導語：行政法學抉擇論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

很多法學家都曾對行政法學的基礎問題進行過詳盡的分析，并提出或進一步發(fā)展了多種學說和命題，如公共利益論、管理論、控權(quán)論、平衡論。一般來說，總是將行政法“是什么”的實證理論，當作一個附屬技術(shù)性問題來看待。如何看待行政法學的實證分析和規(guī)范分析，解決實證和規(guī)范問題是行政法學的抉擇。

根據(jù)行政法“是什么”和“應當是什么”的邏輯結(jié)構(gòu)，行政法學可以劃分為事實判斷的實證行政法學和價值判斷的規(guī)范行政法學。劃分實證與規(guī)范研究是社會科學方法論的一個基本要求。休謨關于“是”與“應當”的區(qū)別，在《人性論》中指出：“人們不能從‘是’推導出‘應當’這一命題”。馬克斯。韋伯率先將“休謨判別法”引入整個社會科學領域，提出區(qū)分事實認識領域和價值判斷領域是社會科學方法論基本要求。韋伯指出了二分法重大意義，“作為規(guī)范的實際絕對命令的有效性和經(jīng)驗事實命題的真理有效性，這兩者是分屬于絕對不同的領域的問題，如果人們無視這一點并且試圖把兩個領域強行合在一起，那么這兩個領域各自的地位都會給毀了”。伯克利加州大學魯賓教授指出：“法律學者采用的方法主要有兩種，即描述性的方法和規(guī)范性的方法”。但這一劃分是否成為了法學家自覺的共識，是存在爭議的。

實證行政法學包括理論實證主義和經(jīng)驗實證主義兩個維度的知識，前者旨在分析法律術(shù)語、探究法律命題在邏輯上的相互關系，后者關注的是各種現(xiàn)實因素是如何決定或影響行政法規(guī)則的形式和運作的。研究關于行政法“是什么”的問題，主要描述真實世界中的行政法是怎樣存在的，解釋存在原因，預測立法安排能不能實現(xiàn)既定目標，分析其實施后果是怎樣的這類問題，著重于“是不是”、“怎么樣”、“能不能”和“為什么”的研究。要求研究者在行政法的現(xiàn)象世界確立一種關于人類行為的實證理論，并以此為指導，在邏輯和事實上為行政法現(xiàn)象提供因果分析。理論實證最基本的研究規(guī)則是要求理論假設在邏輯上滿足一致性標準，避免雙重行為動機假設導致行政法分析基礎的不一致性。經(jīng)驗實證是指對理論實證過程中提出的假設條件、理論假說的結(jié)論及其預測的檢驗。經(jīng)驗實證所利用的統(tǒng)計資料應具有充分廣泛性和代表性，同時避免主觀因素對數(shù)據(jù)和選擇數(shù)據(jù)的影響。由于實證研究的客觀性，一切實證命題和學說原則上都具有可驗證性，從廣泛的意義上看，它有三個爭議性的標準：一、孔德傳統(tǒng)實證主義的“經(jīng)驗上的可檢驗性”標準；二、石里克為代表的維也納學派（邏輯實證主義）的“邏輯上具有可檢驗性”標準-命題在邏輯上具有證明的可能性即可，而不必在經(jīng)驗上具有證明的可能性，不是可證實性，而是原則上可檢驗性；三、是波普爾的“可證偽性”標準。第一、二個標準都隱含著歸納邏輯，波普爾認為，歸納法只能告訴人們過去，不能告訴人們未來。一切知識命題，只有在邏輯上能被證偽它才是科學的，否則就是非科學的。波斯納說：“我們不應當忘記物理學的一個重要分支，天文物理學，就大部分不是一種實驗科學；不要忘記還有其他非實驗性的自然科學，包括地質(zhì)學和古生物學；不要忘記科學中最重要的理論，明顯的有生物學和地質(zhì)學中的進化律，作為一個實踐問題就不能被證偽；不要忘記實驗也非?？赡艹鲥e，因為一個被排除的變量也許就是這個實驗試圖測定的真正的原因，而實驗發(fā)現(xiàn)為原因的變量也許只是與真正原因相關聯(lián)的事物?！币虼巳藗儗嵶C行政法學的命題和學說可做出真?zhèn)闻袛?，凡有爭議的地方，均可進一步澄清，最終在事實和邏輯分析上，可望達到一致。例如對“政府規(guī)模越大、經(jīng)濟增長越快”這一實證命題，原則上是可以通過調(diào)查分析和邏輯分析確定真?zhèn)巍?/p>

