導(dǎo)語：如何才能寫好一篇電子合同，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

雖然目前法律沒有給電子合同的做出明確定義，但網(wǎng)易和網(wǎng)民之間存在合同關(guān)系，我們可以稱之為"電子合同"。這一點(diǎn)是我們進(jìn)行討論的前提，也是網(wǎng)易扣取網(wǎng)民信息費(fèi)的前提?；谝陨锨疤?，我想引入"電子錯(cuò)誤"的法律概念，并對(duì)事件的性質(zhì)以及法律后果展開討論。

美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》第214條(a)款規(guī)定："電子錯(cuò)誤指如(商家)沒有提供檢測(cè)并糾正或避免錯(cuò)誤的合理方法，消費(fèi)者在使用一個(gè)信息處理系統(tǒng)時(shí)產(chǎn)生的電子訊息中的錯(cuò)誤"。這里的"信息處理系統(tǒng)"指的是交易的商家提供的交易平臺(tái)，而不是指電腦終端用戶自己的信息處理系統(tǒng)。構(gòu)成"電子錯(cuò)誤"應(yīng)同時(shí)滿足如下條件：

一、

電子錯(cuò)誤是由于系統(tǒng)本身的程序缺陷導(dǎo)致消費(fèi)者作出錯(cuò)誤的意思表示。就我自己的親身經(jīng)歷而言，我沒有選擇"非常男女"這個(gè)收費(fèi)信息服務(wù)，但是系統(tǒng)認(rèn)定我作出了這項(xiàng)選擇，即便我立即取消了這項(xiàng)服務(wù)(前后間隔不超過30秒)。在我和系統(tǒng)之間，就產(chǎn)生了錯(cuò)誤的意思表示，我的意思表示不真實(shí)。而產(chǎn)生這種錯(cuò)誤意思表示的原因不在于我，而是在于系統(tǒng)本身的程序設(shè)計(jì)。(為什么認(rèn)定這是系統(tǒng)程序的原因而不是我的原因，下面論述。)

二、消費(fèi)者出錯(cuò)的原因在于商家沒有提供檢測(cè)并糾正或避免錯(cuò)誤的合理方法。這是電子商務(wù)合同的提供方在程序設(shè)計(jì)上的兩點(diǎn)要求：

(一)

商家提供的程序必須包括消費(fèi)者檢測(cè)錯(cuò)誤的合理方法。就我親身經(jīng)歷而言，即便我由于錯(cuò)誤選擇了某收費(fèi)項(xiàng)目，但程序應(yīng)該提醒我，否則我無法知道我做了選擇以及我的選擇是否正確。說白了，網(wǎng)易應(yīng)該在決定收取我的信息費(fèi)之前，不管用什么方式一定要明確地告訴我，我選擇了某項(xiàng)收費(fèi)項(xiàng)目。而且，網(wǎng)易的通知不應(yīng)是事先的通知，而是選擇后的通知。對(duì)于網(wǎng)易的"你選擇了下一步就視為同意"條款，這一條款姑且不論是否顯失公平，由于該告知是選擇前的告知，而非選擇后的告知，因此不屬于提供了消費(fèi)者檢測(cè)錯(cuò)誤的方法。

(二)

商家的系統(tǒng)不僅要提供檢測(cè)錯(cuò)誤的方法，而且要提供糾正或避免錯(cuò)誤的合理方法。就我親身經(jīng)歷而言，即便我作出了錯(cuò)誤選擇，我選擇了"非常男女"，系統(tǒng)應(yīng)當(dāng)提供一次機(jī)會(huì)允許糾正我作出的錯(cuò)誤選擇。實(shí)際上，系統(tǒng)給了我取消"非常男女"的選擇機(jī)會(huì)，但是我取消的效力產(chǎn)生在24小時(shí)之后。很顯然，這個(gè)程序是存在明顯的人為的設(shè)計(jì)缺陷。合理的設(shè)計(jì)應(yīng)該是選擇"非常男女"的效力產(chǎn)生時(shí)間一定要比取消該服務(wù)的效力產(chǎn)生時(shí)間短。正是由于網(wǎng)易這種設(shè)計(jì)上的缺陷，才產(chǎn)生了我沒有享受任何服務(wù)，網(wǎng)易卻收取了費(fèi)用。

網(wǎng)易很可能抗辯說，你選擇了這項(xiàng)服務(wù)，我們就可以提供這項(xiàng)服務(wù)，消費(fèi)者在選擇以后又取消的責(zé)任不在網(wǎng)易。這種講法是一種強(qiáng)盜邏輯。網(wǎng)易可以提供這項(xiàng)服務(wù)，不等于網(wǎng)易提供了這項(xiàng)服務(wù)。任何國(guó)家的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法都不允許"強(qiáng)買強(qiáng)賣"。

網(wǎng)易很可能抗辯說，這種程序本身的缺陷，不是網(wǎng)易的人為錯(cuò)誤。雖我不精通電腦技術(shù)，但網(wǎng)易既然能夠設(shè)計(jì)出取消的效力產(chǎn)生在24小時(shí)后，當(dāng)然能夠設(shè)計(jì)出選擇的效力應(yīng)當(dāng)在明確提供網(wǎng)民，且征得網(wǎng)民的明確確認(rèn)以后。這種"你選擇了下一步就視為同意"的條款不應(yīng)是網(wǎng)易設(shè)計(jì)能力的原因，只能解釋為"有意為之"。

再舉一例：我在杭州西湖法律書店訂購(gòu)一本書，在輸入數(shù)字時(shí)錯(cuò)誤將"1"本輸入成了"11"本。如果按照網(wǎng)易的做法，那么我只能夠支付11本的錢買同樣一本書。而杭州西湖書店肯定給我一次看購(gòu)物欄和確認(rèn)支付的機(jī)會(huì)。

誠(chéng)然，對(duì)于高科技企業(yè)，我們應(yīng)該扶持她，讓她盡快成長(zhǎng)起來。這是我以及中國(guó)的網(wǎng)民對(duì)于中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)業(yè)的態(tài)度。但我們同樣不允許"強(qiáng)取豪奪"，不允許"坑蒙拐騙"，不允許耍"小聰明"。對(duì)于電子交易，消費(fèi)者應(yīng)該有一次選擇服務(wù)項(xiàng)目的機(jī)會(huì)，還有一次對(duì)自己信息確認(rèn)的機(jī)會(huì)。這應(yīng)該成為電子交易的商業(yè)習(xí)慣。

在網(wǎng)易事件中，消費(fèi)者由于無意的操作而選擇了相關(guān)收費(fèi)短信服務(wù)，并因此遭受了扣除相應(yīng)費(fèi)用的損失。雖然消費(fèi)者在發(fā)現(xiàn)自己選擇了本來不愿意選擇的項(xiàng)目后及時(shí)刪除了相關(guān)服務(wù)，但相關(guān)費(fèi)用已經(jīng)被扣除。這里實(shí)際上存在消費(fèi)者的抗辯權(quán)問題。本文試著討論消費(fèi)者是否有權(quán)要求退還相關(guān)費(fèi)用的問題，筆者借用普通法系國(guó)家“衡平法”和“普通法”的不同理論基礎(chǔ)進(jìn)行分析。

普通法認(rèn)為，“避免錯(cuò)誤的發(fā)生不能成為廢除合同的一項(xiàng)權(quán)利或理由”。網(wǎng)民點(diǎn)擊相關(guān)收費(fèi)項(xiàng)目并確認(rèn)該選擇，在商家沒有欺詐的情況下，確認(rèn)行為在到達(dá)商家的系統(tǒng)以后，在網(wǎng)民和商家之間就建立了電子合同關(guān)系，即所謂的“訪問和同”。結(jié)合電子合同的相關(guān)判例，“訪問合同”具有法律效力。按照商家提供的合同條款，消費(fèi)者選擇了“下一步”就視為對(duì)“上一步”的確認(rèn)，這樣一來，商家有權(quán)通過移動(dòng)通信公司扣除消費(fèi)者的信息費(fèi)。很顯然，消費(fèi)者在電子交易中的抗辯權(quán)無從得以體現(xiàn)。衡平法認(rèn)為，如果一方當(dāng)事人的錯(cuò)誤對(duì)另一方還沒有造成損害，且該方當(dāng)事人還沒有從另一方處獲取利益，從公平的角度應(yīng)當(dāng)允許錯(cuò)誤方改正其錯(cuò)誤以避免錯(cuò)誤方遭受不利的后果。

我國(guó)合同法規(guī)定了三種抗辯權(quán)：“先履行抗辯權(quán)”、“同時(shí)履行抗辯權(quán)”和“不安抗辯權(quán)”。由于網(wǎng)易系先收取費(fèi)用后提供服務(wù)，因此消費(fèi)者無法引用上述規(guī)定獲得法律保護(hù)。按照電子交易的特點(diǎn)，結(jié)合衡平法的理論，法律應(yīng)當(dāng)創(chuàng)設(shè)消費(fèi)者的抗辯權(quán)。

美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》第214條（英文本附后）明確規(guī)定了消費(fèi)者的抗辯權(quán)：在自動(dòng)交易中，對(duì)于消費(fèi)者無意接受且由于電子錯(cuò)誤產(chǎn)生的電子訊息，消費(fèi)者有條件地享受抗辯權(quán)。消費(fèi)者享有抗辯權(quán)基于如下兩個(gè)條件：

一、消費(fèi)者在發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤的第一時(shí)間將錯(cuò)誤通知另一方，同時(shí)采取相應(yīng)的措施保證自己不使用或者可能使用商家提供的服務(wù)。

二、消費(fèi)者沒有開始使用該信息，且沒有從該信息中獲取任何利益，也沒有讓任何第三方使用或者享受該信息。

篇2

法定代表人：_________

住址：_________

郵編：_________

聯(lián)系電話：_________

乙方：_________

法定代表人：_________

住址：_________

郵編：_________

聯(lián)系電話：_________

鑒于：

1．甲方擁有國(guó)家正式授予的音像、軟件、電子出版物、圖書雜志的出版和發(fā)行權(quán)，擁有進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)的合法權(quán)利。甲方長(zhǎng)期從事音像、軟件的制作出版和發(fā)行，具有廣泛的市場(chǎng)基礎(chǔ)，同時(shí)甲方一直致力于計(jì)算機(jī)軟件和網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用軟件的開發(fā)，在電子商務(wù)的應(yīng)用軟件及企業(yè)內(nèi)部外部的計(jì)算機(jī)治理方面具有長(zhǎng)期的開發(fā)經(jīng)驗(yàn)和應(yīng)用背景。

