導(dǎo)語：如何才能寫好一篇會(huì)計(jì)工作實(shí)習(xí)心得，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

我知道工作是一項(xiàng)熱情的事業(yè)，并且要持之以恒的品質(zhì)精神和吃苦耐勞的品質(zhì)。我覺得重要的是在這段實(shí)習(xí)期間里，我第一次真正的融入了社會(huì)，在實(shí)踐中了解社會(huì)掌握了一些與人交往的技能，并且在次期間，我注意觀察了前輩是怎樣與上級交往，怎樣處理之間的關(guān)系。利用這次難得的機(jī)會(huì)，也打開了視野，增長了見識(shí)，為我們以后進(jìn)一步走向社會(huì)打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

實(shí)習(xí)期間，我從末出現(xiàn)無故缺勤。我勤奮好學(xué). 謙虛謹(jǐn)慎，認(rèn)真聽取老同志的指導(dǎo)，對于別人提出的工作建議虛心聽取。并能夠仔細(xì)觀察、切身體驗(yàn)、獨(dú)立思考、綜合分析，并努力學(xué)到把學(xué)樣學(xué)到的知道應(yīng)用到實(shí)際工作中，盡力做到理論和實(shí)際相結(jié)合的最佳狀態(tài)，培養(yǎng)了我執(zhí)著的敬業(yè)精神和勤奮踏實(shí)的工作作風(fēng)。也培養(yǎng)了我的耐心和素質(zhì)。能夠做到服從指揮，與同事友好相處，尊重領(lǐng)導(dǎo)，工作認(rèn)真負(fù)責(zé),責(zé)任心強(qiáng)，能保質(zhì)保量完成工作任務(wù)。并始終堅(jiān)持一條原則：要么不做，要做就要做最好。

回想自己在這期間的工作情況，不盡如意。對此我思考過，學(xué)習(xí)經(jīng)驗(yàn)自然是一個(gè)因素，然而 更重要的是心態(tài)的轉(zhuǎn)變沒有做到位?，F(xiàn)在發(fā)現(xiàn)了這個(gè)不足之處，應(yīng)該還算是及時(shí)吧，因?yàn)槲颐靼琢撕沃^工作。在接下來的日子里，我會(huì)朝這個(gè)方向努力，我相信自己能夠把那些不該再存在的“特點(diǎn)”抹掉。感謝老師們在這段時(shí)間里對我的指導(dǎo)和教誨，我從中受益非淺。

短短1個(gè)月的工作過程使我受益匪淺。不僅會(huì)計(jì)專業(yè)知識(shí)增長了，最主要是懂得了如何更好的為人處事。當(dāng)今社會(huì)一直處在加速的發(fā)展變化中，所以對人才的要求也越來越高，我們要用發(fā)展的眼光看問題，就要不斷提高思想認(rèn)識(shí)，完善自我。師傅說作為一名會(huì)計(jì)從業(yè)者，所受的社會(huì)壓力將比其他行業(yè)更加沉重，要學(xué)會(huì)創(chuàng)新求變，以適應(yīng)社會(huì)的需要。如果是在單位，那就更需要掌握全面的計(jì)算機(jī)知識(shí)，因?yàn)樾〉郊彝サ睦碡?cái)，大到相關(guān)的投資，都需要一個(gè)人有很強(qiáng)的理財(cái)思路。可以說，近1個(gè)月的工作使我成長了不少，從中有不少感悟，下面就是我的一點(diǎn)心得：

第一是要真誠：你可以偽裝你的面孔你的心，但絕不可以忽略真誠的力量。第一天去服務(wù)部實(shí)習(xí)，心里不可避免的有些疑惑：不知道師傅怎么樣，應(yīng)該去怎么做啊，要去干些什么等等！踏進(jìn)公司的辦公室，只見幾個(gè)陌生的臉孔用莫名而疑惑的眼神看著我。我微笑著和他們打招呼，尷尬的局面立刻得到了緩解，大家多很友善的微笑歡迎我的到來。從那天起，我養(yǎng)成了一個(gè)習(xí)慣，每天早上見到他們都要微笑的說聲：“師傅早”，那是我心底真誠的問候。我總覺得，經(jīng)常有一些細(xì)微的東西容易被我們忽略，比如輕輕的一聲問候，但它卻表達(dá)了對老師同事對朋友的尊重關(guān)心，也讓他人感覺到被重視與被關(guān)心。僅僅幾天的時(shí)間，我就和師傅們打成一片，很好的跟他們交流溝通學(xué)習(xí)，我想，應(yīng)該是我的真誠，換得了老師的信任。他們把我當(dāng)朋友也愿意指導(dǎo)我，愿意分配給我任務(wù)。

篇2

我記得當(dāng)我們在十一月十二號(hào)下午三點(diǎn)多鐘踏上武昌開往深圳的k555次列車的時(shí)候，心里是很激動(dòng)的。因?yàn)槲覀兲と肓松鐣?huì)，要經(jīng)歷社會(huì)的洗禮。

實(shí)習(xí)之前，我們都充滿了憧憬，憧憬著我們的實(shí)習(xí)酒店的工作環(huán)境，憧憬著我們會(huì)在哪個(gè)部門工作，憧憬著我們的未來。然而，憧憬是美好的，現(xiàn)實(shí)是殘酷的。當(dāng)我們真正的走上工作崗位的時(shí)候，我們的激情就慢慢的被打磨殆荊

剛來到歐亞國際酒店的時(shí)候，感覺還不錯(cuò)。酒店還蠻好，環(huán)境也不錯(cuò)。住宿和伙食都還不錯(cuò)。員工的臉上時(shí)常掛著笑容。感覺還蠻好的。

從十四號(hào)開始，經(jīng)過三天簡單的培訓(xùn)，然后休息了一天。我們在十八號(hào)那天分崗位了。根據(jù)我們自己的意愿以及部門的需要分崗位。我被分在了中餐廳傳菜部。做傳菜員。

十九號(hào)上班的第一天，我們八點(diǎn)半準(zhǔn)時(shí)到傳菜部報(bào)到。報(bào)到之后，領(lǐng)班就帶著我們幾個(gè)實(shí)習(xí)生參觀廚房、皇朝軒中餐廳以及所有的vip包房。讓我們熟悉一下，我們將要工作的環(huán)境。他還仔細(xì)的在紙上把廚房的布局、vip包房的位置以及皇朝軒中餐廳所有的臺(tái)號(hào)都給我們標(biāo)出來，讓我們把這些都好好的記下來。領(lǐng)班還教我們認(rèn)識(shí)點(diǎn)心房里的點(diǎn)心，認(rèn)識(shí)配料。最后他把哪些點(diǎn)心需要配什么配料，哪些菜需要配什么配料都寫到了紙上。寫了三份，我們?nèi)齻€(gè)實(shí)習(xí)生一人一份。當(dāng)時(shí)，我們就感覺，這個(gè)領(lǐng)班，人挺好的，對我們很照顧，給我們的幫助也很多。那天上午，他把作為一個(gè)傳菜員需要掌握的東西，都告訴了我們，讓我們記下來。當(dāng)時(shí)，我們就一個(gè)感覺，傳菜也有這么多東西要學(xué)呀，要記得東西好多呀：各種各樣的點(diǎn)心、廚房的布局、點(diǎn)心與配料的搭配，菜與配料的搭配、各種各樣的配料等等。

剛開始做的時(shí)候，我們都把領(lǐng)班寫給我們的那張紙放在口袋里，送點(diǎn)心或者是傳菜的時(shí)候，都拿出來看一下或者是向老員工問一下，看是否需要加什么配料?，F(xiàn)在十二天下來，我們也都慢慢的熟悉了。

剛開始上班的時(shí)候，就一個(gè)感覺“累”。每盤菜的分量不多，只是那個(gè)盤子都是瓷的，又特別大，每個(gè)都特別重。湯碗就更嚇人，一個(gè)湯碗加上湯，有二十多斤，端著特別重。第一天上班后，感覺胳膊都要斷了，腿也軟了，腳也磨出了泡。晚上下班回到寢室，就只想睡覺。上班的頭三天，都有這樣的感覺，還不適應(yīng)嘛。三天過后，這種感覺就好了一些，因?yàn)槁倪m應(yīng)了。現(xiàn)在十二天過去了，已經(jīng)慢慢的習(xí)慣了。除了每天感覺有些累，其它的都還好。估計(jì)還要一些時(shí)間去適應(yīng)吧。每天都做著同一件事，時(shí)間久了，確實(shí)感覺有些枯燥。

篇3

一、要養(yǎng)成努力學(xué)習(xí)，刻苦鉆研的好習(xí)慣

金淑萍最突出的一個(gè)特點(diǎn)和長處就是刻苦學(xué)習(xí)，善于思考，他們在做好本職工作的同時(shí)，能夠主動(dòng)自我加壓，手不釋卷，利用一切工余時(shí)間學(xué)習(xí)，鉆研業(yè)務(wù)知識(shí)，使自身工作能力和業(yè)務(wù)素質(zhì)很快得到提高。我們要學(xué)習(xí)他們努力學(xué)習(xí)刻苦鉆研，是與自己工作的實(shí)際需要分不開的。因?yàn)槿绻蛔⒁庾x書學(xué)習(xí)，不注意知識(shí)的積累，不注意研究新問題，思想就會(huì)封閉，思路就會(huì)狹隘，在工作中也就拿不出新辦法，出不了好主意，工作流于一般化，難以適應(yīng)新形勢和任務(wù)的需要。這就需要我們不斷增強(qiáng)學(xué)習(xí)的責(zé)任感、使命感和緊迫感，像他們那樣，利用一切空閑時(shí)間抓緊學(xué)習(xí)。具體來說就是要在工作中不斷加強(qiáng)業(yè)務(wù)知識(shí)的學(xué)習(xí)，學(xué)會(huì)用新的理念、新的工作方式和手段、新的技術(shù)努力推進(jìn)工作的創(chuàng)新和發(fā)展，并且要不斷完善學(xué)習(xí)方法。要擠時(shí)間去學(xué)，持之以恒的學(xué)，結(jié)合現(xiàn)實(shí)去學(xué)，把學(xué)到的知識(shí)用于指導(dǎo)工作，反過來在實(shí)際工作中去檢驗(yàn)所學(xué)的知識(shí)。

