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內容摘要：隨著網(wǎng)絡信息技術迅速發(fā)展，計算機網(wǎng)絡正在人們的工作、學習、生活中扮演著越來越重要的角色。但是,它們在帶給人們便利的同時,網(wǎng)絡犯罪也給我們的生活帶來各種危機，網(wǎng)絡犯罪已成為一個備受人們關注的問題。本文擬在對網(wǎng)絡犯罪的發(fā)展、含義進行闡述后,分析我國網(wǎng)絡犯罪的存在的問題,并在此基礎上提出一些對策,以期待對我國遏制網(wǎng)絡犯罪的立法起到促進作用。

關鍵詞：網(wǎng)絡犯罪問題應對措施

一、網(wǎng)絡犯罪在我國的發(fā)展及其含義

1979年，我國制定的第一部刑法典沒有關于網(wǎng)絡犯罪的規(guī)定，直到1981年我國才著手制定有關計算機網(wǎng)絡安全方面的法律法規(guī)和規(guī)章制度1991年5月24日，國務院第八十三次常委會議通過了《計算機軟件保護條例》，繼而1994年2月18日，我國國務院令第147號了《中華人民共和國計算機信息系統(tǒng)安全保護條例》。這都是我國歷史上較為重要的法規(guī)。其規(guī)范計算機信息系統(tǒng)的安全管理、懲治侵害計算機安全的違法犯罪的法規(guī)，在我國網(wǎng)絡安全立法史上具有里程碑意義。隨著我國計算機網(wǎng)絡應用迅猛發(fā)展，計算機網(wǎng)絡相關違法犯罪活動也相應地表現(xiàn)出新的特征。于是，1997年10月1日起我國實行的新刑法，第一次增加了網(wǎng)絡犯罪的罪名，包括非法侵入計算機系統(tǒng)罪，破壞計算機系統(tǒng)功能罪，破壞計算機系統(tǒng)數(shù)據(jù)、程序罪，制作、傳播計算機破壞程序罪等。這表明我國計算機法制管理正在步入一個新階段，并開始和世界接軌，逐步進入我國的計算機網(wǎng)絡的法治時代。

網(wǎng)絡犯罪作為一種新的犯罪類型越來越受人們關注的同時，關于網(wǎng)絡犯罪的概念的定義也是層出不窮,由于各國的國情和網(wǎng)絡犯罪發(fā)展的趨勢的不同，致使其在概念的表述上存在差異，關于網(wǎng)絡犯罪概念的界定，各國有多種不同的表述方法：美國將網(wǎng)絡犯罪定義為“任何在犯罪、調查或起訴過程中，必須具備特別電腦網(wǎng)絡技術知識的不法行為”。【5】日本將“對非法連接計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)的通訊電纜等附帶設備的犯罪，以及所有消除、改換現(xiàn)金卡、信用卡的磁條部分的犯罪”界定為計算機網(wǎng)絡犯罪行為?！?】法國學者對網(wǎng)絡犯罪作如下陳述：根據(jù)有關法律專家的見解網(wǎng)絡犯罪的概念實際上涵蓋了兩種類型的刑事犯罪，以信息技術為犯罪對象的犯罪，以信息技術為實施犯罪方法的犯罪，并根據(jù)法國的立法對網(wǎng)絡犯罪進行區(qū)分。

臺灣地區(qū)學者習慣于將網(wǎng)絡犯罪叫做電腦犯罪，通說：“凡犯罪人行為是通過電腦之使用或對電腦本身所造成之損害皆屬之”或指“凡犯罪行為與電子資料處理有關的即是電腦犯罪”關于犯罪的種類名稱也有學者主張用“電腦濫用”一詞代替“電腦犯罪”?！?】

在2001年11月通過的歐洲理事會《關于網(wǎng)絡犯罪的公約》中將網(wǎng)絡犯罪的內涵，界定為“危害計算機系統(tǒng)網(wǎng)絡和數(shù)據(jù)的保密性、完整性和可用性以及濫用這些系統(tǒng)、網(wǎng)絡和數(shù)據(jù)的行為”，即指那些通過國際互聯(lián)網(wǎng)和其他計算機網(wǎng)絡實施的犯罪，特別是包括了利用互聯(lián)網(wǎng)實施的侵犯著權犯罪、計算機相關詐騙、兒童色情犯罪和侵犯信息網(wǎng)絡安全的犯罪行為?！?】