2．乙方作為具有出版物合法經(jīng)營(yíng)權(quán)利的單位在國(guó)內(nèi)及市場(chǎng)上有著廣泛的知名度，乙方對(duì)于電子商務(wù)的發(fā)展也有著深刻的熟悉，愿意積極地參與并利用電子商務(wù)開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。乙方也希望通過與甲方的合作加快應(yīng)用電子商務(wù)的進(jìn)度，以最快的速度極大的占領(lǐng)市場(chǎng)，提高經(jīng)濟(jì)效益。

3．甲乙雙方本著發(fā)揮各安閑節(jié)目制作、出版、發(fā)行和零售領(lǐng)域的優(yōu)勢(shì)，互利互惠，共同促進(jìn)電子商務(wù)在中國(guó)應(yīng)用的目的進(jìn)行合作。

故此，甲乙雙方經(jīng)協(xié)商一致，在存在的以上合作基礎(chǔ)的前提和合作總原則的指導(dǎo)下，達(dá)成電子商務(wù)合作協(xié)議，協(xié)議如下：

第一條名詞定義

除非本合同的條款或者內(nèi)容中另有規(guī)定，以下名詞具有如下意思：

1．音像產(chǎn)品：由國(guó)內(nèi)正式出版、發(fā)行或經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門批準(zhǔn)直接進(jìn)口的以模擬及數(shù)字方式保存的主要用于連續(xù)播放的由國(guó)家治理部門定義為音像制品加以治理的產(chǎn)品，目前的主要形式有CD、VCD、DVD、錄音帶、錄像帶等。

2．軟件產(chǎn)品：用于計(jì)算機(jī)和其他具有強(qiáng)大計(jì)算功能的設(shè)備使用的可以用于進(jìn)行再次開發(fā)創(chuàng)作，或可以作為再次開發(fā)創(chuàng)作其他產(chǎn)品的基礎(chǔ)工具的產(chǎn)品。

3．電子出版物：由國(guó)內(nèi)正式出版、發(fā)行或經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門批準(zhǔn)直接進(jìn)口的以數(shù)字方式保存的主要用于非線互式使用的由國(guó)家治理部門定義為電子出版物加以治理的產(chǎn)品，目前的主要形式有CD-ROM、DVD-ROM等。

4．銷售：指根據(jù)國(guó)家的有關(guān)治理規(guī)定，經(jīng)版權(quán)所有人或版權(quán)的合法受讓者許可行使展示、銷售該版權(quán)產(chǎn)品的權(quán)利。銷售方式包括代銷、經(jīng)銷現(xiàn)結(jié)等。

5．知識(shí)產(chǎn)權(quán)：

（1）定義：依據(jù)中國(guó)的法律規(guī)定權(quán)利人所依法享有專利權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商業(yè)信譽(yù)和商業(yè)秘密的權(quán)利；

（2）擔(dān)保與賠償：合作一方由于侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)而造成對(duì)另外一方的損害，責(zé)任方同意為對(duì)方的損失進(jìn)行賠償，主要包括：訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)、向第三者支付的賠償費(fèi)及其他費(fèi)用。雙方合作期間的有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的應(yīng)負(fù)法律義務(wù)并不隨雙方合作的終止而終止。

6．合作雙方：指簽訂本合同的甲方和乙方

7．售后服務(wù)：指甲乙雙方為了共同進(jìn)行電子商務(wù)而為涉及到雙方合作產(chǎn)品時(shí)為用戶及對(duì)方提供的退貨、換貨及價(jià)格保護(hù)等。具體內(nèi)容在本合同其他條款中說明。

8．終止合同：指暫停執(zhí)行雙方簽訂的合同條款。

第二條授權(quán)銷售的產(chǎn)品

1．甲方自行開發(fā)、制作、出版的擁有合法知識(shí)產(chǎn)權(quán)的音像產(chǎn)品、軟件產(chǎn)品、電子出版物。

2．甲方從其他擁有合法知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人處或合法的出版經(jīng)營(yíng)單位得到并答應(yīng)甲方向乙方提供用于銷售的音像產(chǎn)品、軟件產(chǎn)品、電子出版物。

3．甲方授權(quán)乙方銷售的具體產(chǎn)品名稱和有關(guān)內(nèi)容見本合同的附件或雙方就具體產(chǎn)品另行簽定的協(xié)議。

第三條合作內(nèi)容

甲方責(zé)任與義務(wù)

1．甲方自本合同生效之日開始負(fù)責(zé)將乙方單位的有關(guān)信息按照_________電子商務(wù)信息平臺(tái)的要求為乙方建立單位介紹頁面，以便幫助乙方銷售產(chǎn)品。

2．甲方負(fù)責(zé)提供乙方經(jīng)過授權(quán)的用戶名及系統(tǒng)使用密碼，以便乙方能夠方便地實(shí)現(xiàn)通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行產(chǎn)品的瀏覽和定貨，與甲方供貨部門進(jìn)行聯(lián)絡(luò)和完成產(chǎn)品的提供、帳務(wù)的核對(duì)及結(jié)算。

3．甲方負(fù)責(zé)向乙方提供具有企業(yè)內(nèi)部進(jìn)行計(jì)算機(jī)辦公治理和企業(yè)進(jìn)銷存統(tǒng)計(jì)分析的軟件系統(tǒng)一套，幫助乙方解決通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行電子商務(wù)時(shí)出現(xiàn)的有關(guān)問題。

4．甲方將不定期地組織甲方的電子商務(wù)合作伙伴進(jìn)行業(yè)務(wù)和商務(wù)的交流，向乙方經(jīng)常性地提供通過甲方調(diào)查得到的市場(chǎng)分析和建議。

乙方責(zé)任和義務(wù)

1．乙方對(duì)于計(jì)劃銷售的產(chǎn)品信息應(yīng)及時(shí)通知甲方，并將有關(guān)數(shù)量、運(yùn)輸方式等及時(shí)交給甲方。

2．乙方同意以雙方同意的結(jié)算時(shí)間和方式進(jìn)行貨款的結(jié)算。

3．乙方同意協(xié)助甲方維護(hù)市場(chǎng)的銷售價(jià)格和進(jìn)行盜版產(chǎn)品的打擊。

4．乙方同意在甲方進(jìn)行產(chǎn)品的價(jià)格調(diào)整和需要退貨時(shí)，配合甲方的工作，按時(shí)積極地完成數(shù)量的清點(diǎn)和貨物的退換，假如由于乙方的責(zé)任造成不能退貨和價(jià)格難以保護(hù)由乙方承擔(dān)責(zé)任。非凡情況由雙方協(xié)商解決。

第四條協(xié)議的延長(zhǎng)

假如合作雙方在協(xié)議的執(zhí)行過程中無任何一方提出終止合同，則在合同到期時(shí)自動(dòng)延長(zhǎng)一年。任何一方提出終止合同需要在合同到期前兩個(gè)月提出。

甲方（蓋章）：_________乙方（蓋章）：_________

法定代表人（簽字）：_________法定代表人（簽字）：_________

篇3

關(guān)鍵詞 電子商務(wù)合同 要約 承諾 合同成立

電子商務(wù)在我國(guó)的發(fā)展速度很快，淘寶網(wǎng)在2013年11月11日的營(yíng)業(yè)額高達(dá)350億。電子商務(wù)在快速發(fā)展的同時(shí)，相關(guān)理論研究卻嚴(yán)重落后于其發(fā)展。電子商務(wù)合同是電子商務(wù)中極為重要的一部分，研究電子商務(wù)合同，很重要的一點(diǎn)就是要對(duì)電子商務(wù)合同的成立進(jìn)行研究。

一、電子商務(wù)合同的簡(jiǎn)述

合同，是指平等民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。電子商務(wù)合同是指平等民事主體之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。電子商務(wù)合同與一般的民事合同都是對(duì)雙方權(quán)利義務(wù)進(jìn)行的約定，成立都需要要約和承諾，區(qū)別在于訂立方式不同，具體如下：第一，電子商務(wù)合同意思表示的電子化和虛擬化。當(dāng)事人訂立電子商務(wù)合同所作出的意思表示均是通過電子載體完成，與面對(duì)面磋商的商業(yè)交往方式有很大區(qū)別。第二，訂立主體的虛擬性。當(dāng)事人通過電子信息進(jìn)行磋商，對(duì)交易相對(duì)方的真實(shí)情況并不了解，交易安全存在隱患。

二、訂立電子商務(wù)合同的要約與承諾

一般而言，要約與承諾是訂立合同的兩個(gè)必要環(huán)節(jié)，也是合同得以成立的基本程序。任何合同都是當(dāng)事人通過要約與承諾所作出的真實(shí)一致的意思表示，即當(dāng)事人之間的合意。電子商務(wù)合同的成立，亦須經(jīng)此基本程序，只是要約與承諾都是通過計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)實(shí)現(xiàn)瞬間傳遞的，當(dāng)事人的意思表示主要是以電子方式自動(dòng)作出。

（一）電子商務(wù)合同要約和要約邀請(qǐng)的界定

要約，是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向相對(duì)人提出合同條件，希望相對(duì)人接受的意思表示。要約邀請(qǐng)，又稱要約引誘，依《合同法》第15條第1款前段的規(guī)定，要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。其目的不是訂立合同，而是邀請(qǐng)相對(duì)人向其為要約的意思表示。區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)的意義在于明確相關(guān)行為的法律效力及可能產(chǎn)生的法律效果。

在傳統(tǒng)的合同訂立中，要約與要約邀請(qǐng)比較容易區(qū)分，但電子商務(wù)合同中的要約和要約邀請(qǐng)較難區(qū)分。某人在網(wǎng)上商品廣告是屬于要約還是要約邀請(qǐng)呢？這是一個(gè)有爭(zhēng)議而又非常重要的問題。一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將網(wǎng)上的商業(yè)廣告視為要約邀請(qǐng)，理由是這些信息是對(duì)不特定人發(fā)出的，而且廣告中的商品信息并不齊全而且可以變動(dòng)，根據(jù)這些信息并不能達(dá)成一致的意思表示。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，可以根據(jù)交易的性質(zhì)和網(wǎng)上登載信息的意圖來判斷，如果登載信息的意圖是與他人訂約，即使刊登的是普通廣告也可以構(gòu)成要約；如果登載信息的意圖是宣傳推介，則刊登的廣告是要約邀請(qǐng)。

