導(dǎo)語(yǔ)：小議行政刑法的可行性一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

本文作者：賀鰨鵬工作單位：沈陽(yáng)大學(xué)法學(xué)院

行政刑法已經(jīng)產(chǎn)生一個(gè)世紀(jì)，但對(duì)于國(guó)內(nèi)大多數(shù)法律工作者來(lái)說(shuō)行政刑法還是一個(gè)陌生的概念。隨著我國(guó)加入7)I和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制建設(shè)的不斷深入和完善，行政刑法越來(lái)越明顯地將成為社會(huì)主義法治建設(shè)中不可缺少的重要內(nèi)容?；诖耍疚膶⒅μ接懼贫ㄐ姓谭ǖ谋匾约?a href="http://828857.com/lunwen/xfztlw/xzxflw/201210/543486.html" target="_blank">可行性。

一、行政刑法簡(jiǎn)介

為了更好的探討問(wèn)題有必要先介紹一下行政刑法。關(guān)于行政刑法學(xué)者們給它下了各種定義。德國(guó)學(xué)者郭特希密特認(rèn)為，作為司法目的的強(qiáng)制手段的刑法，人們稱(chēng)之為“司法刑法”，相對(duì)的行政目的在于促進(jìn)國(guó)家與社會(huì)的福利，其促進(jìn)手段是行政行為，在行政行為中同樣需要有強(qiáng)制力的法規(guī)，用以保證行政行為的暢行無(wú)阻，此即所謂“行政刑法”；日本學(xué)者福田平認(rèn)為，行政刑法是國(guó)家為達(dá)到行政目的課人民以作為或不作為的義務(wù)，而其違反義務(wù)時(shí)，課以刑罰制裁的行政刑事法規(guī)的總稱(chēng)；我國(guó)學(xué)者張明楷認(rèn)為，行政刑法就是國(guó)家為了維護(hù)正常的行政管理活動(dòng)，實(shí)現(xiàn)行政管理目的，規(guī)定行政犯罪及其刑事責(zé)任的法律規(guī)范的總稱(chēng)；匡科則認(rèn)為，行政刑法是國(guó)家基于社會(huì)防衛(wèi)的目的，以各種處置措施對(duì)違反社會(huì)秩序的行為或傾向施以制裁或進(jìn)行矯治的法律體系。通過(guò)上述介紹可知，雖然學(xué)者們的定義表述不同，但共同揭示了行政刑法的本質(zhì)特征：行政刑法是專(zhuān)門(mén)研究行政犯罪的法律。也即它必須界定什么是行政犯罪、具體行政犯罪的罪證或犯罪構(gòu)成以及刑事責(zé)任。9、行政刑法是界于行政法和刑法之間的交叉法律，違反行政刑法的行為具有“雙違法律”即既違反行政法也違反刑法的特征。行政刑法的目的在于維護(hù)正常的行政管理活動(dòng)，實(shí)現(xiàn)行政管理目的。