國內學者對網(wǎng)絡犯罪的概念表述也不一致，幾個代表性表述如下：有的學者將網(wǎng)絡犯罪定義為“利用計算機、網(wǎng)絡技術等信息技術或者其特征,危害計算機、網(wǎng)絡和數(shù)據(jù)安全,危害社會信息安全,社會危害性嚴重的行為”。也有一些學者從刑法學意義上對網(wǎng)絡犯罪進行了界定。如一些學者認為網(wǎng)絡犯罪是指犯罪分子利用其編程、加密、解碼技術或工具,或利用軟件指令、網(wǎng)絡系統(tǒng)或產(chǎn)品加密等技術及法律規(guī)定上的漏洞或瑕疵,抑或利用其居于互聯(lián)網(wǎng)接入服務供應商、應用服務供應商等特定地位或方法,在互聯(lián)網(wǎng)上實施觸犯特定刑法規(guī)范的嚴重危害社會的行為。

我們認為，要對網(wǎng)絡犯罪這類新興犯罪的概念進行準確、科學、全面的總結，必須要用發(fā)展的眼光看問題，注意犯罪形式和手段的多樣性和易變性，同時還應在概念中體現(xiàn)其成立犯罪所具有的特征。正如一學者所說：“刑法學意義上的網(wǎng)絡犯罪應該具有嚴重的社會危害性和刑事違法性的兩個基本特征”【9】。綜上，網(wǎng)絡犯罪可以定義為：利用計算機、網(wǎng)絡技術等信息技術或者以計算機網(wǎng)絡為主要犯罪手段，實施危害計算機、網(wǎng)絡和數(shù)據(jù)安全的行為或者實施具有嚴重社會危害性的行為。

二、我國網(wǎng)絡犯罪存在的問題

隨著信息技術的進步與發(fā)展，我國也相應地制定和修改了一些法律法規(guī)。目前我國現(xiàn)行的法律法規(guī)對打擊我國的網(wǎng)絡犯罪起到了積極的作用。但從網(wǎng)絡犯罪的現(xiàn)狀來看，我國對防范網(wǎng)絡犯罪在立法上基本還處于起步階段，許多相關法條無法具體適應今日的網(wǎng)絡犯罪的發(fā)展。筆者主要從刑事法學的角度來簡要分析，我國現(xiàn)行的法律在網(wǎng)絡犯罪方面存在的問題，其表現(xiàn)在以下幾個的方面：

（一）立法方式問題。

目前我國以刑法法典為主，以行政法規(guī)、司法解釋及其他規(guī)范文件為輔的立法方式，使得網(wǎng)絡犯罪的刑事立法明顯具有滯后性、分散性和不和諧性。隨著信息網(wǎng)絡技術的日新月異，司法實踐中經(jīng)常出現(xiàn)一些新型的網(wǎng)絡犯罪?！缎谭ā泛汀缎淌略V訟法》的等一系列的法律法規(guī)對此就無用武之地了。

（二）犯罪構成問題。

在網(wǎng)絡犯罪方面，我國刑法只規(guī)定了自然人可以構成相應的犯罪，對法人或單位的網(wǎng)絡犯罪并無規(guī)定。但在實踐中，由單位實施的網(wǎng)絡犯罪卻很普遍，這就使得許多由單位實施的相關的網(wǎng)絡犯罪行為得不到法律的制裁，于是會在一定程度上縱容了相應的犯罪行為。

（三）罪名問題。

現(xiàn)行刑法規(guī)定的幾種罪名難以涵括所有的網(wǎng)絡犯罪，如我國刑法和全國人大常委會《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》都只對“違反國家規(guī)定，侵入國家事務、國防事務、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)”規(guī)定為犯罪，其保護的范圍相對于狹窄，難以保護如銀行金融信息系統(tǒng)等一些與社會公益和經(jīng)濟安全有關的汁算機信息系統(tǒng)的安全。

（四）刑罰問題。

第一是刑罰種類問題。我國刑法對網(wǎng)絡犯罪的規(guī)定，自由刑，沒有規(guī)定財產(chǎn)刑和資格刑。這既不符合世界刑罰的發(fā)展趨勢，也不利于對網(wǎng)絡犯罪的打擊，這是我國刑事立法上的不足。第二是量刑問題。網(wǎng)絡犯罪往往具有嚴重的社會危害性，取證又比較困難，司法成本高，而我國現(xiàn)行刑法對于網(wǎng)絡犯罪量刑卻相對較輕。如刑法第285條侵入計算機系統(tǒng)罪，法定最高刑只有3年。隨著網(wǎng)絡技術的不斷發(fā)展，網(wǎng)絡犯罪的社會危害性越來越嚴重，而其法定刑則仍然沒有提高。