依合同原理分析，在確定網(wǎng)上廣告以及的商業(yè)信息構(gòu)成要約還是要約邀請(qǐng)時(shí)，需要根據(jù)要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別以及要約和承諾的關(guān)系來判斷。首先，要根據(jù)當(dāng)事人的意圖來確定。如果經(jīng)營(yíng)者廣告的意圖是邀請(qǐng)消費(fèi)者對(duì)其進(jìn)行要約，則構(gòu)成要約邀請(qǐng)；如果經(jīng)營(yíng)者廣告的意圖是想要直接打成交易，廣告包含非常具體的交易信息，消費(fèi)者承諾后即可達(dá)成交易，則應(yīng)看成該行為為要約。如果廣告和商業(yè)信息的人特別申明對(duì)此廣告和信息的不承擔(dān)責(zé)任，或提出該廣告和信息僅供參考等等 ，表明人并不希望與他人訂約，故只能看作是要約邀請(qǐng)；其次，要考慮商品信息的內(nèi)容確定性，是否包含了合同主要條款，以及經(jīng)受要約人承諾是否可以達(dá)成一致的意思表示。在內(nèi)容詳細(xì)確定的情況下，可以看做是要約；否則，只能看成是邀約邀請(qǐng)。

（二）電子商務(wù)合同要約的生效、撤回與撤銷

傳統(tǒng)合同法理論認(rèn)為要約的生效時(shí)間，主要有表意主義、投郵主義、到達(dá)主義和了解主義等觀點(diǎn)。《合同法》第 16 條規(guī)定：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》第15條規(guī)定：若接收人指定了某一信息系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)信息，收到時(shí)間是該數(shù)據(jù)消息進(jìn)入該信息系統(tǒng)之時(shí)；或若該數(shù)據(jù)消息被發(fā)送到屬于目標(biāo)人的另外一個(gè)信息系統(tǒng)，則是目標(biāo)人讀取該數(shù)據(jù)消息之時(shí)。若目標(biāo)人未指定某個(gè)信息系統(tǒng)，則收到時(shí)間是該數(shù)據(jù)消息進(jìn)入任何一個(gè)屬于目標(biāo)人的信息系統(tǒng)之時(shí)（當(dāng)事人另有協(xié)議的除外）?？梢姡覈?guó)《合同法》同聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)制定的《電子商務(wù)示范法》關(guān)于要約生效的時(shí)間都采用了“到達(dá)主義”的立法選擇，對(duì)締約當(dāng)事人雙方來說都是一個(gè)公平合理的選擇。

要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約之后、要約到達(dá)受要約人之前，或剛剛到達(dá)受要約人之時(shí)，撤回了原要約的行為，撤回的要約必須是還未生效的要約。我國(guó)《合同法》明確規(guī)定要約是可以撤回的，但是，撤回通知要在要約到達(dá)受要約人之前，或者撤回通知與要約二者同時(shí)到達(dá)受要約人。關(guān)于要約的撤銷，我國(guó)《合同法》首先明確了要約是可以撤銷的，條件是撤銷通知要在受要約人還沒有發(fā)出承諾通知而到達(dá)受要約人，這時(shí)撤銷才能生效。另外，我國(guó)《合同法》還明確了不可撤銷的情形：一是要約人明確約定了承諾的期限；二是要約人用其他形式表明了要約是不得撤銷的；三是受要約人有充足的理由以為該要約屬于不可撤銷的要約，而且已為履行該合同作了一定的準(zhǔn)備工作。

電子要約的撤回與撤銷，也應(yīng)適用現(xiàn)行的法律規(guī)定，但應(yīng)該考慮電子信息傳遞迅速的特殊性。在線交易中信息傳輸非?？欤坏┌l(fā)出要約，受要約人幾乎是立馬收到，基本上無撤回的可能。同樣道理，要約的撤銷也很難發(fā)生，只有在采用電子郵件訂立合同的情形下，受要約人可能未及時(shí)了解到要約的內(nèi)容，沒有立即承諾，這樣要約人才有撤銷的可能。要約的撤回和撤銷在電子商務(wù)活動(dòng)中使用情形減少，但是仍有存在的意義，具體情形的適用仍應(yīng)參照現(xiàn)行的法律規(guī)定。

（三）電子商務(wù)合同承諾的生效和撤回

關(guān)于合同承諾的生效，《合同法》規(guī)定，如果收件人指定了特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文，在進(jìn)入特定系統(tǒng)之時(shí)為承諾的到達(dá)時(shí)間；如果收件人沒有指定特定系統(tǒng)，應(yīng)當(dāng)以該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的第一次時(shí)間為承諾到達(dá)的時(shí)間。 這一點(diǎn)與要約的到達(dá)時(shí)間判斷標(biāo)準(zhǔn)相同。另外，《合同法》進(jìn)一步規(guī)定：在承諾生效之時(shí)合同成立，承諾的生效時(shí)間直接決定了合同的成立時(shí)間。關(guān)于承諾的撤回，即受要約人發(fā)出了承諾但是又要撤回的情況。我國(guó)《合同法》規(guī)定，承諾是可以撤回的，但撤回通知到達(dá)要約人的時(shí)間，應(yīng)該在承諾通知到達(dá)要約人之前或同時(shí)到達(dá)。在訂立電子合同時(shí)，電子數(shù)據(jù)的網(wǎng)絡(luò)傳輸迅速，實(shí)踐中電子商務(wù)承諾的撤回幾乎不可能，因而也就失去了實(shí)際意義。

撤銷承諾，是指讓生效的承諾喪失法律效力的行為，實(shí)質(zhì)上是對(duì)已成立的合同的撤銷。在傳統(tǒng)合同訂立過程中，一旦一方做出承諾，則合同成立，任何撤銷承諾的行為都將構(gòu)成違約。然而在電子商務(wù)中，由于當(dāng)事人采取點(diǎn)擊成交的方式，常有未對(duì)合同條款仔細(xì)思考的情況，不慎點(diǎn)擊成交時(shí)并非承諾人完全真實(shí)的意思表示。同時(shí)由于網(wǎng)上交易未見實(shí)物，點(diǎn)擊成交并不一定反映當(dāng)事人的真實(shí)意志。電子商務(wù)合同應(yīng)否突破合同法的理論，規(guī)定承諾的撤銷制度呢？我認(rèn)為為了維護(hù)交易的穩(wěn)定性，不應(yīng)規(guī)定承諾的撤銷。如果任由當(dāng)事人主張撤銷承諾，將增加交易的不穩(wěn)定性和交易成本，不利于電子商務(wù)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。但是可以規(guī)定其他制度，最新修訂的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定經(jīng)營(yíng)者通過網(wǎng)購(gòu)銷售商品，消費(fèi)者有權(quán)自收到商品之日起7日內(nèi)退貨，且無需說明理由，電子商務(wù)立法可以予以借鑒吸收?！逗贤ā返南嚓P(guān)規(guī)定可以直接適用電子商務(wù)合同承諾制度，但電子商務(wù)合同的特殊性也要予以考慮。

三、電子商務(wù)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問題

承諾的生效后合同成立。合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)，對(duì)確定合同雙方的權(quán)利和義務(wù)及適用的法律具有重要意義：合同成立的時(shí)間決定合同效力的開始及法律關(guān)系的確立；合同成立的地點(diǎn)則直接影響到對(duì)可管轄法院及可適用法律的確定。

在互聯(lián)網(wǎng)上，電子商務(wù)合同的訂立是在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)完成的，電子數(shù)據(jù)可以在任何地點(diǎn)發(fā)出，而且接受電子數(shù)據(jù)的設(shè)備也易于移動(dòng)，很難依數(shù)據(jù)的發(fā)出或接受地點(diǎn)來判斷合同成立的地點(diǎn)。另外，互聯(lián)網(wǎng)上電子數(shù)據(jù)的傳輸可能會(huì)因傳輸故障受到阻礙，因而電子數(shù)據(jù)到達(dá)要約人的時(shí)間可能是不確定的，合同成立的時(shí)間亦無法確定。聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》在此問題上不拘泥于采用“送達(dá)主義”或“發(fā)信主義”，而是具體規(guī)定了數(shù)據(jù)電文發(fā)出、收到的時(shí)間、地點(diǎn)的標(biāo)準(zhǔn)。

（一）電子合同成立的時(shí)間

對(duì)于合同成立的時(shí)間，英美法系采投郵主義，大陸法系采到達(dá)主義。通過網(wǎng)絡(luò)訂立電子商務(wù)合同，是一種即時(shí)方式訂立的合同，英美法系的投郵生效規(guī)則很難適用。根據(jù)“到達(dá)主義”，承諾文件的到達(dá)是指該文件進(jìn)入收件人的系統(tǒng)，收件人能夠?qū)嶋H的閱讀才視為到達(dá)?！逗贤ā芬?guī)定，承諾通知到達(dá)受要約人之時(shí)生效。若是不需要通知的情況，則按照交易習(xí)慣或要約的要求在作出承諾之時(shí)發(fā)生效力。當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時(shí)，如果要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書之時(shí)即為合同成立之時(shí)。

（二）電子合同成立的地點(diǎn)

根據(jù)大陸法系的到達(dá)主義的生效原則，意思表示到達(dá)的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。而根據(jù)英美法系的投郵主義生效原則，發(fā)信人所在地為合同成立的地點(diǎn)。在電子商務(wù)合同的締結(jié)過程中，收件人收到數(shù)據(jù)電文的信息系統(tǒng)所在地常常與收件人所在地不一致，這為如何確定合同成立的地點(diǎn)帶來了問題。為了防止將某一個(gè)信息系統(tǒng)的地點(diǎn)看作決定性的東西，同時(shí)為了使收件人與收到地點(diǎn)保持一定的合理聯(lián)系，而且確保發(fā)件人能夠及時(shí)查到該地點(diǎn)，各國(guó)法律一般采取數(shù)據(jù)電文接受地和營(yíng)業(yè)地相結(jié)合的做法。聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》第 15 條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以發(fā)件人營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)作為數(shù)據(jù)電文發(fā)出地點(diǎn)，而以收件人營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)作為其收到地點(diǎn)（當(dāng)事人另有協(xié)議的除外）。該規(guī)定考慮到了電子商務(wù)中當(dāng)事人收件系統(tǒng)所在地與營(yíng)業(yè)地不一致的現(xiàn)象。我國(guó)《合同法》規(guī)定，訂立合同如果采用數(shù)據(jù)電文形式，則應(yīng)當(dāng)以收件人的主營(yíng)業(yè)地作為合同成立的地點(diǎn)；如果沒有主營(yíng)業(yè)地，則以其經(jīng)常居住地應(yīng)當(dāng)作為合同成立的地點(diǎn)，但是，當(dāng)事人另有約定的從其約定。

我國(guó)合同法明確規(guī)定了以數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的成立時(shí)間和地點(diǎn)，與聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)示范法》的規(guī)定相似，不同的是，我國(guó)合同法對(duì)于承諾生效時(shí)間、地點(diǎn)明確采用到達(dá)主義，并且尊重當(dāng)事人的意志自由，允許當(dāng)事人約定優(yōu)于法定。這樣規(guī)定符合通行的做法，更適應(yīng)了現(xiàn)代數(shù)字技術(shù)發(fā)展的要求。

四、結(jié)語

電子商務(wù)合同法律制度是隨著互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)的發(fā)展而產(chǎn)生的。由于其產(chǎn)生時(shí)間短、發(fā)展速度快，許多問題都尚處于摸索和探討階段。 隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅速提高和我國(guó)電子商務(wù)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，還會(huì)不斷地遇到新問題，這就需要我們不斷加強(qiáng)電子商務(wù)合同的研究，使相關(guān)法律制度逐步成熟和完善起來，以促進(jìn)電子商務(wù)更好地發(fā)展。

注釋：

胡廷松.論電子商務(wù)合同的成立[J].重慶郵電學(xué)院學(xué)報(bào)，2000（6）：892-893.