二、制定行政刑法的必要性

行政刑法在西方國(guó)家一個(gè)世紀(jì)的實(shí)踐充分表明其存在的必要性，而且隨著國(guó)家治理模式由行政國(guó)到法治國(guó)再到福利國(guó)的轉(zhuǎn)變，行政刑法日益顯示其不可替代性。遺憾的是，我國(guó)的行政刑法目前還處于“空想”階段，這與我們大力倡導(dǎo)的依法治國(guó)方略顯然是不相稱(chēng)的。之所以出現(xiàn)這種狀況是我們真的不需要行政刑法嗎恰恰相反，我國(guó)現(xiàn)在比以往任何時(shí)候都需要有這樣一部法律，制定行政刑法的必要性是不容置疑的，這是因?yàn)椋?、行政刑法的建立是完善我?guó)法律體系的需要。我國(guó)的法律體系尚處在初級(jí)階段，要達(dá)到建立完備的社會(huì)主義法律體系的目標(biāo)還有很長(zhǎng)的路要走?，F(xiàn)在最主要的問(wèn)題在于如何使現(xiàn)有的部門(mén)法相互協(xié)調(diào)并有機(jī)的結(jié)合起來(lái)，只有解決了這個(gè)問(wèn)題才談得上體系，否則諸多法律形不成體系必然要影響法律調(diào)整的效力。因而這是我國(guó)法治建設(shè)到現(xiàn)階段必須攻克的課題。而解決這一問(wèn)題的關(guān)鍵在于如何完成不同法律部門(mén)之間的銜接，那么建立交叉法律部門(mén)就成為理想的解決方案。行政刑法正是介于行政法和刑法之間的一門(mén)特殊法律，它很好地完成了兩部法律的有機(jī)結(jié)合，這在歐美國(guó)家一個(gè)多世紀(jì)的實(shí)踐中得到了充分的論證。再看我國(guó)行政法和刑法多采用“情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”、“比照刑法第某某條的規(guī)定追究刑事責(zé)任”等導(dǎo)向性條款來(lái)實(shí)現(xiàn)兩法的銜接，這雖然也能很大程度上實(shí)現(xiàn)預(yù)期功能，但是是以犧牲法律的調(diào)整效率為代價(jià)的。如果我們有一部行政刑法就會(huì)很容易解決這些問(wèn)題，因?yàn)樾姓谭ㄊ怯尚姓C(jī)關(guān)來(lái)執(zhí)行的，這對(duì)于處理那些由行政行為引起而導(dǎo)致刑罰后果的犯罪行為顯然更有利，對(duì)于整個(gè)法律體系來(lái)講則很好地實(shí)現(xiàn)了跨部門(mén)法律的結(jié)合。9、行政刑法的建立是克服行政法和刑法弊端的需要。從行政刑法在西方國(guó)家的發(fā)展歷程可以看出，其之所以存在是因?yàn)闊o(wú)論是行政法抑或刑法對(duì)處理行政違法案件都有不可克服的弊端。因?yàn)樾姓缸锇讣耆珰w屬行政法處理，一方面行政法缺乏刑法具有的強(qiáng)制性，另一方面也使得執(zhí)法和司法的公正性大打折扣，反過(guò)來(lái)講完全歸屬刑法處理則會(huì)使得刑法失去穩(wěn)定性，因?yàn)樾姓缸镄袨闀?huì)隨著社會(huì)的發(fā)展而體現(xiàn)出很大的靈活性和易變性，比如網(wǎng)絡(luò)犯罪就是個(gè)新罪，然而一國(guó)的刑法要求具有穩(wěn)定性以體現(xiàn)其威懾力。這種內(nèi)在的矛盾是行政法和刑法自身無(wú)法克服的，而行政刑法正是解決這一矛盾的理想模式，所以作為一個(gè)國(guó)家整體法律體系的設(shè)計(jì)而言，應(yīng)為行政刑法留有一席之地。行政刑法的建立是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要。社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)客觀上需要法律，市場(chǎng)主體的經(jīng)濟(jì)行為必須納入法律的調(diào)整軌道，政府對(duì)經(jīng)濟(jì)的調(diào)節(jié)和控制也主要通過(guò)制定法律規(guī)范的途徑得以實(shí)現(xiàn)，因而行政立法以前所未有的速度大量涌現(xiàn)，數(shù)量急劇增加。但是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)絕非放任經(jīng)濟(jì)，行政手段對(duì)經(jīng)濟(jì)的干預(yù)是必要的有時(shí)甚至是必須的，其最終目的是利用行政手段來(lái)推動(dòng)整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，以達(dá)到國(guó)家整體利益和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體利益的兼顧與均衡，應(yīng)該說(shuō)這種環(huán)境客觀上要求行政刑法的存在同時(shí)也為其發(fā)展提供了十分有利的條件，因?yàn)檎紊鐣?huì)與行政秩序包括經(jīng)濟(jì)秩序D最好的辦法就是利用快捷、高效的行政手段來(lái)緩解或化解各種錯(cuò)綜復(fù)雜的社會(huì)矛盾。但行政手段又是一把雙刃劍，在具有快捷、高效的同時(shí)也可能傷及無(wú)辜和損害公民權(quán)利，這就客觀上需要行政刑法來(lái)調(diào)整和規(guī)制。