二、要養(yǎng)成勤奮敬業(yè)，踏實(shí)肯干的好作風(fēng)

金淑萍在自己的工作崗位上勤勤懇懇，兢兢業(yè)業(yè)，以忘我的境界去干好每一項(xiàng)工作。他一心撲在工作上，從不計(jì)較個(gè)人得失，只要工作需要，再苦再累也在所不辭。正是靠著這種勤奮的敬業(yè)精神，他在平凡的崗位上干出了不平凡的業(yè)績，以自己的一言一行為我們樹立起了學(xué)習(xí)的榜樣。通過學(xué)習(xí)先進(jìn)，我覺得我們就要像他一樣用滿腔熱情，恪盡職守，勤奮踏實(shí)工作，以持之以恒和堅(jiān)韌不拔的意志去完成各項(xiàng)工作任務(wù)。

三、要養(yǎng)成腳踏實(shí)地，樂于奉獻(xiàn)的好品質(zhì)

篇4

關(guān)鍵詞：會(huì)計(jì)核算；統(tǒng)計(jì)核算；協(xié)調(diào)；會(huì)計(jì)統(tǒng)計(jì)一體化

中圖分類號(hào)：F23　文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：B　文章編號(hào)：1009--9166(2009)023(c)--0077--02

國民經(jīng)濟(jì)核算是把國民經(jīng)濟(jì)作為整體，利用會(huì)計(jì)與統(tǒng)計(jì)相結(jié)合的方法對社會(huì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中的數(shù)量關(guān)系進(jìn)行系統(tǒng)、完整、統(tǒng)一的核算，它是宏觀經(jīng)濟(jì)信息系統(tǒng)的核心，是進(jìn)行宏觀經(jīng)濟(jì)管理和決策的基礎(chǔ)。要建立市場經(jīng)濟(jì)下新的國民經(jīng)濟(jì)核算體系，關(guān)鍵是要解決好會(huì)計(jì)、統(tǒng)計(jì)核算的協(xié)調(diào)統(tǒng)一問題。新時(shí)期我國國民經(jīng)濟(jì)核算體系已經(jīng)初步建立，并逐步完善。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和技術(shù)的進(jìn)步，國民經(jīng)濟(jì)核算體系的兩大組成部分會(huì)計(jì)核算和統(tǒng)計(jì)核算之間的聯(lián)系日益密切，實(shí)現(xiàn)兩者一體化的呼聲漸強(qiáng)。但一直以來，在實(shí)際工作中這兩種核算體系之間不協(xié)調(diào)和各自為政的狀況使得資源不能共享，無論會(huì)計(jì)核算還是統(tǒng)計(jì)核算不能發(fā)揮應(yīng)有作用，造成了企業(yè)經(jīng)營管理的諸多不便。現(xiàn)代企業(yè)制度的建立與完善需要統(tǒng)計(jì)核算與會(huì)計(jì)核算的一體化。筆者將從兩者的現(xiàn)狀出發(fā)，探析統(tǒng)計(jì)會(huì)計(jì)―體化的途徑，提出合理建議。

一、統(tǒng)計(jì)核算工作與會(huì)計(jì)核算工作各自的特點(diǎn)

(一)統(tǒng)計(jì)核算工作的特點(diǎn)。統(tǒng)計(jì)核算是通過對經(jīng)營活動(dòng)各種數(shù)量關(guān)系的研究，對客觀現(xiàn)象的大量調(diào)查和統(tǒng)計(jì)，運(yùn)用科學(xué)的方法掌握事物的總體特征，推算事物發(fā)展的總體概貌，揭示經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的本質(zhì)和規(guī)律。其特點(diǎn)是：1　在統(tǒng)計(jì)對象上。統(tǒng)計(jì)核算的對象是宏觀經(jīng)濟(jì)活動(dòng)既包括實(shí)物核算也包括資金核算，從總體、宏觀的角度來觀察現(xiàn)象的資金運(yùn)動(dòng)以及實(shí)物運(yùn)動(dòng)、技術(shù)經(jīng)濟(jì)、人、財(cái)、物資源、社會(huì)政治環(huán)境等，并運(yùn)用統(tǒng)計(jì)指標(biāo)對各種總體、宏觀的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的某一方面或其規(guī)模、速度、效率等進(jìn)行反映、評價(jià)，為各種總體、宏觀經(jīng)濟(jì)分析、政策制定服務(wù)。2　在核算原則上。統(tǒng)計(jì)核算則是按生產(chǎn)原則以及權(quán)責(zé)發(fā)生制原則核算勞動(dòng)消耗量，除了按貨幣為計(jì)量單位外，還要以勞動(dòng)消耗量、實(shí)物消耗量為計(jì)量單位，從實(shí)物和價(jià)值兩種形態(tài)上評價(jià)經(jīng)營活動(dòng)過程及成果。

(二)會(huì)計(jì)核算工作的特點(diǎn)。會(huì)計(jì)核算是指會(huì)計(jì)人員根據(jù)會(huì)計(jì)事項(xiàng)，將發(fā)生的每筆經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)，取得或編制會(huì)計(jì)憑證，并將其數(shù)據(jù)采用記帳方式記入有關(guān)帳簿，定期根據(jù)帳簿編制會(huì)計(jì)報(bào)表。其特點(diǎn)是：1　在核算口徑上、價(jià)格上，以實(shí)際價(jià)格為表示。會(huì)計(jì)核算的銷售收入是以取得價(jià)款或索取價(jià)款的憑證為依據(jù)，并以實(shí)際價(jià)格為標(biāo)示。對未出售的商品，會(huì)計(jì)核算按成本計(jì)算。2　在核算對象上，以微觀的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)為對象。會(huì)計(jì)核算以微觀的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)為對象，著重于經(jīng)營活動(dòng)過程中資金運(yùn)動(dòng)的財(cái)務(wù)狀況，并通過會(huì)計(jì)報(bào)表為公眾提供其資金運(yùn)作情況。其目的是準(zhǔn)確、及時(shí)、完整地記載經(jīng)營活動(dòng)的結(jié)果，分析檢查、監(jiān)督財(cái)務(wù)計(jì)劃執(zhí)行情況以及資金運(yùn)轉(zhuǎn)情況。3　在核算原則上。會(huì)計(jì)核算按權(quán)責(zé)發(fā)生制原則計(jì)算經(jīng)營活動(dòng)的結(jié)果，并以貨幣為計(jì)量單位，以價(jià)值形式反映經(jīng)營活動(dòng)過程和成果。以及按照支出劃分收益性支出與資本JI生支出原則。

二、統(tǒng)計(jì)核算、會(huì)計(jì)核算工作現(xiàn)狀

在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，統(tǒng)計(jì)核算工作與會(huì)計(jì)核算工作自成體系，造成數(shù)據(jù)不一，多重復(fù)勞動(dòng)，各自的效能得不到更好的發(fā)揮，進(jìn)而影響到企業(yè)經(jīng)濟(jì)核算和管理。兩者不協(xié)調(diào)主要表現(xiàn)在以下幾方面：

1　會(huì)計(jì)與統(tǒng)計(jì)各自為政，缺少信息溝通。因會(huì)計(jì)核算工作與統(tǒng)計(jì)核算工作的職責(zé)的差異、體系的不同。雙方都使用自己的一套計(jì)量方法和指標(biāo)體系進(jìn)行收集、整理、匯總數(shù)據(jù)。會(huì)計(jì)工作的性質(zhì)要求數(shù)據(jù)信息具有可信性、準(zhǔn)確性。因而會(huì)計(jì)人員輕易不會(huì)采納其他渠道的統(tǒng)計(jì)信息，使財(cái)務(wù)運(yùn)行狀況成為純數(shù)據(jù)表，以致缺乏可比性?，F(xiàn)行的統(tǒng)計(jì)工作隸屬于國家統(tǒng)計(jì)局管理，會(huì)計(jì)工作隸屬于財(cái)政部門，各部門往往站在自己的立場，根據(jù)自身的工作需要進(jìn)行相應(yīng)核算，造成核算指標(biāo)口徑不一致。部門之間的利益也會(huì)限制相互之間的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，并最終影響到核算信息的溝通與傳遞。2　會(huì)計(jì)核算與統(tǒng)計(jì)核算工作方法的差異對協(xié)調(diào)性有影響。在會(huì)計(jì)核算與統(tǒng)計(jì)核算的工作原則上，會(huì)計(jì)核算按責(zé)權(quán)發(fā)生制原則即應(yīng)計(jì)制或應(yīng)收應(yīng)付制原則以收入和費(fèi)用的歸屬期為基礎(chǔ)認(rèn)定生產(chǎn)和經(jīng)營的最終結(jié)果。統(tǒng)計(jì)核算是按生產(chǎn)原則和責(zé)權(quán)發(fā)生原則來計(jì)算和評價(jià)生產(chǎn)經(jīng)營成果并核算勞動(dòng)費(fèi)用。如在計(jì)算生產(chǎn)經(jīng)營成果時(shí)，會(huì)計(jì)核算是按實(shí)際銷售價(jià)格進(jìn)行計(jì)算的，而統(tǒng)計(jì)核算則是按現(xiàn)行價(jià)格計(jì)算；統(tǒng)計(jì)核算對本期生產(chǎn)未出售產(chǎn)品，按出廠價(jià)計(jì)算，會(huì)計(jì)核算則按成本價(jià)計(jì)算。統(tǒng)計(jì)核算對本期生產(chǎn)但未銷售的產(chǎn)品、自制設(shè)備、大修理作業(yè)、定貨者來料加工的原料價(jià)值都計(jì)算產(chǎn)值，而會(huì)計(jì)核算則不將其作為銷售收入。在會(huì)計(jì)、統(tǒng)計(jì)在核算的方法上，會(huì)計(jì)核算是通過設(shè)置科目，填制審核會(huì)計(jì)憑證，采取復(fù)式記賬的方式，對每一項(xiàng)業(yè)務(wù)加以登記、分類并進(jìn)行成本核算。統(tǒng)計(jì)核算則是對經(jīng)營活動(dòng)通過大量觀察，運(yùn)用分組法、綜合指標(biāo)法、動(dòng)態(tài)數(shù)列分析法、統(tǒng)計(jì)指數(shù)法等來推斷事物總體特征及發(fā)展的總體趨勢，進(jìn)而揭示經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的本質(zhì)和規(guī)律。國民經(jīng)濟(jì)核算采用的復(fù)式記賬法和賬戶體系都是微觀會(huì)計(jì)的方法。3　缺少會(huì)計(jì)、統(tǒng)計(jì)核算的復(fù)合型人才。。目前大部分基層會(huì)計(jì)人員缺乏統(tǒng)計(jì)知識(shí)、統(tǒng)計(jì)的綜合能力，提供的財(cái)務(wù)分析報(bào)告停留在簡單的算術(shù)計(jì)算上，缺乏深度性、系統(tǒng)性和有效性。無法將統(tǒng)計(jì)分析手段運(yùn)用于財(cái)務(wù)分析報(bào)告之中以提供市場風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、收益風(fēng)險(xiǎn)等指標(biāo)分析和作出財(cái)務(wù)預(yù)測、決策。同時(shí)基層統(tǒng)計(jì)人員對會(huì)計(jì)認(rèn)識(shí)還停留在傳統(tǒng)的會(huì)計(jì)職能上，不了解賬戶內(nèi)涵，無法將會(huì)計(jì)資料匯總成為可用的統(tǒng)計(jì)指標(biāo)，造成基層大量的信息資源流失，也造成人力物力的重復(fù)浪費(fèi)。復(fù)合型人才的缺乏也給會(huì)計(jì)、統(tǒng)計(jì)的協(xié)調(diào)統(tǒng)一帶來了難度。