崔建遠(yuǎn).合同法總論（上卷）[M].北京：中國(guó)人大學(xué)出版社，2008.

王榮珍.互聯(lián)網(wǎng)上電子商務(wù)合同成立的法律問題[J].國(guó)際經(jīng)貿(mào)探索，2002（4）：73-76.

靳曉東.電子商務(wù)合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)研究[J].法律園地，2009（12）：124-125.

篇4

原文

電子商務(wù)時(shí)代悄然而至，信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的廣泛應(yīng)用的每一個(gè)領(lǐng)域都掀起了法律的層層漣漪和波瀾。從全球看，運(yùn)用傳統(tǒng)法律對(duì)互聯(lián)網(wǎng)引發(fā)的新問題進(jìn)行規(guī)范已頗有力不從心之感。研究、探討和制定能夠適應(yīng)電子商務(wù)時(shí)代的法律規(guī)范已成為國(guó)內(nèi)外的熱點(diǎn)。我就電子商務(wù)發(fā)展帶來的方方面面的問題進(jìn)行大膽的法律探索。眾所周知，互聯(lián)網(wǎng)在促進(jìn)社會(huì)發(fā)展的同時(shí)也印發(fā)了一系列新問題。由于現(xiàn)行法律相對(duì)滯后，解決這些問題缺乏相對(duì)的法律依據(jù)。在電子政務(wù)領(lǐng)域，互聯(lián)網(wǎng)為政府管理創(chuàng)新提供了比較理想的技術(shù)手段，但政務(wù)信息公開和共享意味著打破傳統(tǒng)行政管理體制中政府部門壟斷信息的局面，這就使電子政務(wù)的推進(jìn)工作十分艱難，急需法律的規(guī)范和制約；在電子商務(wù)領(lǐng)域，大量新型、高效的服務(wù)模式和手段不斷出現(xiàn)，如何形成一個(gè)較為完整的電子商務(wù)法律系統(tǒng)，此方面法律應(yīng)該如何制定，由誰來制定，應(yīng)遵循什么樣的原則，其效力如何保證，所有這些都是保證電子商務(wù)健康發(fā)展急待解決的問題。

目錄

一.課題主要研究?jī)?nèi)容

二.課題的研究意義、國(guó)內(nèi)外現(xiàn)狀

三.課題難點(diǎn)和解決的關(guān)鍵問題

四.參考文獻(xiàn)

參考資料

1.作者：杜敬明唐建國(guó)

書名：互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的法律探索

出版單位：法律出版社

年份：2004.3

頁碼：第100頁

2.作者：余延滿

書名：《合同法原論》

出版單位：武漢大學(xué)出版社

年份：1999

頁碼：第460頁。

3.作者：齊愛民等著

書名：《電子合同的民法原理》

出版單位：武漢大學(xué)出版社

年份：2002

頁碼：第123頁。

4.作者：張繼文

書名：電子合同

出版單位：中國(guó)民主法制出版社

年份：2003.7

頁碼：第11頁

5.出處：

時(shí)間：2004-3-121:47:34

文章名：從國(guó)際電子商務(wù)立法到中國(guó)的電子商務(wù)政策法律環(huán)境

作者：阿拉木斯

6.出處：

時(shí)間：2004年3月1日

文章名：電子商務(wù)與法律服務(wù)

作者：河北天捷律師事務(wù)所鄒強(qiáng)倫律師

7.作者：陳志華

文章名：《無法證明的證據(jù)：電子郵件能作證據(jù)嗎》

原載：《CHIP新電腦》

年份：2000

篇5

根據(jù)聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商務(wù)示范法》以及世界各國(guó)頒布的電子交易法，結(jié)合我國(guó)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，一般認(rèn)為，電子合同可以界定如下：在網(wǎng)絡(luò)商品交易和服務(wù)活動(dòng)的雙方或者多方當(dāng)事人之間，通過電子信息網(wǎng)絡(luò)，以數(shù)據(jù)電文、電子郵件等形式達(dá)成的設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。也就是說，電子合同是依托互聯(lián)網(wǎng)，合同當(dāng)事人為了達(dá)到一定的目的，通過數(shù)據(jù)電文、電子郵件等形式簽訂的明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種協(xié)議。

從工商機(jī)關(guān)角度看，加強(qiáng)電子合同監(jiān)管需要注意研究和遵循網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中商品交易和服務(wù)活動(dòng)的規(guī)律，把握好監(jiān)管內(nèi)容的多樣性、監(jiān)管的全程性、監(jiān)管手段的技術(shù)性及復(fù)雜性等特點(diǎn)，明確監(jiān)管的重點(diǎn)及工作方式。比如，電子合同監(jiān)管的內(nèi)容一般應(yīng)包括對(duì)合同主體的有效性監(jiān)管、合同內(nèi)容的合法性監(jiān)管，以及對(duì)電子合同是否存在欺詐行為、合同是否規(guī)范履行情況的監(jiān)督處理。

在傳統(tǒng)的合同監(jiān)管中，工商機(jī)關(guān)只需在市場(chǎng)交易前對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行審查備案。而在網(wǎng)絡(luò)條件下，對(duì)電子合同的監(jiān)管則應(yīng)當(dāng)貫穿電子商品交易及服務(wù)活動(dòng)的全過程，既包括在合同雙方簽約前對(duì)有無虛假宣傳、無照經(jīng)營(yíng)、合同詐騙、侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)等的監(jiān)管，也包括對(duì)簽約過程及合同效力的認(rèn)定、對(duì)合同信用的評(píng)估、對(duì)合同簽約后電子支付情況的監(jiān)督處理。當(dāng)然，由于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境具有虛擬性、開放性等特點(diǎn)，電子支付具有跨時(shí)空特點(diǎn)等，工商機(jī)關(guān)在對(duì)電子合同的調(diào)查取證方面，需要更強(qiáng)的技術(shù)支持、更高端的技術(shù)設(shè)備和更高的專業(yè)素養(yǎng)。

從商品交易及服務(wù)活動(dòng)的角度看，電子合同的意義與作用并沒有改變，只是在合同的表現(xiàn)形式上發(fā)生了巨大變化。只要注意總結(jié)和借鑒傳統(tǒng)合同監(jiān)督工作的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特點(diǎn)，就能夠較好地開展電子合同監(jiān)管工作。

一是對(duì)合同主體資格及合同本身合法性的確認(rèn)。對(duì)電子合同主體資格的確認(rèn)，一般是指對(duì)企業(yè)作為市場(chǎng)主體的資格認(rèn)定。目前，我國(guó)已經(jīng)統(tǒng)一制定了具有唯一性、規(guī)范性的電子商務(wù)身份認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)(ID)即企業(yè)代碼，可以作為企業(yè)在進(jìn)出口貿(mào)易、行政許可證明文件的申領(lǐng)及報(bào)關(guān)、申請(qǐng)商檢、電子結(jié)匯等方面的有效證明文件。因此，執(zhí)法人員在日常監(jiān)管及調(diào)查取證中，應(yīng)當(dāng)著重檢查權(quán)威認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的認(rèn)證書及企業(yè)代碼，以確認(rèn)電子合同當(dāng)事雙方的主體資格。如果電子合同當(dāng)事人不具備合法的認(rèn)證書及企業(yè)代碼，就應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步調(diào)查，確認(rèn)合同當(dāng)事人是否虛構(gòu)主體資格，是否具有依法訂立合同的條件，并對(duì)合同主體的登記事項(xiàng)進(jìn)行檢查，對(duì)電子合同的真實(shí)性、合法性、可靠性進(jìn)行評(píng)估，確認(rèn)合同內(nèi)容是不是合同雙方的真實(shí)意思表示，合同的內(nèi)容及形式是否合法，是否具備法定的構(gòu)成要件。

篇6

買受人(乙方)：_________

甲乙雙方本著誠(chéng)實(shí)信用的原則，平等互利，經(jīng)公平協(xié)商簽訂如下買賣合同，以茲遵守。

第一條　標(biāo)的物

1.產(chǎn)品名稱：_________商標(biāo)：_________　 規(guī)格/型號(hào)：_________原產(chǎn)地：_________　生產(chǎn)廠家：_________

2.交易數(shù)量：_________

3.單價(jià)：_________總價(jià)款：_________

4.質(zhì)量

(1)整體質(zhì)量、性能應(yīng)當(dāng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)，采用以下第_________項(xiàng)：

a.按照國(guó)家強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)或者指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn)：_________執(zhí)行

b.按照國(guó)際通用標(biāo)準(zhǔn)：_________ 執(zhí)行

c.按照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)：_________ 執(zhí)行

d.按照封存的樣品標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行

e.協(xié)商約定質(zhì)量達(dá)到以下水平：_________

……

(2)以下部件的質(zhì)量、性能標(biāo)準(zhǔn)或參數(shù)為

部件a：_________　質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或參數(shù)：_________

部件b：_________　質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或參數(shù)：_________

……

5.產(chǎn)品整體作業(yè)的性能應(yīng)當(dāng)達(dá)到以下水平：

……

以下部件作業(yè)應(yīng)當(dāng)達(dá)到以下水平：

部件a：_________作業(yè)水平：_________

部件b：_________作業(yè)水平：_________

……

6.產(chǎn)品的整體技術(shù)性能標(biāo)準(zhǔn)為：

……

以下部件采用以下技術(shù)：

部件a：_________ 采用技術(shù)：_________

部件b：_________ 采用技術(shù)：_________

……

7.產(chǎn)品功能

……

8.安全性能

對(duì)環(huán)境的影響：_________

對(duì)操作人的影響：_________

數(shù)據(jù)安全：_________

安全標(biāo)識(shí)：_________

……

甲方為乙方提供詳細(xì)技術(shù)資料，產(chǎn)品及其各部件使用的技術(shù)應(yīng)當(dāng)和資料上顯示的相一致。

9.包裝方式

防潮要求：_________

防曬要求：_________

抗震要求：_________

防灰塵要求：_________

外包裝標(biāo)識(shí)要要求：_________

審美要求：_________

……

第二條　運(yùn)輸

運(yùn)輸辦理方：_________

運(yùn)輸費(fèi)用負(fù)擔(dān)方：_________

運(yùn)輸方式：_________

始發(fā)地點(diǎn)：_________

到獲地點(diǎn)：_________

承運(yùn)人：_________

第三條　交付

雙方按照以下第_________種方式完成交付

(1)甲方將貨物交付第一承運(yùn)人并取得提取貨物的單證，甲方將提取貨物的單證交付乙方則交付完成。

(2)乙方收到貨物并且驗(yàn)收完畢則交付完成。

(3)乙方自己提貨，提貨裝車(船)完成則交付完成。

(4)除以上方式外的其他方式，約定為：_________。

甲方當(dāng)于_________年_________月_________日前完成交付。

第四條　風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移

貨物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)交付前由甲方負(fù)擔(dān)，交付后由乙方負(fù)擔(dān)。該風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)不影響違約責(zé)任和產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任的主張。

第五條　所有權(quán)的轉(zhuǎn)移

所有權(quán)的轉(zhuǎn)移遵照以下第_________項(xiàng)執(zhí)行

(1)貨物交付后所有權(quán)即轉(zhuǎn)移至乙方

(2)貨款完全結(jié)清前甲方保留對(duì)相當(dāng)于未結(jié)清的貨款價(jià)值的貨物所有權(quán)，具體執(zhí)行辦法另行協(xié)商

篇7

地址：__________________________?????????????