三、制定行政刑法的可行性

行政刑法的制定不僅是必要的而且也是可行的，這主要體現(xiàn)于以下幾個(gè)方面：建立行政刑法理論基礎(chǔ)已經(jīng)成熟。行政刑法得以產(chǎn)生的理論基礎(chǔ)是歐洲國(guó)家刑法對(duì)于犯罪的界定有自然犯和法定犯之分，這種理論認(rèn)為只有自然犯才是真正的刑事犯。所謂自然犯指本身在社會(huì)道德觀念上已經(jīng)被認(rèn)定是違法的，不待法律規(guī)定即具有反社會(huì)性與反道德性的犯罪如殺人、強(qiáng)奸、盜竊等D：而法定犯是指與國(guó)家行政目的發(fā)生矛盾的事態(tài)有待于制定法律規(guī)范后才能作為違法行為加以處理如政治性犯罪、違反稅法的犯罪等。這種理論起始于世紀(jì)的德國(guó)，關(guān)于自然犯和法定犯之分的大討論持續(xù)了近一個(gè)世紀(jì)，現(xiàn)在學(xué)術(shù)界基本上認(rèn)同了這種劃分，因?yàn)閮煞N犯罪所體現(xiàn)的主觀惡性明顯是不同性質(zhì)的，進(jìn)而對(duì)于這兩種犯罪理應(yīng)規(guī)定于不同的法律中并采取不同的處理原則。如對(duì)于搶劫犯和偷逃稅款犯使用同一種法律和適用同一部刑法就很難使不知情者分辨兩人犯罪的惡性程度，而如果采用行政刑法來(lái)處理偷逃稅款犯則就很容易區(qū)分開(kāi)來(lái)，因?yàn)樾姓谭ㄌ幚淼氖切姓`法行為。國(guó)外的這種成熟理論是建立我國(guó)行政刑法的重要理論參考和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的借鑒。9、我國(guó)具備建立行政刑法的法律基礎(chǔ)。我國(guó)已經(jīng)建立了完備的刑法體系和行政法體系。年修訂的新刑法從立法技術(shù)上已經(jīng)達(dá)到了很高的水平，重要的是我國(guó)關(guān)于行政刑法的內(nèi)容大多收錄于其中，如危害國(guó)家安全犯罪、危害公共安全犯罪、金融犯罪、稅收征管犯罪、走私犯罪、產(chǎn)品質(zhì)量犯罪、市場(chǎng)秩序犯罪、公司管理犯罪、知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪等。另一方面，我國(guó)近年來(lái)加大了行政法的立法力度和規(guī)?，F(xiàn)已形成了較為健全的行政法體系。這就是說(shuō)我們的行政刑法立法并不是白手起家，而是有相當(dāng)規(guī)模的法律基礎(chǔ)的。我國(guó)有建立行政刑法所需的人才儲(chǔ)備。為了適應(yīng)依法治國(guó)戰(zhàn)略對(duì)于法學(xué)人才的需求，近年來(lái)國(guó)家加大了法學(xué)人才尤其是高層次人才的培養(yǎng)力度，經(jīng)過(guò)數(shù)年的努力現(xiàn)在我國(guó)的法學(xué)人才儲(chǔ)備已經(jīng)相當(dāng)可觀。目前雖然專(zhuān)門(mén)研究行政刑法的人員很少，但是我們有數(shù)量相當(dāng)可觀的刑法學(xué)和行政法學(xué)專(zhuān)家，對(duì)于這些專(zhuān)家來(lái)講由行政法到行政刑法或由刑法到行政刑法并不是很大的跨越。國(guó)外有諸多成熟的行政刑法可以作為我們的藍(lán)本。前面已述行政刑法在歐美已有百年歷史，德國(guó)、日本美國(guó)都具有自己特色的行政法律制度，國(guó)際交流既有經(jīng)濟(jì)交往也有文化互動(dòng)，同樣法律作為人類(lèi)社會(huì)調(diào)整的手段排除其階級(jí)性的一面也具有共同性，是人類(lèi)共同的文化，因而我們完全可以借鑒乃至移植。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制建設(shè)的國(guó)內(nèi)形勢(shì)以及加入國(guó)際環(huán)境客觀上需要行政刑法的建立，而諸多有利的條件也昭示著行政刑法建立的美好前景，但是由于種種客觀原因，包括體制和法律文化傳統(tǒng)等歷史與現(xiàn)實(shí)的諸多矛盾與復(fù)雜因素，行政刑法的建設(shè)還必然需要一個(gè)艱苦卓絕的努力和奮斗過(guò)程，可以相信行政刑法的建立已是不可逆轉(zhuǎn)的趨勢(shì)。本文旨在拋磚引玉，以喚起同仁對(duì)于行政刑法的關(guān)注。