān)于外資的國民待遇的詳細(xì)規(guī)定，更多地見諸國與國之間的雙邊投資保護(hù)協(xié)定之中。盡管不同的雙邊投資保護(hù)協(xié)定有不同的措詞，但歸納起來，對外資的國民待遇的具體適用范圍的規(guī)定大致可分為三大類：第一類是最狹窄的，即規(guī)定國民待遇僅適用于“投資”。第二類規(guī)定國民待遇僅適用于“投資”及“投資活動”。第三類國民待遇的適用范圍是最廣泛的，它不僅適用于“投資”及“投資活動”，還適用于有關(guān)的“司法行政救濟(jì)”方面。三種不同的適用范圍，反映了各國政府對國民待遇的基本態(tài)度及其妥協(xié)的程度。目前第一種類型已極為鮮見，第二種類型較為普遍，第三種類型則正在增多，這反映了國際經(jīng)濟(jì)自由化，國際投資便利化的時代趨勢。

綜觀各國的雙邊投資保護(hù)協(xié)定（或條約）。國民待遇的具體涵蓋范圍一般包括：

1.對投資財(cái)產(chǎn)及其收益的控制權(quán)與處分權(quán)。此處的“投資財(cái)產(chǎn)”包括東道國法律所允許的任何股份權(quán)、金錢債權(quán)或類似的請求權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)權(quán)，關(guān)于動產(chǎn)與不動產(chǎn)的權(quán)利及勘探、開采自然資源的特許權(quán)等等：此處的“收益”是指投資財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的任何價(jià)值形式，包括利潤、利息、股息、特許權(quán)使用費(fèi)和手續(xù)費(fèi)等等。對投資財(cái)產(chǎn)及其收益的控制權(quán)與處分權(quán)主要表現(xiàn)為對資金投向、投資形式的選擇權(quán)，在必要時候轉(zhuǎn)讓或收回本金的權(quán)利，對所得利益的匯出的權(quán)利等等。

2.與投資有關(guān)的業(yè)務(wù)活動。系指投資者對投資產(chǎn)業(yè)所進(jìn)行的日常經(jīng)營、管理活動。這種活動包括：（1）設(shè)立和維持分公司、工廠和其他用于業(yè)務(wù)活動的適當(dāng)?shù)脑O(shè)施；（2）控制和經(jīng)營自己設(shè)立或取得的公司；（3）雇傭和解雇專家，包括技術(shù)工人、高級職員和律師及其他職工：（4）締結(jié)和履行合同，等等。

3.與投資有關(guān)的司法行政救濟(jì)措施。亦即因投資而產(chǎn)生的糾紛的司法審理與行政申請等方面的平等待遇。這里應(yīng)分為兩個方面：一方面，是關(guān)于投資經(jīng)營活動中發(fā)生的普通民事糾紛的司法行政救濟(jì)，例如對合同糾紛的仲裁與審理，對勞動爭議的行政申訴與司法審理，等等：另一方面，涉及國家責(zé)任的投資爭端的司法行政救濟(jì)，指在外國投資被國有化、征收或由于戰(zhàn)爭、武裝沖突或東道國的禁兌行為等，使投資者喪失對其投資的有效控制，從而蒙受損失的情況下，外國投資者所可望獲得的東道國的司法與行政救濟(jì)。

但是我們要認(rèn)識到，國民待遇并不意味著在對內(nèi)資與外資待遇上的絕對平等。在目前的國際條件下，還沒有任何一個國家能給予外國投資與國內(nèi)投資完全相同的待遇，實(shí)際上也做不到。外資的國民待遇只可能在一定范圍內(nèi)適用。例如，就投資領(lǐng)域而言，各國對內(nèi)、外資從來都是有區(qū)別的。許多涉及國家安全與國計(jì)民生的領(lǐng)域，一般都不允許外資涉足；即使是非關(guān)鍵的經(jīng)濟(jì)部門，也可能基于國家經(jīng)濟(jì)規(guī)劃與發(fā)展目標(biāo)而對外資的引進(jìn)有所先后、有所厚薄。這種限制，發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家同樣存在，毫無例外。這些適當(dāng)?shù)南拗婆c例外不僅為一國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展所必需，也是國家主權(quán)在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的一種體現(xiàn)。

另一方面，絕大多數(shù)發(fā)展中國家為吸引外資紛紛制訂了許多優(yōu)惠政策，使外資企業(yè)在稅收、經(jīng)營管理權(quán)等方面甚至享有比本國公司和國民更優(yōu)惠的“超國民待遇”。事實(shí)上，這同樣也是國家主權(quán)的一種表征。不過，從理論上說，國民待遇原則是不鼓勵“超國民”的優(yōu)惠待遇的。