規(guī)范行政法學研究任務是如何在一些基本價值共識前提下，發(fā)展出表述和實現(xiàn)行政法價值觀的命題和學說。規(guī)范行政法學旨在說明行政法“應當是什么”問題，它涉入兩個領域研究：一是純粹的價值判斷領域，探討行政法應當做什么，不應當做什么之類問題；二是具體制度選擇領域，或者稱“行政法制度學”。這種研究涉及制度運行中人類行為動機、信息和激勵等機制設計中復雜的問題。涉入行政法“應當是什么”或“如何改進”等規(guī)范問題的討論時，分歧就會出現(xiàn)。因為對不同立法規(guī)則的選擇及其實施的福利后果的影響，通常會對一些人有利，而對另一些人有害。對問題的討論，必然涉及“價值判斷”和“基本價值判斷”之類的概念。規(guī)范行政法學只能深究到基本價值判斷為止。在研究規(guī)則上面臨的基本約束是它能否從一個或幾個簡單的基本價值判斷出發(fā)，依據(jù)不同的事實假定，建立起一系列表述和實現(xiàn)行政法價值觀的，在概念上得到明確界定，在邏輯上具有內(nèi)在等級序列的命題和學說。規(guī)范行政法學的目的就在于發(fā)現(xiàn)一個由規(guī)范或規(guī)則組成的等級系列，這一系列的最高點是一個或幾個價值原則，其較低水平的規(guī)范或規(guī)則可以用較高水平的來加以解釋或“證明”。但最好的制度安排是以制度可執(zhí)行性為前提的，因此研究者有義務對自身提出的立法建議做有說服力的實證研究。

針對價值判斷具有多樣性和主觀性的特點，價值命題無法證實或證偽，在維也納學派里提出了一種激進的看法認為：“一種價值或規(guī)范的客觀有效性不可能（甚至按照價值者的意見）用經(jīng)驗方法加以證實或從經(jīng)驗的命題中推論出來；因此，它甚至不可能有意義地加以斷定”。因此也就不存在真?zhèn)闻袛鄻藴??；緝r值判斷上的分歧具有濃厚的倫理解釋色彩，是不能通過事實和邏輯上的討論強制達到一致的。人們可以提出多個規(guī)范命題并且自圓其說，但永遠不能因此自視為真理的代言人，并將自己的價值判斷強加在別人的身上，因為這種做法實際上是將規(guī)范命題混同為實證命題。但這不否認人們在非基本價值判斷上的分歧可以通過事實和邏輯上的討論最終達到一致的看法。由于知識和信息的不對稱性、不能完備性，往往會發(fā)生這樣的情形：兩個在相同的基本價值判斷的基礎上進行推理的人，最終卻產(chǎn)生了分歧。這種分歧主要源于對事實的主觀判斷的不同。

對實證行政法學和規(guī)范行政法學的區(qū)別，是建立當代行政法學術(shù)規(guī)范的關鍵。將規(guī)范命題誤當作實證命題來評判，學術(shù)研究就會缺乏寬容，并可能濫用語言；相反，將實證命題誤當作規(guī)范命題來看待，學術(shù)研究就喪失了嚴謹性。這兩種現(xiàn)象頻繁地出現(xiàn)于近年關于行政法理論基礎的學術(shù)爭鳴中。

劃分實證行政法學和規(guī)范行政法學在邏輯上是成立的，并在研究規(guī)則的區(qū)別上有重大意義。但這一理想類型色彩的劃分并不否認實證與規(guī)范研究在現(xiàn)實世界中的相互聯(lián)系?！懊恳皇聦嵍己袃r值，而我們的每一價值又都含有某些事實?！比魏稳嗽谶M行實證分析時，總持有一定的價值判斷標準，他選擇這樣的行政法現(xiàn)象加以分析而避開其他問題，這本身就反映了價值判斷?！耙驗槭聦嶊愂霰旧?，以及我們賴以決定什么是，什么不是一個事實的科學探究慣例，就已經(jīng)預設了種種價值?！币环矫婕冉邮芊▽W規(guī)范理論和實證理論的區(qū)分，同時又指出在“是”和“應當”命題之間缺乏一條明確的界線。規(guī)范分析離不開實證分析，以基本價值判斷為前提的規(guī)范分析要有說服力，就必須使自身奠基于實證分析的基礎上，它實質(zhì)上應當是納入了一定的價值標準，更帶有建議性的實證分析。正如富勒所言，“由于每一條法律規(guī)則都旨在實現(xiàn)某種法律價值的目的，因此我們必須同時把目的既看成是一種事實，又視作一種判斷事實的標準。”霍爾斷言，法律乃是“形式、價值和事實的一種特殊結(jié)合?！睂嵶C

和規(guī)范研究的相互聯(lián)系表明，這兩個領域的劃分不是孤立的和絕對的。正因為每個行政法問題都同時呈現(xiàn)出實證和規(guī)范的二維空間，法學家的職責就不僅是提出價值判斷和立法建議，而且更重要的是必須闡明行政法“是什么”或“如何存在”的知識，并揭示出行政法進行變革的可能性和限度。

由于法學家認識上的分歧，導致了迄今為止行政法學領域的現(xiàn)狀：重規(guī)范分析，輕實證研究。能否認識到這一現(xiàn)狀，并接受實證和規(guī)范在行政法學研究上的挑戰(zhàn)，是重新評價和重建當代行政法學的基本抉擇。