電話：__________________________

  乙方（方）：________________

地址：__________________________

    電話：__________________________

    一、委托和期限：

甲方將其擁有電子版權(quán)（信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)）的圖書________等共____部（詳見第三條）委托給甲方獨(dú)家。期限從合同簽訂之日起共____年（以最后一年當(dāng)年電子版權(quán)使用收入最后一次結(jié)算日為合同截止日期）。

    二、乙方內(nèi)容如下：

1．推廣和開發(fā)甲方所委托的電子版權(quán)。包括：與_______網(wǎng)絡(luò)事業(yè)傳播部、_______學(xué)術(shù)期刊電子雜志社圖書工程中心、超星數(shù)字圖書館、中國(guó)書生、中國(guó)數(shù)字圖書館等電子圖書出版公司和數(shù)字圖書館機(jī)構(gòu)合作，以各種技術(shù)格式制作和銷售上述著作的電子圖書；與其他網(wǎng)絡(luò)和電子媒體合作，對(duì)甲方所委托的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)進(jìn)行開發(fā)利用，實(shí)現(xiàn)其價(jià)值增值。

2．甲方委托乙方獨(dú)家甲方權(quán)益，與電子版權(quán)的使用方進(jìn)行相應(yīng)的談判、簽訂合同等事宜。所有合同以復(fù)印件形式送甲方備案。

3．甲乙雙方同意：電子圖書的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)方式、銷售數(shù)量、銷售收入、結(jié)算金額和結(jié)算時(shí)間均以電子版權(quán)使用方的服務(wù)器、軟件和其他約定的統(tǒng)計(jì)記錄為準(zhǔn)，由乙方核準(zhǔn)后，加蓋使用方和乙方公章后送甲方備案。

4．乙方有義務(wù)通過各種技術(shù)和統(tǒng)計(jì)調(diào)查手段，獨(dú)立驗(yàn)證電子版權(quán)使用方所提供的數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性，維護(hù)甲方利益。同時(shí)，乙方有義務(wù)廣泛監(jiān)督甲方電子版權(quán)在互聯(lián)網(wǎng)和電子出版領(lǐng)域的合法使用情況，并及時(shí)進(jìn)行交涉和談判，維護(hù)甲方權(quán)益，并將相關(guān)情況通報(bào)甲方。乙方定期將甲方電子版權(quán)的總體使用和推廣情況匯總，向甲方通報(bào)。

5．由乙方的甲方電子版權(quán)，其使用收入按照乙方與使用方簽訂合同所規(guī)定的分配比例和結(jié)算方式，歸甲方所有；乙方按甲方電子版權(quán)收入的_______%收取服務(wù)費(fèi)用。

6．結(jié)算方式：乙方有義務(wù)向電子版權(quán)的使用方及時(shí)催要甲方的應(yīng)得收入，并在使用方結(jié)算到期時(shí)并扣除乙方應(yīng)得的服務(wù)費(fèi)用后，保證甲方的應(yīng)得收入及時(shí)到帳。

7．乙方應(yīng)保證甲方所提供的電子文檔不被非法使用，保護(hù)其知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并不得更改其圖書的所有的版權(quán)信息和內(nèi)容。

8．甲方應(yīng)及時(shí)向乙方提供所擁有著作的電子文檔和書籍以便乙方制作電子圖書；甲方對(duì)其所聲明擁有的電子版權(quán)（信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)）承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，并應(yīng)保證所提供的文檔符合國(guó)家的法律、法規(guī)和政策，自行負(fù)責(zé)所提供的文檔所引起的侵犯第三者相關(guān)權(quán)益所引起的糾紛。

9．甲方應(yīng)保證在合同期限內(nèi)，不將其聲明擁有的、并已委托給乙方的電子版權(quán)（信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)）再將本合同所涵蓋的權(quán)委托給其他單位或個(gè)人。甲方仍擁有自行使用其電子版權(quán)的權(quán)利。甲方在合同期滿后可選擇收回授權(quán)或繼續(xù)續(xù)約。

10．如在合同有效期間，方由于經(jīng)營(yíng)困難、業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)向等原因造成無法有效行使權(quán)，則授權(quán)方可收回授權(quán)，自行處理與其電子版權(quán)相關(guān)的一切事務(wù)。

    三、授權(quán)范圍：

1．甲方同意將其已出版書籍的電子版權(quán)委托給乙方，詳細(xì)清單見附錄。

2．甲方同意其在合同有效期內(nèi)所出版書籍的電子版權(quán)預(yù)先委托給乙方。

3．甲方申明擁有上述圖書的電子版權(quán)（信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)）。

 

甲方：（簽章）_________

_______年_____月_____日

乙方：（簽章）_________

_______年_____月_____日

篇8

    一、締約能力以權(quán)利能力為基礎(chǔ)

    合同法第九條第一款規(guī)定:“當(dāng)事人訂立合同,應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。”權(quán)利能力在近現(xiàn)代民法上作為民事主體資格的同義語而使用,是自然人或組織享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力,所要解決的問題是明確哪些可以成為民法上的人。雖然表述為權(quán)利能力,該含義不僅包含了享有權(quán)利之能力的內(nèi)涵,還包含了承擔(dān)義務(wù)之能力的內(nèi)涵,但這里的權(quán)利和義務(wù)并非一一對(duì)應(yīng)關(guān)系。在某些情況下,具有權(quán)利能力者享有的權(quán)利在范圍上大余其所能承擔(dān)的義務(wù),甚至偏重于強(qiáng)調(diào)民事主體享有權(quán)利的資格,而非承擔(dān)義務(wù)的資格。例如,合同法第四十七條第一款規(guī)定,限制民事行為能力人訂立的純獲利益的合同有效,無需經(jīng)法定人追認(rèn)。再如,民法通則第一百三十三條第一款規(guī)定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的,可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任?！鼻謾?quán)責(zé)任法第三十二條規(guī)定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的,可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分,由監(jiān)護(hù)人賠償?！笨梢?具有權(quán)利能力并不一定具有義務(wù)能力或者責(zé)任能力。從某種意義上講,無行為能力人和限制行為能力人是享有一定“特權(quán)”的,其享有權(quán)利的能力與承擔(dān)義務(wù)的能力并不對(duì)等,因此產(chǎn)生的負(fù)擔(dān)由其他社會(huì)成員負(fù)擔(dān)。權(quán)利能力與義務(wù)能力并非完全是一回事。自然人的權(quán)利能力平等、主體資格平等,但承擔(dān)義務(wù)的能力未必平等。

    合同領(lǐng)域的絕大部分問題屬于個(gè)人意志的決定的領(lǐng)域,合同法所要解決的問題就是決定哪些應(yīng)由交易主體自主決定,哪些應(yīng)交由國(guó)家控制。近現(xiàn)代民法已經(jīng)確立了一個(gè)基本原則,即每個(gè)生物學(xué)意義上的人都享有被看作法律意義上的人的權(quán)利,每個(gè)人的意思均應(yīng)得到最大限度的尊重。據(jù)此,締約能力不再以身份為基礎(chǔ),而以人的權(quán)利能力為基礎(chǔ);交易也不再身份信用為基礎(chǔ),而個(gè)人信用和企業(yè)資本信用為基礎(chǔ)。

    二、締約能力屬于行為能力的范疇

    行為能力是民事主體通過法律行為行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù),從而產(chǎn)生、變更或消滅民事法律關(guān)系的能力。權(quán)利能力所要解決的是民事主體資格的問題,行為能力則要解決民事主體所為民事行為的效力問題。有觀點(diǎn)認(rèn)為,傳統(tǒng)理論中的民事行為能力既包括從事合法行為的能力,也包括實(shí)施非法行為的能力。{1}筆者認(rèn)為,非法行為的效力由法律直接規(guī)定,而非以當(dāng)事人的意思表示為依據(jù),不以當(dāng)事人具有民事行為能力為條件。同理,合同當(dāng)事人是否具有締約能力會(huì)直接影響合同的效力。而違約能力的概念就缺乏邏輯基礎(chǔ),違約的效力由法律直接規(guī)定,而非由違約行為確定。