三、協(xié)調(diào)會(huì)計(jì)核算與統(tǒng)計(jì)核算的途徑和建議

1　健全人才培養(yǎng)機(jī)制，培養(yǎng)會(huì)計(jì)統(tǒng)計(jì)核算的復(fù)合型人才。人才是實(shí)行會(huì)計(jì)統(tǒng)計(jì)核算一體化的關(guān)鍵。在高速發(fā)展的經(jīng)濟(jì)時(shí)代，企業(yè)經(jīng)濟(jì)的管理和發(fā)展要求財(cái)務(wù)報(bào)表分析不能僅停留在簡單的算術(shù)計(jì)算上，會(huì)計(jì)和統(tǒng)計(jì)核算不僅要提供償債能力、盈利能力等基本指標(biāo)分析，還要更有效、更系統(tǒng)地把統(tǒng)計(jì)分析手段運(yùn)用于財(cái)務(wù)分析報(bào)告之中，為企業(yè)提供高質(zhì)量的財(cái)務(wù)預(yù)測、財(cái)務(wù)決策分析報(bào)告，提供市場風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、收益風(fēng)險(xiǎn)等指標(biāo)分析來指導(dǎo)經(jīng)濟(jì)工作的方向。這都要求會(huì)計(jì)統(tǒng)計(jì)人員不斷地提高自己的業(yè)務(wù)水平，自覺地進(jìn)行相互交流和借鑒，成為掌握現(xiàn)代會(huì)計(jì)知識(shí)、統(tǒng)計(jì)分析方法和計(jì)算機(jī)技術(shù)的高素質(zhì)人才。加快復(fù)合型人才的培養(yǎng)。一方面可以通過教育部門在學(xué)校課程設(shè)置上加強(qiáng)統(tǒng)計(jì)與會(huì)計(jì)的結(jié)合，培養(yǎng)會(huì)統(tǒng)一體化人才；另一方面各級領(lǐng)導(dǎo)也要?jiǎng)?chuàng)造條件在部門之間建立合理的人才交換培養(yǎng)機(jī)制，對現(xiàn)有的統(tǒng)計(jì)、會(huì)計(jì)工作

人員要進(jìn)行定期互補(bǔ)性培訓(xùn)、學(xué)習(xí)培訓(xùn)。使他們成為既懂會(huì)計(jì)，又掌握現(xiàn)代統(tǒng)計(jì)分析方法和電算化技術(shù)的信貸管理人才。

2　研究建立以計(jì)算機(jī)為技術(shù)手段的協(xié)調(diào)統(tǒng)一的會(huì)統(tǒng)核算體制?？萍嫉倪M(jìn)步和計(jì)算機(jī)在會(huì)計(jì)核算和統(tǒng)計(jì)核算中的應(yīng)用使會(huì)計(jì)核算和統(tǒng)計(jì)核算在軟件方面有了一體化的可能。技術(shù)的進(jìn)步使得我們可以在會(huì)計(jì)核算軟件中加入統(tǒng)計(jì)分析核算的功能，計(jì)算機(jī)強(qiáng)大的表處理功能使利用系統(tǒng)中的會(huì)計(jì)數(shù)據(jù)生成所需的統(tǒng)計(jì)表成為可能。因此，企業(yè)應(yīng)在技術(shù)方面為會(huì)統(tǒng)一體化提供支持，加快開發(fā)具有會(huì)計(jì)與統(tǒng)計(jì)核算復(fù)合功能的數(shù)據(jù)處理軟件。建立以計(jì)算機(jī)為載體，以會(huì)計(jì)核算為基礎(chǔ)，以計(jì)算機(jī)為技術(shù)手段方法，以統(tǒng)計(jì)分析為依托的三位一體的核算體制，構(gòu)建會(huì)計(jì)、統(tǒng)計(jì)一體化的信息平臺(tái)。減少了數(shù)據(jù)在統(tǒng)計(jì)人員和會(huì)計(jì)人員的重復(fù)勞動(dòng)，使數(shù)據(jù)處理速度得以加快，使數(shù)據(jù)的傳遞和信息的交流更加便捷和順暢，為資料的共享和互相利用、互相借鑒提供便利。進(jìn)而提高統(tǒng)計(jì)核算和會(huì)計(jì)核算的效率，促進(jìn)企業(yè)信息管理規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化。最大限度地滿足宏觀和微觀決策與管理的需要，提高企業(yè)綜合信息的經(jīng)濟(jì)性、準(zhǔn)確性和時(shí)效性。

篇5

【關(guān)鍵詞】經(jīng)濟(jì)新常態(tài)；工會(huì)工作；特點(diǎn)；規(guī)律

一、前言

社會(huì)總是不斷向前發(fā)展的，社會(huì)的經(jīng)濟(jì)對于社會(huì)進(jìn)步起到了很大的作用，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展往往也會(huì)帶來上層建筑的變革。在大力倡導(dǎo)轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式，提高經(jīng)濟(jì)發(fā)展質(zhì)量的今天，與經(jīng)濟(jì)發(fā)展向配合的相關(guān)組織也面臨著轉(zhuǎn)型與蛻變。在經(jīng)濟(jì)發(fā)轉(zhuǎn)型期，工會(huì)的工作特點(diǎn)和規(guī)律同時(shí)發(fā)生了重大的變革。經(jīng)濟(jì)發(fā)展新常態(tài)的背景之下，工會(huì)的工作也同樣有了重大的調(diào)整。

二、經(jīng)濟(jì)發(fā)展新常態(tài)概述

經(jīng)濟(jì)發(fā)展新常態(tài)是在河南考察時(shí)提出的我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略。在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下，社會(huì)經(jīng)濟(jì)主要有四個(gè)特點(diǎn)，即在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下，經(jīng)濟(jì)從高速增長轉(zhuǎn)為中高速增長；中國經(jīng)濟(jì)增長更趨平穩(wěn)，增長動(dòng)力更為多元；中國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級，發(fā)展前景更加穩(wěn)定；中國政府大力簡政放權(quán)，市場活力進(jìn)一步釋放。

在經(jīng)濟(jì)發(fā)展新常態(tài)之下機(jī)遇與挑戰(zhàn)并存，面臨著各項(xiàng)工作的改革創(chuàng)新。其中工會(huì)工作的變革尤為迫切和重要。由國家到地方，各工會(huì)紛紛開始順應(yīng)國家經(jīng)濟(jì)形勢，對工會(huì)工作進(jìn)行調(diào)整和改革，因此經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下，工會(huì)工作也呈現(xiàn)出了新的特點(diǎn)和規(guī)律。

三、經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下工會(huì)工作特點(diǎn)

1.工作理念和工作定位出現(xiàn)轉(zhuǎn)變

工會(huì)是企業(yè)發(fā)展的重要保證。面對經(jīng)濟(jì)發(fā)展新常態(tài)的重大經(jīng)濟(jì)變革，企業(yè)工會(huì)充分意識(shí)到一切工作的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)就是維護(hù)企業(yè)整體利益與維護(hù)企業(yè)職工利益相結(jié)合。工作理念堅(jiān)持既要服務(wù)好企業(yè)這個(gè)“大家庭”還要以職工利益為重，堅(jiān)持以人為本。隨著經(jīng)濟(jì)形勢的變化，工會(huì)的工作思維也相應(yīng)地發(fā)生了重大地改變，面對日益復(fù)雜的企業(yè)勞動(dòng)關(guān)系，工會(huì)更加重視對于職工積極性的調(diào)動(dòng)，為職工服務(wù)、對職工負(fù)責(zé)、替職工維權(quán)。

工會(huì)工作秉持著服務(wù)企業(yè)、服務(wù)職工的理念，這是工會(huì)工作的一個(gè)重要特點(diǎn)。這種理念在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)的形勢下應(yīng)運(yùn)而生，對于提高職工工作效率、維護(hù)職工合法權(quán)益、企業(yè)贏得良好業(yè)界口碑具有重要的作用。

2.工會(huì)模式、工會(huì)工作方法出現(xiàn)變革、

經(jīng)濟(jì)發(fā)展新常態(tài)之下，工會(huì)對工作模式和方法同樣作出了重大的調(diào)整是工會(huì)工作的一個(gè)新的特點(diǎn)。由過去的說教式變成了引導(dǎo)式，對于一些工作有了更具體的安排，以保證企業(yè)的運(yùn)行秩序。職工的生活是企業(yè)文化的一部分，作為公會(huì)在其工作中更加重視企業(yè)職工的各類需求，在工作中會(huì)開展各類職工活動(dòng)。例如內(nèi)蒙古電力（集團(tuán)）有限責(zé)任公司鄂爾多斯供電局為豐富職工的生活，經(jīng)常舉辦一些職工的集體活動(dòng)，如文藝晚會(huì)、職工交流會(huì)等。一些企業(yè)還尤其重視青年職工的訴求，針對年輕職提供給他們各種展示自我的平臺(tái)。