（五）司法實踐中的證據(jù)問題。

網(wǎng)絡犯罪的特殊性，給我國具體的刑事訴訟中會面臨很大的困難。如上文所述，最主要和明顯的困難是在證據(jù)的收集上。退一步來講，即使在我國司法實踐中，偵查人員搜集到一些電子數(shù)據(jù)記錄，是否能作為法庭證據(jù)還是個問題。因為我國刑事訴訟法第42條規(guī)定了七種征據(jù)形式，但并沒有包括電子證據(jù)。電子數(shù)據(jù)證據(jù)，是網(wǎng)絡信息化過程中產(chǎn)生的一種新型的證據(jù)形式，在證明案件事實的過程中起著越來越重要的作用。目前，在我國，計算機數(shù)字作為證據(jù)的有效性和合法性仍然是個難題?！?0】這就使得網(wǎng)絡犯罪的認定存在一定難度。

（六）刑事管轄問題。

目前，以屬地原則為主，以屬人原則、保護原則、普遍原則為補充的綜合刑事管轄原則是大多數(shù)國家普遍采取刑事管轄原則。但是，由于網(wǎng)絡犯罪的跨地域性和超國界性，運用傳統(tǒng)的刑事管轄權原則來確定其管轄權就會出現(xiàn)一定的矛盾和沖突。因此，網(wǎng)絡犯罪的刑事管轄權問題一直是一個我國網(wǎng)絡犯罪的法律大難題。我國的刑事法律對于如何確定網(wǎng)絡犯罪的刑事管轄的問題并末作出明確規(guī)定。

三、網(wǎng)絡犯罪應對措施的幾點思考

網(wǎng)絡犯罪的防控是一個系統(tǒng)工程，需要多方面綜合治理，如技術層面、法律層面、道德層面、教育層面、管理層面、國際合作的層面等多方面的防控，才能使我國的網(wǎng)絡犯罪的現(xiàn)象有所好轉。筆者僅從以下幾個層面來探索我國網(wǎng)絡犯罪的應對措施：

（一）技術層面上的防控對策。

網(wǎng)絡的發(fā)展依賴于其共享性、易用性，但隨著網(wǎng)絡技術的發(fā)展，網(wǎng)絡的普及，網(wǎng)絡犯罪問題越來越突出，雖然這是很多因素共同作用的結果，但網(wǎng)絡技術的脆弱是不容忽視的，通過提高技術防控來控制網(wǎng)絡犯罪是最基本的方法之一。目前許多計算機公司都在積極研制并不斷推出防范犯罪的新技術產(chǎn)品。一類是對軟件進行保護的技術措施，主要有軟件加密法、數(shù)字簽名法、抵御軟件分析法等。二是對訪問者進行身份鑒別的技術措施，其基本思路是通過鑒別訪問者的一個或多個參數(shù)的真實性和有效性，驗證訪問者是否合法，阻止非法用戶訪問系統(tǒng)，確保系統(tǒng)和數(shù)據(jù)的安全保密。三是對網(wǎng)絡加設密碼的技術措施，根據(jù)國際化標準組織制定的相關安全機制和加密所處層次、對象的情況，分別設置不同的密碼，保證系統(tǒng)安全。

（二）法律層面的防控對策。

正如上文所述，1996年2月1日，我國頒布了《中華人民共和國計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)答理暫行規(guī)定》，由此了互聯(lián)網(wǎng)法治建設的逐步走上了正軌。此后，《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所管理辦法》等一系列法規(guī)又相繼頒布。這些法規(guī)的出臺，結束了我國在互聯(lián)網(wǎng)管理方面無章可循的局面，有效地遏制了互聯(lián)網(wǎng)的種種負面的影響。但網(wǎng)絡犯罪還是不斷地對網(wǎng)絡立法這一領域提出了許多難題，特別是給我國的現(xiàn)行刑事立法帶來巨大的沖擊。