    財(cái)產(chǎn)對(duì)于民事主體的法律能力具有重要意義,但財(cái)產(chǎn)屬于行為能力的要素還是權(quán)利能力的要素,存在爭(zhēng)議。有學(xué)者強(qiáng)調(diào)責(zé)任財(cái)產(chǎn)對(duì)于人格的作用,認(rèn)為“脫離財(cái)產(chǎn)的人格非為一種完整的人格,甚至可以說,無財(cái)產(chǎn)的人格只是一張空頭支票,無論自由也罷,安全也罷,尊嚴(yán)也罷,非以財(cái)產(chǎn)權(quán)的享有為基礎(chǔ)不可。而廣義財(cái)產(chǎn)理論無比聰慧地運(yùn)用了一種最為抽象的方法,闡明了人格之中所必須包含的財(cái)產(chǎn)要素,使人格的闡釋達(dá)到豐滿?！辈⑻岢隽藷o財(cái)產(chǎn)即無人格的觀點(diǎn)。{2}有不同觀點(diǎn)認(rèn)為,“即使民事主體由于沒有財(cái)產(chǎn),因而沒有所謂的商業(yè)資信而被排斥在市場(chǎng)交易之外,這也不意味著他被一般性地排斥于所有的民事活動(dòng)之外。無財(cái)產(chǎn)即無人格這樣的命題卻以一種絕對(duì)的方式將財(cái)產(chǎn)與人格相勾連,把廣義上成為市民社會(huì)之一員的人格狹義地處理為進(jìn)入市場(chǎng)之地從事交換的資格的意思?！眥3}個(gè)人賴以生存的物質(zhì)基礎(chǔ)對(duì)于人之所以為人具有重要意義,但這種物質(zhì)基礎(chǔ)是否可以等同于法律意義上的財(cái)產(chǎn),以及在缺乏這種物質(zhì)基礎(chǔ)的情況下,個(gè)人是否就沒有權(quán)利能力,似難得出肯定結(jié)論。相對(duì)而言,將財(cái)產(chǎn)視為行為能力的一個(gè)要素更為合理,而且只有在交易活動(dòng)中來探討這一要素才具有合理性。財(cái)產(chǎn)不僅是人賴以生存的物質(zhì)基礎(chǔ),還是人承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)之一,隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,財(cái)產(chǎn)狀況對(duì)于民事主體行為能力,尤其是締約能力的影響日益增大。

    “在市場(chǎng)交易體系中,人格依附于財(cái)產(chǎn),或者干脆可以說,市場(chǎng)上的人格就是財(cái)產(chǎn)。與你交易的人,并不把你看作一個(gè)本來意義上的人,而是把你看作是一個(gè)財(cái)產(chǎn)的符號(hào)。在這里,我們終于看到了‘物’對(duì)‘人’的取代和遮蔽。無財(cái)產(chǎn)即無人格描述和宣揚(yáng)的正是一種市場(chǎng)交易倫理,一種見物不見人,以物度量人,將他人看作實(shí)現(xiàn)自己需求的物質(zhì)性手段的商業(yè)觀念?！眥4}這一觀點(diǎn)反映了財(cái)產(chǎn)信用及履約能力對(duì)于締約能力的基礎(chǔ)作用。自然人的信用至少應(yīng)包括個(gè)人所擁有的財(cái)產(chǎn)、勞動(dòng)力及社會(huì)關(guān)系三個(gè)方面。某一自然人在特定時(shí)期可能不擁有財(cái)產(chǎn),也可能不具備勞動(dòng)能力,但總是處于一定的社會(huì)關(guān)系之中,其締約能力并非完全以實(shí)際擁有的財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)。因此,就自然人而言,影響其締約能力的主要因素不是責(zé)任能力,而是意思能力。法人的信用基礎(chǔ)則為責(zé)任財(cái)產(chǎn)。影響法人締約能力的因素是是否具有自己的責(zé)任財(cái)產(chǎn)及意思機(jī)關(guān),包括意思形成機(jī)關(guān)和意思表示機(jī)關(guān)。此外,雖然民事主體具有平等性,但在價(jià)值取向上,自然人具有目的性,而法人具有工具性,故在確定自然人的締約能力時(shí),主要應(yīng)從擴(kuò)展自然人的行為范圍和保護(hù)自然人的權(quán)利為出發(fā)點(diǎn),不宜過度強(qiáng)調(diào)其責(zé)任財(cái)產(chǎn);而在確定法人的締約能力時(shí),主要以保護(hù)交易安全、促進(jìn)交易效率、實(shí)現(xiàn)目的事業(yè)為出發(fā)點(diǎn),責(zé)任財(cái)產(chǎn)更為重要。

    三、網(wǎng)上交易主體締約能力的影響因素

    民事主體是否具備締約資格,取決于其意思能力和責(zé)任能力。意思能力包括形成意思和表示意思的能力,而民事主體在交易活動(dòng)中的責(zé)任能力取決于民事主體的交易信用情況。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中,人與人之間組成了一個(gè)完全的陌生人社會(huì),網(wǎng)絡(luò)用戶相對(duì)于現(xiàn)實(shí)中的人而言進(jìn)一步“原子化”、同質(zhì)化。在多數(shù)情況下,確實(shí)搞不清楚坐在另一臺(tái)電腦面前與你交流的是誰,這真實(shí)反映了網(wǎng)絡(luò)社會(huì)的特點(diǎn)。我們不知道對(duì)方的年齡、性別、受教育程度、個(gè)人修養(yǎng)、性格稟賦、面相善惡、社會(huì)關(guān)系、物質(zhì)財(cái)富、精神狀況。在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中所能了解的關(guān)于一個(gè)人的所有特征在網(wǎng)絡(luò)上都無從感知。而這些個(gè)人特征決定了一個(gè)人的信用,進(jìn)而決定了此人是否是一個(gè)合適的締約對(duì)象。此外,現(xiàn)實(shí)中的人有住所、有工作單位、有固定的社會(huì)關(guān)系、有一定的物質(zhì)財(cái)富,因此,他們是可靠的交易對(duì)象,即使違約總能找到責(zé)任主體。總之,在現(xiàn)實(shí)交易和締約過程中,獲得的信息足以基本判定締約相對(duì)方的信用狀況。網(wǎng)上交易在信息搜集、信息傳遞等方面具有優(yōu)勢(shì),但在信息的鑒別、信用信息的反饋等與締約及履約行為有關(guān)的方面則處于劣勢(shì)。曾有一名8歲小孩以其父親身份證號(hào)注冊(cè),在網(wǎng)上訂購(gòu)一臺(tái)打印機(jī),當(dāng)貨物送到家里,小孩的家長(zhǎng)拒絕受領(lǐng)。{5}有人在網(wǎng)拍賣鷂式戰(zhàn)斗機(jī)的機(jī)體,一名小孩用父親的名義購(gòu)買了。這類合同的效力如何確定呢?損害網(wǎng)上交易安全、阻礙網(wǎng)上交易發(fā)展的核心問題是網(wǎng)絡(luò)匿名制及其交易方式使交易主體無法獲知對(duì)方準(zhǔn)確、全面的信息,以個(gè)人信用和企業(yè)財(cái)產(chǎn)信用為基礎(chǔ)的交易制度受到挑戰(zhàn)。合同簽訂前,對(duì)于合同相對(duì)人的締約能力以及履約能力無法作出準(zhǔn)確判斷;合同簽訂后,由于責(zé)任主體不明確,且追責(zé)成本很高,合同權(quán)益難以得到有效保障。目前破解網(wǎng)上交易主體締約能力難題的主要途徑有二:一是建立新型、有效的交易信用擔(dān)保機(jī)制,二是重新審視意思能力對(duì)于締約能力的意義。具體而言,可以采取以下措施:

    建立網(wǎng)上交易實(shí)名制

    實(shí)名制是真實(shí)身份制而非真實(shí)姓名制。同一姓名并不指向唯一自然人,而身份的含義比姓名復(fù)雜得多?！罢劶啊矸荨?我不是簡(jiǎn)單地指你是誰,而是指有關(guān)你的所有的事情?！眥6}網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制從操作上可以分為前臺(tái)實(shí)名制與后臺(tái)實(shí)名制。前臺(tái)實(shí)名制實(shí)質(zhì)是強(qiáng)制性地要求網(wǎng)民披露其社會(huì)身份與虛擬身份之間的映射關(guān)系。而后臺(tái)實(shí)名制則是將其社會(huì)身份與在線身份之間的映射關(guān)系備案于運(yùn)營(yíng)商的服務(wù)器數(shù)據(jù)庫中以備查驗(yàn),網(wǎng)民在虛擬社區(qū)中可以匿名或者使用虛構(gòu)的網(wǎng)名進(jìn)行活動(dòng)。 {7}目前,網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制主要采用的是匿名實(shí)名制。網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制的最大挑戰(zhàn)是如何保護(hù)公民的匿名言論自由以及網(wǎng)民的個(gè)人信息安全,在實(shí)踐中遭遇的阻力較大。 2012年8月23日,韓國(guó)憲法裁判所判決該國(guó)網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制違憲。盡管如此,各國(guó)仍在積極推行和探索網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制,例如,美國(guó)提出了網(wǎng)絡(luò)空間可信身份戰(zhàn)略,營(yíng)造并推廣身份生態(tài)系統(tǒng)。2007年,德國(guó)政府就通過了一項(xiàng)有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管的法案,要求郵件服務(wù)提供商必須保存每個(gè)郵箱用戶的個(gè)人身份確認(rèn)資料。 {8}2008年,法國(guó)政府開始準(zhǔn)備確立網(wǎng)絡(luò)簽名制度,推行網(wǎng)絡(luò)用戶實(shí)名制,執(zhí)行新的嚴(yán)格立法以全面凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。{9}

    是否實(shí)行網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制爭(zhēng)議很大,但對(duì)于實(shí)行網(wǎng)上交易實(shí)名制爭(zhēng)論卻不大。實(shí)踐中,網(wǎng)上交易平臺(tái)一般都要求平臺(tái)上的經(jīng)營(yíng)者提供能確定其身份的真實(shí)信息。例如,在淘寶網(wǎng)開店需要上傳身份證,而在淘寶商城開店需要提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記及營(yíng)業(yè)額等資料。建立網(wǎng)上交易實(shí)名制應(yīng)注意以下三個(gè)問題。首先,為了保護(hù)網(wǎng)絡(luò)用戶個(gè)人信息安全,應(yīng)著力制裁違法獲取、使用他人信息的行為,建立懲罰性賠償和舉證責(zé)任倒置制度。信息使用人應(yīng)當(dāng)證明其獲取、使用信息來源的合法性。其次,網(wǎng)上交易實(shí)名制不僅要關(guān)注交易主體信息獲取、保存、使用的合法性和安全性,還要明確個(gè)人信息保存單位的信息披露義務(wù)及程序。實(shí)踐中,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者會(huì)以保護(hù)用戶隱私為由拒絕提供后臺(tái)登記信息。{10}最后,要進(jìn)一步規(guī)范網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的登記行為,后臺(tái)登記應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確,網(wǎng)民真實(shí)身份與虛擬身份能夠形成準(zhǔn)確映射。

篇9

關(guān)鍵詞:電子商務(wù)  電子合同  法律問題  法制化建設(shè)

電子商務(wù)發(fā)展給信息領(lǐng)域帶來新機(jī)遇,也對(duì)傳統(tǒng)法律關(guān)于合同簽定的實(shí)質(zhì)要件、合同有效性操作規(guī)范、合同可行性原則、電子合同支付、電子合同簽名等一系列法律法規(guī)和要求提出了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)?，F(xiàn)行合同法律如不及時(shí)修訂已無法滿足電子合同發(fā)展要求,有必要為電子商務(wù)建立必要的電子合同法律法規(guī),為電子商務(wù)的健康運(yùn)作提供法律依據(jù)。