3.工會(huì)職能受重視，工會(huì)內(nèi)容更加豐富

在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)的形式下，作為企業(yè)的重要組成部分，工會(huì)的地位越來越重要。工會(huì)不僅僅是日常企業(yè)運(yùn)營和職工工作的保障，還是創(chuàng)建職工文化、增添企業(yè)活力的重要組織。工會(huì)的工作開始滲透在企業(yè)的方方面面，并逐漸得到企業(yè)職工的認(rèn)可。工會(huì)工作職能和工作內(nèi)容上的拓展有利于鞏固職工在企業(yè)中的主體地位，同時(shí)對企業(yè)各部門之間關(guān)系的強(qiáng)化與平衡也起著重要作用。

四、經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下工會(huì)工作規(guī)律1.堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、依章獨(dú)立工作

作為企業(yè)，黨性原則是必須要堅(jiān)持的重要工作規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)。工會(huì)作為企業(yè)組織，也必須要堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)，通過開展各種職工活動(dòng)宣傳黨的政策與方針。工會(huì)依照工作章程并結(jié)合企業(yè)實(shí)際狀況開展各項(xiàng)工作。工會(huì)的工作起到的是紐帶的作用，通過開展各項(xiàng)活動(dòng)和工作傳遞與企業(yè)職工工作、生活密切相關(guān)的政策方針。在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)的形式之下，工會(huì)工作由黨的方針政策做指導(dǎo)，才不會(huì)在工作上出現(xiàn)失誤。

2.服務(wù)職工群眾、服務(wù)大局

作為職工訴求代表的工會(huì)，其工作的一個(gè)重要規(guī)律就是堅(jiān)持服務(wù)職工、服務(wù)大局。職工是企業(yè)的重要組成，事關(guān)企業(yè)的繁榮與穩(wěn)定。在新的經(jīng)濟(jì)形勢背景下，職工的訴求越發(fā)地引起社會(huì)各界的關(guān)注，保障職工的權(quán)益更是社會(huì)關(guān)注的重點(diǎn)，工會(huì)工作的重點(diǎn)同樣是保障職工權(quán)利，企業(yè)的發(fā)展需要不斷引進(jìn)新的人才，而企業(yè)是否能夠把人才留住就需要公會(huì)代表職工利益與企業(yè)相協(xié)調(diào)。

工會(huì)不僅僅要從職工個(gè)體發(fā)展著眼，在工會(huì)具體工作中還會(huì)考慮到的就是企業(yè)的發(fā)展問題。工會(huì)所做的工作，不僅僅是職工的保障還是企業(yè)穩(wěn)定發(fā)展的重要支撐。工會(huì)在具體工作中不僅僅考慮到是職工利益，還會(huì)考慮到企業(yè)的長遠(yuǎn)利益。

3.與時(shí)俱進(jìn)、不斷創(chuàng)新

經(jīng)濟(jì)新常態(tài)的形式下，工會(huì)在工作上的不斷創(chuàng)新已經(jīng)成為常態(tài)，只有讓創(chuàng)新成為工作常態(tài)，才可以適應(yīng)不斷變換的經(jīng)濟(jì)形勢，在不斷地變化中謀求企業(yè)的發(fā)展。工會(huì)的工作本身就具有創(chuàng)新性，在具體的工作實(shí)踐中工會(huì)的工作向來都是與時(shí)俱進(jìn)的，這也是企業(yè)發(fā)展中工會(huì)必須遵循的原則。

五、結(jié)語

經(jīng)濟(jì)的發(fā)展變化需要各組織進(jìn)行改革創(chuàng)新以適應(yīng)不斷變換的國家形勢。經(jīng)濟(jì)發(fā)展新常態(tài)的形勢也促使工會(huì)這一企業(yè)職工組織不斷進(jìn)行改革以適應(yīng)企業(yè)的轉(zhuǎn)型升級。工會(huì)工作事關(guān)企業(yè)的發(fā)展方向和前途，是企業(yè)文化不可或缺的重要組成部分。及時(shí)掌握工會(huì)的工作特點(diǎn)和規(guī)律對于企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要。

參考文獻(xiàn)：

[1]李秀英.新常態(tài)企業(yè)工會(huì)工作的創(chuàng)新發(fā)展[J].品牌（下半月），2015，04：88-89.

篇6

一、以人為本，謀事靠人，謀事為人。

就內(nèi)部審計(jì)工作而言，以人為本包括兩方面的含義。

一方面，審計(jì)工作的開展必須依靠人，注重人的素質(zhì)。隨著公司規(guī)模的不斷擴(kuò)張和發(fā)展戰(zhàn)略的重新定位，內(nèi)部審計(jì)領(lǐng)域、審計(jì)對象、審計(jì)深度都發(fā)生了新的變化，審計(jì)的復(fù)雜程度不斷加深，新形勢對內(nèi)部審計(jì)工作提出了新的要求，內(nèi)部審計(jì)工作人員除應(yīng)精通審計(jì)、會(huì)計(jì)專業(yè)知識(shí)外，還應(yīng)掌握財(cái)政、金融、法律、外匯業(yè)務(wù)、工程預(yù)算等相關(guān)知識(shí)，能夠運(yùn)用現(xiàn)代信息技術(shù)，特別是計(jì)算機(jī)在審計(jì)工作中的運(yùn)用。為此，審計(jì)部將有計(jì)劃有目的地安排內(nèi)審人員參加審計(jì)專業(yè)理論、國際業(yè)務(wù)、工程預(yù)算等知識(shí)的學(xué)習(xí)，努力拓寬知識(shí)面；同時(shí)要注重理論聯(lián)系實(shí)際，理論指導(dǎo)實(shí)際。通過學(xué)習(xí)—實(shí)踐—學(xué)習(xí)，不斷提高綜合素質(zhì)和執(zhí)業(yè)能力，打造一支政治過硬、業(yè)務(wù)精通、作風(fēng)優(yōu)良、廉潔自律、文明和諧的與國際工程管理公司相適應(yīng)的內(nèi)部審計(jì)隊(duì)伍，以滿足公司內(nèi)部審計(jì)工作不斷發(fā)展的需要。

另一方面，開展審計(jì)工作的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)是為了人。內(nèi)部審計(jì)工作要把職工最為關(guān)注、領(lǐng)導(dǎo)最為關(guān)心、工作最為迫切的問題放在審計(jì)的第一位。這就要求我們在實(shí)際工作中，要緊緊圍繞公司的中心任務(wù)、重大事項(xiàng)以及涉及職工切身利益的焦點(diǎn)、熱點(diǎn)問題確定審計(jì)對象。審計(jì)部門要時(shí)刻牢記自己肩負(fù)的職責(zé)和使命，為促進(jìn)公司的持續(xù)健康穩(wěn)定發(fā)展、為維護(hù)廣大職工的根本利益發(fā)揮應(yīng)有的作用。

二、擺正位置，眼睛向內(nèi)重服務(wù)。

國際內(nèi)部審計(jì)師協(xié)會(huì)賦予內(nèi)部審計(jì)的新定義是：“內(nèi)部審計(jì)是一項(xiàng)獨(dú)立、客觀的保證和咨詢活動(dòng)，其目的在于增加價(jià)值和改進(jìn)組織的運(yùn)作，它通過系統(tǒng)化和規(guī)范化的方法，評價(jià)和改進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)管理、控制和管理的有效性，幫助組織實(shí)現(xiàn)目標(biāo)?！弊鳛榕c政府審計(jì)、社會(huì)審計(jì)并重的三個(gè)審計(jì)主體之一，內(nèi)向性、廣泛性、及時(shí)性、針對性和經(jīng)常性是內(nèi)部審計(jì)不同與政府審計(jì)和社會(huì)審計(jì)的特點(diǎn)，具有獨(dú)立性和依附性并存的雙重特點(diǎn)。內(nèi)部審計(jì)的獨(dú)立性表現(xiàn)在審計(jì)機(jī)構(gòu)獨(dú)立于審計(jì)對象之外，能夠以更高的角度、更寬的視野更客觀地審視和評價(jià)審計(jì)對象的經(jīng)濟(jì)行為，審計(jì)工作不受阻撓和干擾。但這種獨(dú)立性是相對的，不是超然獨(dú)立，因?yàn)閮?nèi)部審計(jì)部門是公司內(nèi)部的管理監(jiān)督部門之一，其生存、發(fā)展與公司的發(fā)展息息相關(guān)。這種內(nèi)向性決定了內(nèi)部審計(jì)必須定位于企業(yè)，服務(wù)于企業(yè)，寓服務(wù)于監(jiān)督之中。內(nèi)部審計(jì)監(jiān)督目的，就是維護(hù)公司的合法利益不受侵害，實(shí)現(xiàn)企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)最優(yōu)化、經(jīng)濟(jì)效益最大化。正如李金華審計(jì)長指出的“內(nèi)部審計(jì)機(jī)構(gòu)很重要的一點(diǎn)就是為你所在的部門、單位加強(qiáng)管理，提高效益，建立良好的秩序方面發(fā)揮作用，這就是內(nèi)部審計(jì)的主要目標(biāo)?！币虼耍瑑?nèi)部審計(jì)要找準(zhǔn)定位，擺正位置，在監(jiān)督公司依法經(jīng)營的同時(shí)，重點(diǎn)是審計(jì)和評價(jià)公司的經(jīng)濟(jì)效益，并為公司領(lǐng)導(dǎo)者決策提供有效支持，切實(shí)履行作為參謀的職能，為加強(qiáng)企業(yè)管理服務(wù)，為提高經(jīng)濟(jì)效益服務(wù)，為領(lǐng)導(dǎo)決策服務(wù)。

三、把握方向：全面協(xié)調(diào)可持續(xù)