（三）WTO的相關(guān)規(guī)定。主要體現(xiàn)在《GATT1994》、《GATs》、《TRIPs》、《TRIMs》及其他相關(guān)條款中。標(biāo)題為“國內(nèi)稅收與管理的國民待遇”的GATT第三條集中體現(xiàn)了國民待遇的主要內(nèi)容。GATT第三條第一款明文指出適用國民待遇的兩種情況：（1）“國內(nèi)稅基其他國內(nèi)費(fèi)用”；（2）國內(nèi)法律、法規(guī)、規(guī)定。

第3條國內(nèi)稅收與管理的國民待遇

1、各締約方認(rèn)識到，國內(nèi)稅和其他國內(nèi)費(fèi)用、影響產(chǎn)品的國內(nèi)銷售、標(biāo)價(jià)出售、購買、運(yùn)輸、分銷或適用的法律、法規(guī)和規(guī)定以及要求產(chǎn)品的混合、價(jià)格或使用的特定數(shù)量或比例的國內(nèi)樹立法規(guī)，不得以為國內(nèi)生產(chǎn)提供保護(hù)的目的對進(jìn)口產(chǎn)品或國內(nèi)產(chǎn)品適用。

其目的在于防止各成員方利用國內(nèi)稅收政策、措施、法規(guī)對本國相關(guān)產(chǎn)業(yè)進(jìn)行保護(hù)，從而創(chuàng)造一個公平競爭的空間。（Article3.1NationalTreatmentonInternalTaxationandRegulation.“Thecontractingpartiesrecognizethatinternaltaxesandotherinternalcharges，andlaw，regulationsandrequirementsaffectingtheinternalsales，offeringforsale.purchase，transportation，distributionoruseofproducts，andinternalquantitativeregulationsrequiringthemixture，processingoruseofproductsinspecifiedamountsorproportions，shouldnotbeappliedtoimportedordomesticproductssoastoaffordprotectiontodomesticproduction”）

二、我國在外資立法中確立國民待遇的可能性和必要性

（一）我國過去不實(shí)行國民待遇的原因分析

過去，我國在中外雙邊投資保護(hù)協(xié)定中，很少提及國民待遇，主要是因?yàn)椋洪L期以來，我國企業(yè)是按所有制形式劃分的，作為“內(nèi)資企業(yè)”的有全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)三種所有制形式。不同類型的企業(yè)在經(jīng)濟(jì)上的權(quán)利義務(wù)千差萬別。根據(jù)我國頒布的一系列的企業(yè)法與有關(guān)的法規(guī)、政策，不同所有制的企業(yè)在資金來源、物資供應(yīng)、產(chǎn)品銷售、勞動人事、財(cái)政信貸、稅收、丁資福利等方面各不相同?！皟?nèi)資”企業(yè)之間的待遇尚且相差如此懸殊，又何談內(nèi)、外資企業(yè)的同等待遇？即使真要實(shí)行國民待遇，又以哪一種企業(yè)作為參照系呢？同時，我國的工資體制、物價(jià)體系及國家補(bǔ)貼政策與其他國家有很大區(qū)別，特別是國營企業(yè)，由于對國家負(fù)有特殊的義務(wù)，因而受到國家的嚴(yán)格控制與保護(hù)，如果將這些待遇一并給與外商投資企業(yè)，則在執(zhí)行中勢必造成很大困難。此外，對國民待遇理解的不全面恐怕也是一個因素。如，有人認(rèn)為國民待遇就是對待內(nèi)、外資絕對平等，如此，則國家安全無以保障，國家規(guī)劃無以實(shí)現(xiàn)；有的人則反過來，認(rèn)為國民待遇就意味著外商投資企業(yè)優(yōu)惠措施的一律取消，如此則吸引不了外資，從而影響經(jīng)濟(jì)的正常發(fā)展。

上述三個方面的原因均可歸因于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響。市場主體待遇的不平等，市場機(jī)制的缺乏或不健全，都是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的直接體現(xiàn)，思想上的誤區(qū)也與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的思維方式密切相關(guān)。

（二）市場經(jīng)濟(jì)的逐步深化發(fā)展使國民待遇的推行成為可能

與前述計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的情況相反，市場經(jīng)濟(jì)所具有的平等性、競爭性、國際性、透明性和規(guī)范性等特性，使得國民待遇的提出與實(shí)行有了理論上的基礎(chǔ)與現(xiàn)實(shí)的可能。

首先，市場經(jīng)濟(jì)作為商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一種較高級的形態(tài)，平等性是其最基本的特征之一。它首先要求存在一個統(tǒng)一的、一視同仁的市場主體體系，不論這些主體的所有制性質(zhì)或其他社會屬性，在市場上一律得以平等對待、公平競爭。顯然，這里也包括對內(nèi)資企業(yè)和外商投資企業(yè)的平等待遇。