1.電子合同概述

電子合同是電子商務(wù)交易的核心內(nèi)容,電子商務(wù)中的合同采取了新形式,具有新含義和特點(diǎn)。(1)電子合同含義　電子合同是合同雙方當(dāng)事人以計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為媒介、通過在網(wǎng)上發(fā)出要約和承諾,達(dá)成意思表示一致而訂立的合同,是在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人之間為實(shí)現(xiàn)一定目的,明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議,是電子商務(wù)安全交易的重要保證。新《合同法》肯定了電子合同的法律地位,把電子合同界定為一種書面形式合同[2, 3]。

不同于傳統(tǒng)合同,電子合同在整個(gè)合同訂立過程中沒有紙張單據(jù)出現(xiàn),從根本上改變了傳統(tǒng)合同的訂立方式,很難用傳統(tǒng)的國(guó)際貿(mào)易法律來判定合同是否成立等問題。

(2)電子合同特征　電子合同具有鮮明的特征。電子合同只存在于虛擬的網(wǎng)絡(luò)世界里,看得見卻摸不著是其本質(zhì)特點(diǎn)。再者電子合同還存在風(fēng)險(xiǎn)性。電子合同的電子數(shù)據(jù)在傳遞過程中有可能被他人竊取或截獲,已達(dá)成的電子合同有可能受病毒攻擊或被他人惡意篡改。電子合同具有法律有效性。電子信息的輸入需要簡(jiǎn)單化和標(biāo)準(zhǔn)化,電子合同不可能像傳統(tǒng)的書面合同那樣條款齊備。

電子商務(wù)能否順利進(jìn)行,離不開電子合同,而如何使電子合同具有法律效力,以實(shí)現(xiàn)對(duì)當(dāng)事人利益和義務(wù)的保護(hù)及監(jiān)督已成突出的問題。電子合同具有法律認(rèn)定性。我國(guó)《合同法》第112條規(guī)定:當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合合同約定,給對(duì)方造成損失的,損失賠償應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失[2, 3]。

2.電子合同基本法律問題

電子商務(wù)中訂立電子合同以及電子貿(mào)易中進(jìn)行電子支付等過程需注意以下基本法律問題:

(1)電子合同簽定法律問題　電子合同的訂立過程:由貿(mào)易雙方的任意一方(要約人),根據(jù)雙方的貿(mào)易意向起草要約,要約起草完成以后,通過網(wǎng)絡(luò)傳遞給另一方(受要約人),受要約人收到要約后發(fā)出承諾、要約人收到承諾后則電子合同生效。在電子合同訂立過程中,承諾到達(dá)要約人的收件系統(tǒng)時(shí)合同生效。電子合同是數(shù)字化的,不同于傳統(tǒng)書面合同,使電子合同效力認(rèn)定及操作問題變得非常復(fù)雜,需相關(guān)法律法規(guī)來解決電子合同法律問題。

網(wǎng)上簽定的電子合同,電子票據(jù)成為合同、提單、保險(xiǎn)單等單據(jù)存在的唯一證據(jù)。由于電子數(shù)據(jù)有容易消失、容易被篡改和安全難以保證的弱點(diǎn),在保持電子數(shù)據(jù)原貌方面存在著一定的客觀限制因素,電子數(shù)據(jù)以及間接信息的效力問題成為民事訴訟中十分棘手的難題。電子提單是電子數(shù)據(jù)交換與提單相結(jié)合的—種形式,提單信息被轉(zhuǎn)換為數(shù)字信息后,在網(wǎng)絡(luò)間高速傳遞,最后由接受方計(jì)算機(jī)處理為原信息。如何在電子合同簽定過程中轉(zhuǎn)讓電子提單不僅成了技術(shù)問題,也帶來法律解釋上的問題。

(2)電子合同認(rèn)定法律問題　傳統(tǒng)書面合同訂立只要雙方當(dāng)事人在合同上簽字或蓋章后,則該合同成立。因?yàn)殡p方當(dāng)事人的親筆簽字或印章具有獨(dú)特性,它既可成為認(rèn)證該合同的依據(jù),又能防止合同被他人偽造,表達(dá)了雙方自愿履行合同規(guī)定的有關(guān)條款的意愿。

電子簽名是和電子合同認(rèn)定相關(guān)的一個(gè)法律問題。電子簽名是指以電子形式存在,依附在電子文件并與其邏輯相關(guān),表示簽名并同意電子文件內(nèi)容并可用以辨識(shí)電子文件簽署身份的簽名方式,它具體指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。電子簽名的關(guān)鍵問題是有效性,它必須具備獨(dú)特性、可辨別性、可靠性等特征,才能與他人簽名相區(qū)別,才具有法律上的有效性[1, 2]。

傳統(tǒng)合同中各國(guó)法律主要把簽字作為認(rèn)證手段,書面形式是簽字的物質(zhì)基礎(chǔ),簽字的實(shí)現(xiàn)以書面文件存在為前提。電子簽名由符號(hào)及代碼組成,任何一方的電子簽名都可隨時(shí)改變,以保護(hù)其安全性,需從法律上予以認(rèn)可。如何對(duì)他方的電子簽名予以辨別和認(rèn)可,是實(shí)際操作中易出現(xiàn)的法律問題。

通過數(shù)字簽名方式以確定交易方的身份,要判斷電子簽名真?zhèn)渭氨鎰e簽名者身份,可依靠認(rèn)證機(jī)構(gòu)簽發(fā)的認(rèn)證證書。電子簽名具有以下特征:

①電子簽名有效性。電子簽名是一種電磁記錄,在保密狀態(tài)下進(jìn)行,簽署者本人享有拒絕、排斥任何未經(jīng)法律監(jiān)視、窺探及披露的權(quán)利。電子簽名具有可識(shí)別性,使用者以此表達(dá)身份,任何其他人均不能偽造該簽名。電磁記錄是否有效需符合電子簽名法律所規(guī)定的“書面形式”。

電子簽名作為電子合同成立的必要條件,其效力如何,直接關(guān)系著交易成本和交易安全。電子簽名與—般的手書簽名一樣,必須滿足一定條件方具有法律效力,才能得到立法、司法部門的認(rèn)可。

②電子簽名認(rèn)定性。電子簽名可通過認(rèn)證中心按照發(fā)公鑰與私鑰的方式解決身份確認(rèn)問題。電子簽名存在于數(shù)據(jù)電文中,簽名者事后不能否認(rèn)自己簽名的事實(shí),電子簽名是一種特殊的書面簽名。電子簽名具有不可否認(rèn)性,通過論證簽名來確認(rèn)其真?zhèn)魏头烧J(rèn)定問題。

電子簽名符合法律關(guān)于簽名的要求,法律通常規(guī)定只要采用了某種可靠的方法來證實(shí)當(dāng)事人的身份,證明當(dāng)事人同意信息和包含的內(nèi)容,且信息在傳遞過程中是可靠的,則這種信息就符合法律關(guān)于簽名的要求,電子簽名也符合法律對(duì)簽名的要求。電子簽名具有與書面簽名同樣的法律效力,電子簽名本身具有原始證據(jù)的法律效力[4, 5]。

(3)電子合同支付法律問題　電子貨幣的支付是電子合同中最核心的一環(huán)。電子貨幣通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)以電子信息傳遞形式實(shí)現(xiàn)流通和支付。電子貨幣以計(jì)算機(jī)為依托,可廣泛應(yīng)用于生產(chǎn)、交換、分配和消費(fèi)等領(lǐng)域,融儲(chǔ)蓄、信貸和非現(xiàn)金結(jié)算等多種功能于一體,具有簡(jiǎn)便、安全、迅速的特點(diǎn)。

篇10

當(dāng)今時(shí)代是信息時(shí)代，也是信息社會(huì)。信息的無限性意味著給全人類社會(huì)帶來了無限的機(jī)遇、資源和財(cái)富。全世界正進(jìn)行著一場(chǎng)信息技術(shù)革命，也稱為數(shù)字化革命。這場(chǎng)革命正在迅速地改變?nèi)祟惖纳罘绞健⑸a(chǎn)方式和生存方式。以數(shù)字化革命為特點(diǎn)的現(xiàn)代高新技術(shù)成果大量涌向社會(huì)，使國(guó)家與國(guó)家、地區(qū)與地區(qū)、人與人之間的關(guān)系發(fā)生了重大變化，改變了人們的精神面貌，開辟了人類社會(huì)的新紀(jì)元。如今的社會(huì)系統(tǒng)流行、信息流行，可以說是一個(gè)網(wǎng)絡(luò)大流行和虛擬大流行的社會(huì)。隨著因特網(wǎng)（Internet）的迅速發(fā)展，電子商務(wù)的無限前景引起了全世界的廣泛關(guān)注。迅速?gòu)V泛深入發(fā)展的電子商務(wù)正在動(dòng)搖和豐富著人們千百年來形成的傳統(tǒng)商品交易方式，深刻地改變著人們的傳統(tǒng)習(xí)慣、思維方式和思維觀念。但是，電子商務(wù)畢竟是新生事物，必然有著它不成熟、不完善的地方，或者說，存在著虛擬世界與現(xiàn)實(shí)社會(huì)之間的差異。這就需要我們對(duì)電子商務(wù)合同進(jìn)行充分的法律探討來解決現(xiàn)實(shí)生活中越來越多的有關(guān)電子商務(wù)的法律糾紛。

二、概述

為了促進(jìn)商家和企業(yè)朝全球化的方向發(fā)展，1997(年和1998年美國(guó)克林頓總統(tǒng)兩次提出了《全球電子商務(wù)發(fā)展綱要》轟動(dòng)世界，在《全球電子商務(wù)發(fā)展綱要》中對(duì)制定競(jìng)爭(zhēng)和發(fā)展戰(zhàn)略時(shí)加入電子商務(wù)的重要性有了進(jìn)一步的認(rèn)識(shí)，并鼓勵(lì)促進(jìn)網(wǎng)上電子商務(wù)的發(fā)展?？肆诸D認(rèn)為：因特網(wǎng)是未來經(jīng)濟(jì)的重要特征，電子商務(wù)和網(wǎng)上交易能夠帶動(dòng)需求的增長(zhǎng)，并且由此將產(chǎn)生許多高工資和高技術(shù)崗位，不但能刺激經(jīng)濟(jì)繁榮，還能創(chuàng)造出更多的就業(yè)機(jī)會(huì)。電子商務(wù)（electroniccommerce）是指：“通過電子手段來進(jìn)行的商務(wù)活動(dòng)?；趯?duì)包括文本、聲音和圖像等在內(nèi)的數(shù)據(jù)的電子化的處理和交換。電子商務(wù)包括了貨物和服務(wù)的電子貿(mào)易、數(shù)字內(nèi)容的網(wǎng)上交貨、電子資金轉(zhuǎn)移、電子股票交易、電子提單、商業(yè)拍賣、合作設(shè)計(jì)開發(fā)以及針對(duì)用戶的直接廣告和售后服務(wù)等各種各樣的商業(yè)行為?！?/p>