所謂“全面”，就是審計(jì)部門要全面履行審計(jì)監(jiān)督職責(zé)，全面提高審計(jì)工作水平和審計(jì)質(zhì)量；所謂協(xié)調(diào)，就是審計(jì)工作要與公司的發(fā)展大局相適應(yīng)，與公司發(fā)展進(jìn)程相一致；所謂可持續(xù)，就是要明確審計(jì)工作的發(fā)展目標(biāo)，扎扎實(shí)實(shí)做好各項(xiàng)基礎(chǔ)工作，通過長期不懈的努力，使審計(jì)工作不斷上臺(tái)階、出精品。

根據(jù)公司戰(zhàn)略目標(biāo)和三年發(fā)展規(guī)劃，內(nèi)部審計(jì)工作應(yīng)著重抓好以下幾個(gè)方面：

1、以工程項(xiàng)目為重點(diǎn)，加強(qiáng)管理和效益審計(jì)。新形勢下內(nèi)部審計(jì)工作的重心應(yīng)該由傳統(tǒng)的財(cái)務(wù)收支審計(jì)向管理、效益審計(jì)轉(zhuǎn)變。《審計(jì)署2003至2007年審計(jì)工作發(fā)展規(guī)劃》中已明確提出，要在真實(shí)合法性審計(jì)的基礎(chǔ)上，“積極開展效益審計(jì)，促進(jìn)提高財(cái)政資金的管理水平和使用效益”。開展管理和效益審計(jì)主要從三個(gè)方面入手：一是事前要審查計(jì)劃、預(yù)算及項(xiàng)目策劃書，對項(xiàng)目未來的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)可能產(chǎn)生的結(jié)果進(jìn)行評估，促使未來的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)方案更合理，更加行，更有效；二是事中把經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的實(shí)施情況與事前的計(jì)劃和預(yù)算進(jìn)行分析比較，從中找出差距和存在的問題，督促有關(guān)部門根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行修正，使之更符合客觀實(shí)際；三是事后對已完項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)性、效益性和效果性進(jìn)行評價(jià)，進(jìn)一步尋求提高經(jīng)濟(jì)效益的途徑。從公司目前的管理現(xiàn)狀看，內(nèi)部審計(jì)的事前審查、評估職能難以實(shí)現(xiàn)，這有待于公司領(lǐng)導(dǎo)者和相關(guān)管理部門進(jìn)一步重視項(xiàng)目策劃工作，把項(xiàng)目策劃真正提到加強(qiáng)項(xiàng)目管理、提高經(jīng)濟(jì)效益的必由之路的高度來抓。2009年，審計(jì)部工作計(jì)劃中明確了28個(gè)工程項(xiàng)目審計(jì)（其中，在施項(xiàng)目11個(gè)，竣工項(xiàng)目17個(gè)）。就目前已審項(xiàng)目看，或多或少存在一些管理方面的不足或疏漏，需引起重視，進(jìn)一步規(guī)范和完善。

2、寓保護(hù)于監(jiān)督之中，加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)干部經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)。經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)是領(lǐng)導(dǎo)干部權(quán)力制約的一個(gè)有效機(jī)制，是實(shí)施領(lǐng)導(dǎo)干部廉政監(jiān)督的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。它是以領(lǐng)導(dǎo)干部所在單位、部門的財(cái)務(wù)收支為基礎(chǔ)，通過對領(lǐng)導(dǎo)干部任期內(nèi)的經(jīng)濟(jì)指標(biāo)完成情況、重要經(jīng)濟(jì)決策情況、執(zhí)行國家財(cái)經(jīng)法規(guī)情況以及個(gè)人遵守廉政紀(jì)律情況等方面的審查考核實(shí)事求是、客觀公正地評價(jià)和認(rèn)定領(lǐng)導(dǎo)干部任職期間的經(jīng)營業(yè)績、決策水平、履職能力和經(jīng)濟(jì)責(zé)任，為公司選拔任用干部提供參考依據(jù)。

在審計(jì)實(shí)踐中，對領(lǐng)導(dǎo)干部的經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)同樣要以科學(xué)發(fā)展觀為統(tǒng)領(lǐng)，用發(fā)展的眼光、全面的角度、以人為本的理念和實(shí)事求是的態(tài)度開展審計(jì)、評價(jià)、認(rèn)定，在履行審計(jì)監(jiān)督職責(zé)的同時(shí)，客觀上起到保護(hù)干部的作用，為公司的健康發(fā)展保駕護(hù)航。

3、有針對性地開展專項(xiàng)資金審計(jì)。

根據(jù)“全面審計(jì)、突出重點(diǎn)”的原則，根據(jù)公司年度工作重點(diǎn)和管理狀況，審計(jì)部把管理觸角深入到了非重點(diǎn)領(lǐng)域，確定了年度專項(xiàng)審計(jì)資金對象，把實(shí)業(yè)分局的農(nóng)場項(xiàng)目和公司技術(shù)研發(fā)資金的使用列入2009年度計(jì)劃中，目的是通過對非主營業(yè)務(wù)的經(jīng)營管理效益的監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)管理中的不足，提出改進(jìn)意見；通過對專項(xiàng)資金使用的監(jiān)督，評價(jià)其合理、有效性，促進(jìn)專項(xiàng)資金的進(jìn)一步規(guī)范管理，提高資金使用效果。

四、統(tǒng)籌兼顧，牢牢掌握內(nèi)部審計(jì)的根本方法

篇7

在深入開展學(xué)習(xí)實(shí)踐科學(xué)發(fā)展觀之際，**街**社區(qū)召開了全體社區(qū)工作者學(xué)習(xí)吳大觀同志先進(jìn)事跡座談會(huì)。

報(bào)國有成的黨員專家吳大觀同志的先進(jìn)事跡感人至深。吳大觀精神所蘊(yùn)含的內(nèi)涵非常豐富，他獻(xiàn)身事業(yè)、自強(qiáng)不息的崇高品質(zhì)，克己奉獻(xiàn)的天地人格，吸引、感染、影響著我們每位社區(qū)工作者。

學(xué)習(xí)吳大觀，就是要把吳大觀精神落實(shí)到具體工作中，我們認(rèn)為很重要的一點(diǎn)就是要學(xué)習(xí)他敬業(yè)、專業(yè)、精業(yè)的職業(yè)精神，并把這種精神轉(zhuǎn)化為做好本職工作、創(chuàng)造一流社區(qū)的實(shí)際行動(dòng)中去。吳大觀的敬業(yè)精神令人欽佩，他把68年的光陰傾注到了他所鐘愛的航空動(dòng)力事業(yè)上，幾十年如一日的辛勞，與其說憑借的是毅力，不如說是價(jià)值觀使然。學(xué)習(xí)吳大觀，就要學(xué)習(xí)他的這種忘我的敬業(yè)精神，以高度的政治責(zé)任感投身到自己的工作中去，向吳大觀那樣熱愛自己的崗位，盡心盡力地服務(wù)好社區(qū)居民，要樹立“群眾利益無小事”的理念，面對群眾的需求和困難，要在第一時(shí)間去協(xié)調(diào)、去解決，不能馬上解決的要做好解釋工作，要協(xié)調(diào)處理好各類矛盾，讓居民滿意，要充分發(fā)揮義務(wù)監(jiān)督員的作用，讓居民自己來管理自己的事務(wù)，實(shí)現(xiàn)自我管理，自我服務(wù)、自我監(jiān)督，使政府的實(shí)事工程真正成為老百姓的滿學(xué)意習(xí)工網(wǎng)程。

我們要學(xué)習(xí)吳大觀同志對待工作兢兢業(yè)業(yè)，奮發(fā)有為,不斷創(chuàng)新的銳氣，在工作崗位上大膽探索、創(chuàng)新創(chuàng)造。要養(yǎng)成勤學(xué)習(xí)、多讀書、善探究、愛思索的好習(xí)慣，不斷豐富知識(shí)，開拓視野，提高綜合素質(zhì)。作為一名社區(qū)工作者,我們更要培養(yǎng)自己的創(chuàng)新思維能力,要結(jié)合社區(qū)的特色,凝聚社區(qū)力量，開展各種增進(jìn)社區(qū)鄰里和諧，促進(jìn)和諧社區(qū)創(chuàng)建的活動(dòng)。

學(xué)習(xí)吳大觀要自覺在實(shí)踐中更新思維、開闊眼界，在實(shí)踐中磨煉意志、學(xué)會(huì)忍耐，努力使自己成為知識(shí)豐富、視野開闊、居民滿意、愛崗敬業(yè)的有用之才。

篇8

一、信息時(shí)代行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作的發(fā)展現(xiàn)狀

現(xiàn)代化信息技術(shù)在行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作中的應(yīng)用，使得傳統(tǒng)財(cái)務(wù)工作方式發(fā)生了很大的變化。現(xiàn)代計(jì)算機(jī)技術(shù)不斷發(fā)展，行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作引進(jìn)了先進(jìn)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)應(yīng)用軟件和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理系統(tǒng)，促進(jìn)了行政單位財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作的不斷完善和發(fā)展。一方面，使財(cái)務(wù)工作人員減輕了工作量，提高了工作效率，同時(shí)也提高了財(cái)務(wù)工作的質(zhì)量。財(cái)務(wù)工作人員在結(jié)算報(bào)表、年度報(bào)表、進(jìn)出賬會(huì)計(jì)總賬、銀行對賬及發(fā)放工資等工作中，不再為繁重的工作所累，也不再為財(cái)務(wù)信息的準(zhǔn)確性而發(fā)愁了，這就大大提高了財(cái)務(wù)工作人員工作的積極性。另一方面，不僅對于財(cái)務(wù)工作人員有正面的影響，同時(shí)還對財(cái)務(wù)管理的各個(gè)部門的工作有很大的影響。財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息在信息化形勢下實(shí)現(xiàn)了信息資源的共享，不僅提高了審查的效率，也減少了傳統(tǒng)遞送信息資料的交通費(fèi)用?？傮w來說，信息時(shí)代行政事業(yè)單位的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作在管理模式和運(yùn)行方式上都有了很大的進(jìn)步。

二、行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作信息化應(yīng)用存在的問題

1、行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作的內(nèi)部監(jiān)管不完善

伴隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，雖然一些行政事業(yè)單位已經(jīng)構(gòu)建了一套財(cái)務(wù)管理的內(nèi)控制度，但是由于思想觀念和工作方式的落后，加之經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的不斷發(fā)展，舊的財(cái)務(wù)管理制度無法跟上時(shí)展的步伐，不能解決新的財(cái)務(wù)管理問題；也沒有形成一套完善的內(nèi)部控制監(jiān)管體系，財(cái)務(wù)的管理和控制無法達(dá)到應(yīng)有的效果，不利于行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作的開展。