1、司法管轄原則。我國刑法的空間效力管轄原則在網(wǎng)絡犯罪出現(xiàn)之前近乎是完美的。然而，網(wǎng)絡的開放性引發(fā)了刑法適用的極大的困惑。針對此問題，適當?shù)臄U大我國的刑事管轄權是必要的。傳統(tǒng)的司法管轄原則以屬地為主、屬人為輔、兼顧保護、尊重普遍管轄我們仍應遵循，但應有適當變通。首先，如上文所述，確立網(wǎng)絡犯罪刑事管轄權的根本原則，應當是網(wǎng)絡犯罪行為所本身具有的危害本國刑法所保護的法益，且侵害的法益應當是具體化的。其次，對于外國侵犯我國國家和公民利益的犯罪，不應完全拘泥于雙罰制原則，對于危害我國國家安全的特殊犯罪應明確具有管轄權。最后，加強國家合作，健全國際刑法體系。

2、刑事責任年齡。隨著網(wǎng)絡的快速普及，網(wǎng)絡犯罪低齡化趨勢非常明顯，一些不滿16周歲的未成年人進行網(wǎng)絡犯罪，他們的主觀惡劣性和社會危害性都非常大，然而在我國現(xiàn)行的刑法規(guī)定中卻處于無法可治的尷尬境地。因此，適當降低部分危害極大的網(wǎng)絡犯罪人的刑事責任年齡已經(jīng)刻不容緩。

3、增加新的刑種。網(wǎng)絡犯罪在大多數(shù)情況下是為了獲取暴利，僅僅對他們處以自由刑，不能很好地發(fā)揮刑罰的懲戒功能。國外刑法在這方面就做得更為可行，即可實行自由刑、財產(chǎn)刑和資格刑并用，甚至對后果嚴重的．還處以生命刑。同時可以對某些獲得計算機網(wǎng)絡執(zhí)業(yè)資格認證的行為人比照剝奪政治權利剝奪其從業(yè)資格，減少其再犯可能性。這些國外的做法非常值得我們借鑒。公務員之家

4、健全刑事訴訟法等相關法律。網(wǎng)絡犯罪的自身立法固然重要，但和實體法相配套的程序法也非常重要。其面臨的主要問題是：第一，我國現(xiàn)行刑事訴訟法規(guī)定的7種證據(jù)，如上文所述，我國沒有將電子數(shù)據(jù)記錄作為證據(jù)的立法，從而給認定網(wǎng)絡犯罪帶來難度。筆者建議通過立法的形式確定電子數(shù)據(jù)記錄的刑事法律證據(jù)地位。同時制定電子數(shù)據(jù)記錄保存、保護相關規(guī)定，為偵破和懲治網(wǎng)絡犯罪提供司法訴訟上的保證。第二，網(wǎng)絡犯罪的跨國化特征非常明顯，今后隨著其進一步的發(fā)展，必將使此類犯罪的引渡問題空前增多，我國2000年12月28日施行的《中華人民共和國引渡法》已經(jīng)填補了這方面的空白，當然還會有很多問題需要解決。第三，由于刑法固有的屬性，決定了它必須建立在其他相關的行政法律和民商法律之上，此即所謂“刑法次要原則”，而目前我國在計算機網(wǎng)絡領域里，相關的行政法律和民商法律還很不健全，應當抓緊這方面的工作，以保證刑法與它們的彼此銜接和正確定位。

（三）道德層面上的防控對策。

法律和道德都是上層建筑的重要組成部分，是規(guī)范人們行為的重要手段，二者相互聯(lián)系、相互補充、相互促進。法律是外部強制性的約束，道德是發(fā)自內心的自我約束。全社會的道德防控可以影響廣大網(wǎng)民自覺地擯棄不良的上網(wǎng)習慣，遠離一切網(wǎng)上違法行為，抵御互聯(lián)網(wǎng)上一切黃色、下流、庸俗、反動的東西。

總之，互聯(lián)網(wǎng)的日益推進和迅猛發(fā)展，為全人類建構起個快捷、便利的虛擬世界。為了更好的保障網(wǎng)絡信息安全，分析和防控網(wǎng)絡犯罪任重道遠。全社會應該在技術、法律和道德等多層面全力出擊，做到“未雨綢繆，犯則必懲”，積極主動的開展網(wǎng)絡犯罪的防控，增強對網(wǎng)絡破壞者的打擊和處罰力度，只有這樣才能有效地保護網(wǎng)絡使用者的合法權益，維護公共利益和國家安全，保證網(wǎng)絡的健康發(fā)展，促進社會的不斷進步。

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