三、電子商務(wù)合同

既然電子商務(wù)合同仍是合同，就要符合合同的構(gòu)成要件、程序、效力等。但是，由于電子商務(wù)合同是在因特網(wǎng)的環(huán)境中進(jìn)行的，所以它又有著區(qū)別于一般合同的特殊之處。這些特殊之處與因特網(wǎng)自身的許多特點(diǎn)是分不開的。

（一）書面形式

我國(guó)《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法》）第10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！庇捎陔娮由虅?wù)中不存在口頭形式，所以應(yīng)該采取書面的形式，而且新的《合同法》第11條中將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件直接納入了“書面形式”范圍。法律對(duì)書面形式的要求是為了作為證明合同存在及其內(nèi)容的依據(jù)，證明當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)，便于在發(fā)生糾紛時(shí)舉證，分清責(zé)任。那么電子數(shù)據(jù)能否視為書面并取得與書面文件同等的效力就關(guān)系到電子商務(wù)發(fā)展的前景，同時(shí)也是對(duì)傳統(tǒng)觀念的挑戰(zhàn)。與傳統(tǒng)的書面文件（如合同書、信件）等相比，數(shù)據(jù)電文的實(shí)質(zhì)是一組電子信息，而不是紙張；其表現(xiàn)形式也不是有形的文字，而是調(diào)取儲(chǔ)存在磁盤中的文件信息。但是這些區(qū)別并不影響其作為合同成立及其內(nèi)容的證據(jù)，這些信息仍是可以識(shí)讀的，文件也可以復(fù)制使當(dāng)事人均持有同一份的副本。這些書面形式所應(yīng)有的作用，數(shù)據(jù)電文均能夠滿足。所以將書面形式作擴(kuò)大解釋，將數(shù)據(jù)電文納入其范疇就解決了數(shù)據(jù)電文的“書面形式”問題，我國(guó)的《合同法》對(duì)此亦予以承認(rèn)。作為書面合同的文字憑證，除了要有有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，還需要當(dāng)事人或其人的簽字或蓋章。簽字和蓋章是為了明確合同的當(dāng)事人，只有合同當(dāng)事人才能依照合同的約定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。而采用因特網(wǎng)來進(jìn)行電子交易很難滿足這項(xiàng)法律要求，但是為了維護(hù)網(wǎng)絡(luò)交易的安全，實(shí)現(xiàn)其具有的證明合同的真實(shí)性和完整性的功能，簽名在電子商務(wù)環(huán)境下應(yīng)得到強(qiáng)化和保障。

在憑信用卡去銀行自動(dòng)取款機(jī)提款時(shí)，所使用的就是以電子密碼來代替存戶的簽名的做法，所以可以通過擴(kuò)大傳統(tǒng)的簽字的定義，采用某種電子密碼的電子簽名的方式。新加坡《交易法令》對(duì)電子簽名和數(shù)字簽名下了定義：即“以數(shù)字形式所附或在邏輯上與電子記錄有任何聯(lián)系的字母、文字、數(shù)字或其他符號(hào)，并且執(zhí)行或采納電子簽名是為了證明或批準(zhǔn)電子記錄?！边€有一種作法就是身份驗(yàn)證，網(wǎng)上交易每一筆交易，都需要鑒別對(duì)方的可信度，因此，可以借助一個(gè)獨(dú)立于雙方當(dāng)事人的第三方機(jī)構(gòu)或個(gè)人來充當(dāng)驗(yàn)證的工作，簽發(fā)證書。在交易時(shí)向?qū)Ψ教峤蛔C書來證明自己的身份，如果對(duì)方?jīng)]有把握，可以要求驗(yàn)證機(jī)構(gòu)來進(jìn)行驗(yàn)證。

從國(guó)外的經(jīng)驗(yàn)來看，設(shè)立專門的、獨(dú)立的、非營(yíng)利性的認(rèn)證機(jī)構(gòu)是較為合適的。它的完全獨(dú)立性可以獲得交易雙方的信任；其非營(yíng)利性使之不與客戶的利益發(fā)生沖突；其職業(yè)能力使之能有效地為客戶保守秘密，保證網(wǎng)絡(luò)交易的安全。我國(guó)《合同法》第32條就有著相關(guān)的規(guī)定，但對(duì)于電子商務(wù)中的簽字問題仍留有空白，我國(guó)可以借鑒國(guó)外的一些做法。

（二）要約與承諾

新的《合同法》中引入了要約與承諾的概念。首先，區(qū)分一下要約邀請(qǐng)與要約?！逗贤ā返?4條、15條分別給二者下了定義。而商家刊載于互聯(lián)網(wǎng)上的廣告是屬于要約還是要約邀請(qǐng)呢？因?yàn)檫@些信息是向不特定的人發(fā)出的，但有時(shí)又往往信息的內(nèi)容比較完整，涵蓋了合同的主要內(nèi)容，有人主張按照交易的種類——銷售實(shí)物、銷售軟件、網(wǎng)上服務(wù)等來進(jìn)行劃分，但這種劃分沒有考慮到當(dāng)事人自己的意思表示，所以僅僅按照合同內(nèi)容來劃分，往往是不恰當(dāng)?shù)?，還是應(yīng)當(dāng)參照《合同法》第14條、第15條第2款的有關(guān)規(guī)定來區(qū)分，如果商家的廣告十分詳盡，將標(biāo)的物、價(jià)格、數(shù)量、質(zhì)量、履行期限、履行地點(diǎn)和履行方式、違約責(zé)任等內(nèi)容作了明確的說明，商家其實(shí)已將其視為要約了，一旦消費(fèi)者表示承諾，這個(gè)合同關(guān)系也就成立了。這樣可以避免商家及消費(fèi)者任何一方以這種性質(zhì)的爭(zhēng)議來逃避責(zé)任，更好的維護(hù)交易的安全與穩(wěn)定。我國(guó)《合同法》第17、18、27條分別規(guī)定了要約的撤回、撤銷及承諾的撤回，并對(duì)其要求作出了規(guī)定，但是因?yàn)殡娮由虅?wù)的一個(gè)重要特點(diǎn)就是便捷，所以數(shù)據(jù)電文的快速傳輸使得撤銷與撤回來得困難與復(fù)雜了。由于要約的發(fā)出與達(dá)到在時(shí)間上的間隔非常小，所以撤回在技術(shù)上無法實(shí)現(xiàn)。但是撤銷有的時(shí)候是可以實(shí)現(xiàn)的。如果要約人以電子郵件（E-mail）的方式發(fā)出要約，那么在對(duì)方未作出答復(fù)之前，要約人可以撤銷要約，除非出現(xiàn)了《合同法》第19條中規(guī)定的不可撤銷的條款；但有時(shí)存在著受要約人啟動(dòng)了自動(dòng)回復(fù)的系統(tǒng)，受要約人的承諾使得要約人不能撤銷要約，否則，就要承擔(dān)締約過失責(zé)任。這樣會(huì)使得一方或雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思得不到反映。其實(shí)對(duì)于網(wǎng)絡(luò)交易中的風(fēng)險(xiǎn)，雙方應(yīng)由足夠的認(rèn)識(shí)，應(yīng)盡足夠的注意，才能保證自己意思的真實(shí)表達(dá)，一般自動(dòng)回應(yīng)系統(tǒng)有著其及時(shí)、便捷、快速的特點(diǎn)，但是對(duì)于交易的穩(wěn)定性、安全性則缺乏足夠的保護(hù)，容易導(dǎo)致爭(zhēng)議。但是作為立法，應(yīng)根據(jù)電子商務(wù)的不同方式作出靈活的規(guī)定，以適應(yīng)不同情況下的需要，這對(duì)法的技術(shù)性要求就更高了。

（三）合同成立的時(shí)間、地點(diǎn)

互聯(lián)網(wǎng)使得天涯成為咫尺。合同法中時(shí)間和地點(diǎn)的確定對(duì)于確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，合同的法律適用有著重要的意義。因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)的迅速，減少了“發(fā)送主義”與“到達(dá)主義”之間的沖突，我國(guó)《合同法》第32條、第33條中規(guī)定了合同成立的時(shí)間，而根據(jù)第44條一般合同成立的時(shí)間也就是合同生效的時(shí)間，我國(guó)合同成立的時(shí)間可以參考《合同法》第16條第2款的規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間?！敝劣诤贤闪⒌牡攸c(diǎn)，《合同法》中亦作了相關(guān)規(guī)定，第34條第2款規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主要營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主要營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！边@樣規(guī)定是為了處理電子商務(wù)合同有的情況，即“收件人收到數(shù)據(jù)電文的信息系統(tǒng)或者檢索到數(shù)據(jù)電文的信息系統(tǒng)往往與收件人不在同一管轄區(qū)內(nèi)。由于信息系統(tǒng)地點(diǎn)的不確定性，為確保收件人與視作收件地點(diǎn)的所在地有著某種合理的聯(lián)系，且收件人可以隨時(shí)查到該地點(diǎn)。”（見《知識(shí)產(chǎn)權(quán)文叢》第1卷）所以《合同法》如此規(guī)定，不無道理。

（四）其他

除了因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)個(gè)形式的電子商務(wù)合同存在著與傳統(tǒng)合同的許多不同之處外，作為合同的一種，其許多規(guī)則規(guī)定仍是與傳統(tǒng)合同相同或相近似的。特別是合同法維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的立法目的以及當(dāng)事人意思自治、公平、誠(chéng)實(shí)信用、遵守法律、社會(huì)公德等原則，這是電子商務(wù)合同之所以為合同，并且得以存在和迅速發(fā)展的前提。另外，網(wǎng)絡(luò)無極限，由于因特網(wǎng)的普及與覆蓋面之廣，使得電子商務(wù)合同的相對(duì)方往往超越了國(guó)界。所以，電子商務(wù)跨國(guó)性、全球性的特點(diǎn)，使得傳統(tǒng)法律之間的不同，尤其是大陸法系與英美法系關(guān)于合同法的沖突，成為電子商務(wù)合同中最復(fù)雜，也最難以解決的問題。是參照一般國(guó)際商事合同的作法，還是以商業(yè)慣例為依據(jù)。其林林種種的問題引起了國(guó)際范圍的廣泛關(guān)注。