2、行政事業(yè)單位工作人員對信息化財(cái)務(wù)管理的重要性認(rèn)識(shí)不足

在現(xiàn)代化信息技術(shù)的大環(huán)境下，行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作的開展需要應(yīng)用計(jì)算機(jī)技術(shù)，同時(shí)需要熟練掌握最新的財(cái)務(wù)軟件和財(cái)務(wù)管理系統(tǒng)。目前，行政事業(yè)單位的部分財(cái)務(wù)工作人員缺乏對信息化財(cái)務(wù)管理重要性的認(rèn)識(shí)，財(cái)務(wù)管理信息化工作的積極性不足。在具體工作中，仍然主要依靠傳統(tǒng)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作方法，這種方法不僅不利于提高財(cái)務(wù)管理工作的效率，也不利于行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息化的發(fā)展。

3、行政事業(yè)單位工作人員對信息技術(shù)的掌握程度不夠

信息化時(shí)代下，行政事業(yè)單位的會(huì)計(jì)工作人員不僅要具備豐富的財(cái)務(wù)管理和財(cái)務(wù)應(yīng)用知識(shí)，還需要熟練地掌握現(xiàn)代信息技術(shù)。一方面，我國行政事業(yè)單位有一些具有豐富財(cái)務(wù)管理和財(cái)務(wù)應(yīng)用經(jīng)驗(yàn)的財(cái)務(wù)工作人員，他們大多具有較長的工作年限，積累了豐富的財(cái)務(wù)理論和財(cái)務(wù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，但是對于信息化形勢下的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理系統(tǒng)的應(yīng)用還不熟練，影響了工作效率。另一方面，行政事業(yè)單位具有一些可以熟練掌握現(xiàn)代信息技術(shù)的財(cái)務(wù)工作人員，但是他們大多是一些參加工作不久的年輕人，缺乏實(shí)際財(cái)務(wù)工作的經(jīng)驗(yàn)。

4、行政事業(yè)單位的信息化管理制度不完善

我國行政事業(yè)單位為了規(guī)范財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作，已經(jīng)建立了一定的規(guī)章制度，伴隨著經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的不斷發(fā)展，以往的規(guī)章制度已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)在的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理工作了，信息化時(shí)代下，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理工作需要結(jié)合信息化和電算化。而目前行政事業(yè)單位的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作的監(jiān)管工作還有待進(jìn)一步完善。同時(shí)，傳統(tǒng)的行政事業(yè)單位會(huì)計(jì)管理方式存在審批流程繁雜，管理權(quán)限模糊和跨部門管理的問題，財(cái)務(wù)部門上下級之間的財(cái)務(wù)信息無法做到一致性，導(dǎo)致信息化管理模式的數(shù)據(jù)傳遞和應(yīng)用無法實(shí)現(xiàn)。

三、提高行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作效率的幾點(diǎn)建議

1、提高行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)工作人員的信息化管理意識(shí)

信息化時(shí)代下，行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作需要緊密地結(jié)合現(xiàn)代化的信息技術(shù)，需要單位財(cái)務(wù)部門通力合作，提高財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作人員和管理人員的內(nèi)部控制信息化的管理意識(shí)。一方面，需要行政事業(yè)單位的財(cái)務(wù)管理人員提高自身的素質(zhì)，增強(qiáng)財(cái)務(wù)內(nèi)部控制信息化的管理意識(shí)，為財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息化的管理營造良好的環(huán)境，同時(shí)要提高自身的業(yè)務(wù)能力，不僅要熟練地應(yīng)用最新的計(jì)算機(jī)技術(shù)，還必須掌握最新的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)軟件的使用方法。另一方面，需要行政事業(yè)單位的工作人員提高內(nèi)部控制管理意識(shí)，通過開展定期的培訓(xùn)，為行政事業(yè)單位的工作人員營造信息化的內(nèi)控管理環(huán)境，促進(jìn)行政事業(yè)單位的不斷發(fā)展。

2、不斷完善行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)內(nèi)部控制系統(tǒng)

信息化形勢下，行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)內(nèi)部控制系統(tǒng)需要充分利用現(xiàn)代信息技術(shù)。一方面，行政事業(yè)單位的管理人員，需要充分利用現(xiàn)代信息技術(shù)，將信息技術(shù)應(yīng)用到內(nèi)部控制管理之中，通過信息化的內(nèi)部監(jiān)管和信息化的內(nèi)部控制，不斷提高行政事業(yè)單位內(nèi)部控制管理水平。另一方面，行政事業(yè)單位的考核系統(tǒng)需要充分利用現(xiàn)代信息技術(shù)，運(yùn)用計(jì)算機(jī)技術(shù)對內(nèi)部工作人員進(jìn)行考核，并采取相應(yīng)的獎(jiǎng)懲措施，這樣可以有效地提高行政事業(yè)單位工作人員運(yùn)用信息技術(shù)進(jìn)行內(nèi)部控制管理的積極性。

3、加強(qiáng)行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)信息化管理的監(jiān)管力度

行政事業(yè)單位財(cái)務(wù)信息化管理需要加強(qiáng)內(nèi)部控制的監(jiān)管力度。一方面，行政事業(yè)單位需要依托于信息化的技術(shù)，建立一套完善的、科學(xué)的信息監(jiān)督管理制度，財(cái)務(wù)管理要建立在信息技術(shù)基礎(chǔ)上，通過建立和落實(shí)內(nèi)部控制管理制度，提高財(cái)務(wù)內(nèi)部控制的能力。另一方面，行政事業(yè)單位需要在整體規(guī)章制度的前提下，建立符合各個(gè)部門特點(diǎn)的規(guī)章制度，這樣有助于本部門管理目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，進(jìn)而促進(jìn)行政事業(yè)單位整體管理目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

篇9

第五實(shí)驗(yàn)中學(xué)王曉彤

從參加工作開始，不斷地自我反思，去學(xué)習(xí)新的教授方法，汲取優(yōu)秀教師和學(xué)生們的溝通技巧，領(lǐng)悟并運(yùn)用到自己的教學(xué)當(dāng)中去。教師成長需要學(xué)習(xí)，個(gè)人發(fā)展進(jìn)步需要學(xué)習(xí)，很榮幸參加了《新時(shí)期中小學(xué)德育與班主任工作創(chuàng)新峰會(huì)暨班主任實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)交流會(huì)議》，通過兩天的學(xué)習(xí)，深刻感受到來自各個(gè)地區(qū)學(xué)校精英班主任們的學(xué)習(xí)熱情，這讓我深受鼓舞，原來做教育都要不斷地學(xué)習(xí)，去學(xué)習(xí)專家們的先進(jìn)教學(xué)經(jīng)驗(yàn)，學(xué)習(xí)高深的教學(xué)技巧和與學(xué)生的溝通技巧。

兩天四位專家的精彩演講，讓我受益匪淺，尤其是田金輝老師的演講，精彩絕倫，田老師是一位非常具有個(gè)人魅力的老師，演講之初，獨(dú)唱一首優(yōu)美歌曲，讓我們深刻認(rèn)識(shí)到一位鄉(xiāng)村教師并沒有被大山所束縛，而是走出來不一樣的教育之路，用自己的行動(dòng)感染身邊每一個(gè)學(xué)生。他的一句話仍在我耳邊環(huán)繞“你若想做，總能找到辦法；你若不想，總能找到借口；一個(gè)人沒有成績，不一定沒有能力，而是沒有去做”。簡單而質(zhì)樸的語言道盡了現(xiàn)在我的心境，有時(shí)候?yàn)樽约旱膽卸枵医杩?，自己之前的好?xí)慣隨著時(shí)間的推移沒有堅(jiān)持下來。通過專家的講解，對以后的教師成長之路又有了新的認(rèn)識(shí)。

教育事業(yè)是一條很漫長的路，需要我們不斷的去充實(shí)自己的教育生活，和學(xué)生、家長做好溝通，多積累案例和反思，做好個(gè)人成長日記，當(dāng)田老師把自己堅(jiān)持了十幾年的教育感悟展示出來時(shí)，我很震撼，一個(gè)人堅(jiān)持一年可以成為優(yōu)秀教師，堅(jiān)持三年可以成為專家，十幾年如一日的堅(jiān)守，讓我看到了教育的寬博和偉岸。做教育不只是教育學(xué)生，更多的是自我的修煉，從內(nèi)而外，不間斷的反思自我，子曰：“吾日三省吾身你”。古人可以做到，我們亦可以，所以在學(xué)習(xí)中需要促進(jìn)自己，鞭策自己，讓自己遠(yuǎn)離懶惰，逐漸成長。

篇10

本為含條文原內(nèi)容與條文解讀、閱文人個(gè)人的延伸解讀。延伸解讀部分包括某省法院審判實(shí)踐中形成的多數(shù)觀點(diǎn)，少數(shù)為作者個(gè)人觀點(diǎn)。紅字部分經(jīng)部分修改。延伸內(nèi)容后續(xù)由省內(nèi)相關(guān)業(yè)務(wù)庭法官會(huì)議陸續(xù)討論、制定并印發(fā)紀(jì)要。目前僅供具體工作中參照，非強(qiáng)制性規(guī)定。

一 、關(guān)于民法總則適用的法律銜接

民法總則施行后至民法典施行前，擬編入民法典但尚未完成修訂的物權(quán)法、合同法等民商事基本法，以及不編入民法典的公司法、證券法、信托法、保險(xiǎn)法、票據(jù)法等民商事特別法，均可能存在與民法總則規(guī)定不一致的情形。人民法院應(yīng)當(dāng)依照《立法法》第92條、《民法總則》第11條等規(guī)定，綜合考慮新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定、特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定等法律適用規(guī)則，依法處理好民法總則與相關(guān)法律的銜接問題，主要是處理好與民法通則、合同法、公司法的關(guān)系。

民法總則已施行，在應(yīng)納入民法典分則部分的合同法等在未完成修訂前，民法總則與合同法、物權(quán)法等的關(guān)系：新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定，特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定等法律適用原則，處理好民法總則與合同法（應(yīng)納入民法典分則）、公司法（不應(yīng)納入民法典分則）之間的關(guān)系。

1、民法總則與民法通則的關(guān)系及適用：（條文略）

民法總則施行暫不廢止民法通則?？倓t與通則不一致的，適用總則規(guī)定；總則出臺(tái)之前依據(jù)民法通則制定的司法解釋與總則不沖突的內(nèi)容和條文，仍可適用。

2、民法總則與合同法的關(guān)系及適用：（條文略）

民法典施行后，合同法不再保留；在民法典通過并施行之前，原則上適用合同法有關(guān)規(guī)定；合同法總則與民法總則不一致的，根據(jù)新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定原則，應(yīng)適用民法總則規(guī)定。

總則規(guī)定，第三人實(shí)施的欺詐、脅迫，屬可撤銷合同；欺詐、脅迫損害國家、集體和第三人利益，屬可撤銷合同；顯失公平與乘人之危合并為顯失公平，屬可撤銷合同，上述情況合同法總則與民法總則不一致，根據(jù)新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定原則，應(yīng)適用民法總則規(guī)定。

合同法分則與民法總則不一致的，基于特別法優(yōu)于普通法規(guī)定，優(yōu)先適用合同法分則規(guī)定。

3、民法總則與公司法的關(guān)系及適用：

（條文未列）

兩者之間為一般法與商事特別法之間的關(guān)系，原則上適用公司法規(guī)定；例外情形，（1）民法總則有意修改，公司法第32條第3款規(guī)定；（2）民法總則新增加的與公司糾紛有關(guān)的規(guī)定，民法總則第85條規(guī)定。

4、民法總則的時(shí)間效力：

根據(jù)“法不溯及既往”的原則，民法總則原則上沒有溯及力，故只能適用于施行后發(fā)生的法律事實(shí)；民法總則施行前發(fā)生的法律事實(shí)，適用當(dāng)時(shí)的法律；某一法律事實(shí)發(fā)生在民法總則施行前，其行為延續(xù)至民法總則施行后的，適用民法總則的規(guī)定。但要注意有例外情形，如雖然法律事實(shí)發(fā)生在民法總則施行前，但當(dāng)時(shí)的法律對此沒有規(guī)定而民法總則有規(guī)定的，例如，對于虛偽意思表示、第三人實(shí)施欺詐行為，合同法均無規(guī)定，發(fā)生糾紛后，基于“法官不得拒絕裁判”規(guī)則，可以將民法總則的相關(guān)規(guī)定作為裁判依據(jù)。又如，民法總則施行前成立的合同，根據(jù)當(dāng)時(shí)的法律應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效，而根據(jù)民法總則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效或者可撤銷的，應(yīng)當(dāng)適用民法總則的規(guī)定。

在民法總則無溯及力的場合，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律事實(shí)發(fā)生時(shí)的法律進(jìn)行裁判，但如果法律事實(shí)發(fā)生時(shí)的法律雖有規(guī)定，但內(nèi)容不具體、不明確的，如關(guān)于無權(quán)在被人不予追認(rèn)時(shí)的法律后果，民法通則和合同法均規(guī)定由行為人承擔(dān)民事責(zé)任，但對民事責(zé)任的性質(zhì)和方式?jīng)]有規(guī)定，而民法總則對此有明確且詳細(xì)的規(guī)定，人民法院在審理案件時(shí)，就可以在裁判文書的說理部分將民法總則規(guī)定的內(nèi)容作為解釋法律事實(shí)發(fā)生時(shí)法律規(guī)定的參考。

（1）原則上沒有溯及力，民法總則施行前的法律事實(shí)適用當(dāng)時(shí)的法律；（2）發(fā)生在總則施行前，延續(xù)至總則施行后，適用總則規(guī)定；（3）法律事實(shí)發(fā)生在施行前，但當(dāng)時(shí)法律沒有規(guī)定而總則有規(guī)定的，可以將總則規(guī)定作為裁判的依據(jù)；（4）總則施行前成立的合同，按當(dāng)時(shí)法律規(guī)定為無效，按總則規(guī)定為有效或可撤銷，應(yīng)按總則規(guī)定；（5）總則施行前按當(dāng)時(shí)的法律雖有規(guī)定，但不具體、不明確，而之后民法總則有明確而詳實(shí)的規(guī)定的，可在裁判說理部分將民法總則規(guī)定的內(nèi)容作為解釋法律事實(shí)發(fā)生時(shí)法律規(guī)定的參考。如，無權(quán)合同，在不存在合同無效其他事由，認(rèn)可其效力。

二、關(guān)于公司糾紛案件的審理

審理好公司糾紛案件，對于保護(hù)交易安全和投資安全，激發(fā)經(jīng)濟(jì)活力，增強(qiáng)投資創(chuàng)業(yè)信心，具有重要意義。要依法協(xié)調(diào)好公司債權(quán)人、股東、公司等各種利益主體之間的關(guān)系，處理好公司外部與內(nèi)部的關(guān)系，解決好公司自治與司法介入的關(guān)系。

應(yīng)依法協(xié)調(diào)好公司債權(quán)人、股東、公司等各種利益主體之間的關(guān)系，處理好公司外部與

內(nèi)部的關(guān)系，解決好公司自治與司法介入的關(guān)系。

（一）關(guān)于對賭協(xié)議的效力及履行

實(shí)踐中俗稱的“對賭協(xié)議”，又稱估值調(diào)整協(xié)議，是指投資方與融資方在達(dá)成股權(quán)性融資協(xié)議時(shí)，為解決交易雙方對目標(biāo)公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對稱以及成本而設(shè)計(jì)的包含了股權(quán)回購、金錢補(bǔ)償?shù)葘ξ磥砟繕?biāo)公司的估值進(jìn)行調(diào)整的協(xié)議。從訂立“對賭協(xié)議”的主體來看，有投資方與目標(biāo)公司的股東或者實(shí)際控制人“對賭”、投資方與目標(biāo)公司“對賭”、投資方與目標(biāo)公司的股東、目標(biāo)公司“對賭”等形式。人民法院在審理“對賭協(xié)議”糾紛案件時(shí)，不僅應(yīng)當(dāng)適用合同法的相關(guān)規(guī)定，還應(yīng)當(dāng)適用公司法的相關(guān)規(guī)定；既要堅(jiān)持鼓勵(lì)投資方對實(shí)體企業(yè)特別是科技創(chuàng)新企業(yè)投資原則，從而在一定程度上緩解企業(yè)融資難問題，又要貫徹資本維持原則和保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益原則，依法平衡投資方、公司債權(quán)人、公司之間的利益。對于投資方與目標(biāo)公司的股東或者實(shí)際控制人訂立的“對賭協(xié)議”，如無其他無效事由，認(rèn)定有效并支持實(shí)際履行，實(shí)踐中并無爭議。但投資方與目標(biāo)公司訂立的“對賭協(xié)議”是否有效以及能否實(shí)際履行，存在爭議。對此，應(yīng)當(dāng)把握如下處理規(guī)則：

（1）不僅應(yīng)當(dāng)適用合同法的相關(guān)規(guī)定，還應(yīng)當(dāng)適用公司法的相關(guān)規(guī)定；（2）既要堅(jiān)持鼓勵(lì)投資方對實(shí)體企業(yè)特別是科技創(chuàng)新企業(yè)投資原則，從而在一定程度上緩解企業(yè)融資困難問題，又要貫徹資本維持原則和保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益原則，依法平衡投資方、公司債權(quán)人、公司之間的利益；（3）投資方與目標(biāo)公司的股東或?qū)嶋H控制人訂立的對賭協(xié)議，如無其他無效事由，認(rèn)定有效并支持實(shí)際履行，并無爭議，但投資方與目標(biāo)公司對賭協(xié)議是否有效以及能否實(shí)際履行，存在爭議。

5、與目標(biāo)公司對賭：

投資方與目標(biāo)公司訂立的“對賭協(xié)議”在不存在法定無效事由的情況下，目標(biāo)公司僅以存在股權(quán)回購或者金錢補(bǔ)償約定為由，主張“對賭協(xié)議”無效的，人民法院不予支持，但投資方主張實(shí)際履行的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查是否符合公司法關(guān)于“股東不得抽逃出資”及股份回購的強(qiáng)制性規(guī)定，判決是否支持其訴訟請求。

投資方請求目標(biāo)公司回購股權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》第35條關(guān)于“股東不得抽逃出資”或者第142條關(guān)于股份回購的強(qiáng)制性規(guī)定進(jìn)行審查。經(jīng)審查，目標(biāo)公司未完成減資程序的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求。

投資方請求目標(biāo)公司承擔(dān)金錢補(bǔ)償義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》第35條關(guān)于“股東不得抽逃出資”和第166條關(guān)于利潤分配的強(qiáng)制性規(guī)定進(jìn)行審查。經(jīng)審查，目標(biāo)公司沒有利潤或者雖有利潤但不足以補(bǔ)償投資方的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回或者部分支持其訴訟請求。今后目標(biāo)公司有利潤時(shí)，投資方還可以依據(jù)該事實(shí)另行提起訴訟。

投資方與目標(biāo)公司訂立對賭協(xié)議在不存在無效事由的情況下，目標(biāo)公司以存在股權(quán)回購或者金錢補(bǔ)償約定為由，主張對賭協(xié)議無效的，不予支持，投資方主張實(shí)際履行，應(yīng)當(dāng)審查是否符合公司法關(guān)于“股東不得抽逃注冊資金”及股權(quán)回購的強(qiáng)制性規(guī)定，判決是否支持其訴訟請求。

投資方請求目標(biāo)公司回購股份，目標(biāo)公司未完成減資程序，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求。

投資方請求目標(biāo)公司承擔(dān)金錢補(bǔ)償義務(wù)，目標(biāo)公司沒有利潤或雖有利潤但不足以補(bǔ)償投資方損失的，應(yīng)當(dāng)駁回或部分支持其訴訟請求，今后目標(biāo)公司有利潤時(shí)，投資方還可以依據(jù)該事實(shí)另行起訴。

（二）關(guān)于股東出資加速到期及表決權(quán)

6、股東出資應(yīng)否加速到期：

在注冊資本認(rèn)繳制下，股東依法享有期限利益。債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：

（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；

（2）在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會(huì)決議或以其他方式延長股東出資期限的。

注冊資本認(rèn)繳下，股東依法享有期限利益。債權(quán)人請求認(rèn)繳未出資到位股東對公司不能清償債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的，不予支持，但以下情形除外：（1）公司債務(wù)生效判決確定，經(jīng)執(zhí)行程序無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)條件但不申請破產(chǎn)；（2）公司債務(wù)產(chǎn)生后，股東大會(huì)或以其他方式延長股東出資期限的。

7、表決權(quán)能否受限：

股東認(rèn)繳的出資未屆履行期限，對未繳納部分的出資是否享有以及如何行使表決權(quán)等問題，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司章程來確定。公司章程沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)按照認(rèn)繳出資的比例確定。如果股東（大）會(huì)作出不按認(rèn)繳出資比例而按實(shí)際出資比例或者其他標(biāo)準(zhǔn)確定表決權(quán)的決議，股東請求確認(rèn)決議無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查該決議是否符合修改公司章程所要求的表決程序，即必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。符合的，人民法院不予支持；反之，則依法予以支持。

股東認(rèn)繳出資未屆履行期間，股東是否享有、如何享有表決權(quán)，首先按照公司章程規(guī)定，沒有規(guī)定按照認(rèn)繳出資比例確定。股東大會(huì)作出不按認(rèn)繳出資比例而按照實(shí)際出資比例或者其他標(biāo)準(zhǔn)確定表決權(quán)的決定，股東要求確認(rèn)股東大會(huì)決議無效的，應(yīng)審查股東大會(huì)是否符合公司法或公司章程規(guī)定的表決程序，從而決定是否支持原告訴請。

（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓

8、有限責(zé)任公司股權(quán)變更：

當(dāng)事人之間轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股權(quán)，受讓人以其姓名或者名稱已記載于股東名冊為由主張其已經(jīng)取得股權(quán)的，人民法院依法予以支持，但法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)生效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓除外。未向公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更登記的，不得對抗善意相對人。

有限責(zé)任公司股權(quán)變更以股東名冊記載為準(zhǔn)，但法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓除外。未向公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更登記的，不得對抗善意相對人。至于是否影響合同本身效力，審查合同約定生效條件的約定或法律、行政法規(guī)規(guī)定相關(guān)內(nèi)容。

9、侵犯優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力：

審判實(shí)踐中，部分人民法院對公司法司法解釋（四）第21條規(guī)定的理解存在偏差，往往以保護(hù)其他股東的優(yōu)先購買權(quán)為由認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。準(zhǔn)確理解該條規(guī)定，既要注意保護(hù)其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，也要注意保護(hù)股東以外的股權(quán)受讓人的合法權(quán)益，正確認(rèn)定有限責(zé)任公司的股東與股東以外的股權(quán)受讓人訂立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。一方面，其他股東依法享有優(yōu)先購買權(quán)，在其主張按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定的同等條件購買股權(quán)的情況下，應(yīng)當(dāng)支持其訴訟請求，除非出現(xiàn)該條第1款規(guī)定的情形。另一方面，為保護(hù)股東以外的股權(quán)受讓人的合法權(quán)益，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同如無其他影響合同效力的事由，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)的，雖然股東以外的股權(quán)受讓人關(guān)于繼續(xù)履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的請求不能得到支持，但不影響其依約請求轉(zhuǎn)讓股東承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

未征求公司其他股東意見，擅自與其他股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，在該合同無其他無效事由情況下，應(yīng)認(rèn)定該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)，一般應(yīng)當(dāng)支持其訴訟請求；在其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)情況下，對股權(quán)受讓方當(dāng)事人要求繼續(xù)履行合同的主張，不予支持，但不影響其請求轉(zhuǎn)讓股東承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任，但應(yīng)釋明要求受讓方變更訴訟請求。

（四）關(guān)于公司人格否認(rèn)

公司人格獨(dú)立和股東有限責(zé)任是公司法的基本原則。否認(rèn)公司獨(dú)立人格，由濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，是股東有限責(zé)任的例外情形，旨在矯正有限責(zé)任制度在特定法律事實(shí)發(fā)生時(shí)對債權(quán)人保護(hù)的失衡現(xiàn)象。在審判實(shí)踐中，要準(zhǔn)確把握《公司法》第20條第3款規(guī)定的精神。一是只有在股東實(shí)施了濫用公司法人獨(dú)立地位及股東有限責(zé)任的行為，且該行為嚴(yán)重?fù)p害了公司債權(quán)人利益的情況下，才能適用。損害債權(quán)人利益，主要是指股東濫用權(quán)利使公司財(cái)產(chǎn)不足以清償公司債權(quán)人的債權(quán)。二是只有實(shí)施了濫用法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任行為的股東才對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，而其他股東不應(yīng)承擔(dān)此責(zé)任。三是公司人格否認(rèn)不是全面、徹底、永久地否定公司的法人資格，而只是在具體案件中依據(jù)特定的法律事實(shí)、法律關(guān)系,突破股東對公司債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任的一般規(guī)則，例外地判令其承擔(dān)連帶責(zé)任。人民法院在個(gè)案中否認(rèn)公司人格的判決的既判力僅僅約束該訴訟的各方當(dāng)事人，不當(dāng)然適用于涉及該公司的其他訴訟，不影響公司獨(dú)立法人資格的存續(xù)。如果其他債權(quán)人提起公司人格否認(rèn)訴訟，已生效判決認(rèn)定的事實(shí)可以作為證據(jù)使用。四是《公司法》第20條第3款規(guī)定的濫用行為，實(shí)踐中常見的情形有人格混同、過度支配與控制、資本顯著不足等。在審理案件時(shí)，需要根據(jù)查明的案件事實(shí)進(jìn)行綜合判斷，既審慎適用，又當(dāng)用則用。實(shí)踐中存在標(biāo)準(zhǔn)把握不嚴(yán)而濫用這一例外制度的現(xiàn)象，同時(shí)也存在因法律規(guī)定較為原則、抽象，適用難度大，而不善于適用、不敢于適用的現(xiàn)象，均應(yīng)當(dāng)引起高度重視。

公司人格獨(dú)立、股東有限責(zé)任是公司法基本原則。否認(rèn)公司獨(dú)立人格，由相關(guān)股東承擔(dān)連帶責(zé)任，是公司法上的例外情形：（1）公司股東實(shí)施了濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的行為，且該行為嚴(yán)重?fù)p害了公司債權(quán)人利益；（2）只有實(shí)施上述行為的股東才承擔(dān)連帶責(zé)任，其他股東不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；（3）個(gè)案中否認(rèn)公司人格僅約束訴訟各方當(dāng)事人，不當(dāng)然適用涉該公司的其他訴訟，不影響公司獨(dú)立法人資格的續(xù)存；（4）公司法20條第3款規(guī)定的濫用行為，有人格混同、過度支配與控制、資本顯著不足等。

例外情形既要審慎適用，又要當(dāng)用則用。避免把握標(biāo)準(zhǔn)不嚴(yán)而濫用例外制度的現(xiàn)象，又要避免不善適用、不敢適用現(xiàn)象。

10、人格混同：

認(rèn)定公司人格與股東人格是否存在混同，最根本的判斷標(biāo)準(zhǔn)是公司是否具有獨(dú)立意思和獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，最主要的表現(xiàn)是公司的財(cái)產(chǎn)與股東的財(cái)產(chǎn)是否混同且無法區(qū)分。在認(rèn)定是否構(gòu)成人格混同時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮以下因素：

（1）股東無償使用公司資金或者財(cái)產(chǎn)，不作財(cái)務(wù)記載的；

（2）股東用公司的資金償還股東的債務(wù)，或者將公司的資金供關(guān)聯(lián)公司無償使用，不作財(cái)務(wù)記載的；

（3）公司賬簿與股東賬簿不分，致使公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)無法區(qū)分的；

（4）股東自身收益與公司盈利不加區(qū)分，致使雙方利益不清的；

（5）公司的財(cái)產(chǎn)記載于股東名下，由股東占有、使用的；

（6）人格混同的其他情形。

在出現(xiàn)人格混同的情況下，往往同時(shí)出現(xiàn)以下混同：公司業(yè)務(wù)和股東業(yè)務(wù)混同；公司員工與股東員工混同，特別是財(cái)務(wù)人員混同；公司住所與股東住所混同。人民法院在審理案件時(shí)，關(guān)鍵要審查是否構(gòu)成人格混同，而不要求同時(shí)具備其他方面的混同，其他方面的混同往往只是人格混同的補(bǔ)強(qiáng)。

公司是否具備獨(dú)立意思和獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)是否混同且無法區(qū)分：（1）股東無償使用公司資金或者財(cái)產(chǎn)，不作財(cái)務(wù)記載的；（2）股東用公司的資金償還股東的債務(wù)，或者將公司的資金供關(guān)聯(lián)公司無償使用，不作財(cái)務(wù)記載的；（3）公司帳簿與股東帳簿不分，致使公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)無法區(qū)分的；（4）股東自身收益與公司盈利不加區(qū)分，致使雙方利益不清的；（5）公司財(cái)產(chǎn)記載于股東名下，由股東占有、使用的；（6）其他情形。

11、過度支配與控制：

公司控制股東對公司過度支配和控制，操縱決策，使公司完全喪失獨(dú)立性，淪為工具，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益：（1）母子公司或子公司之間進(jìn)行利益輸送的；（2）母子公司或子公司之間進(jìn)行交易，收益歸一方，損失卻由另一方承擔(dān)的；（3）先從原公司抽走資金，然后再成立經(jīng)營目的相同或類似的公司，逃避原債務(wù)的；（4）先遣散公司，再以原公司場所、設(shè)備、人員及相同或相似的經(jīng)營目的另設(shè)公司，逃避原債務(wù)的；（5）其他情形。

控制股東或?qū)嶋H控制人控制多個(gè)子公司或者關(guān)聯(lián)公司，濫用控制權(quán)使多個(gè)子公司或者關(guān)聯(lián)公司財(cái)產(chǎn)邊界不清、財(cái)務(wù)混同，利益相互輸送，喪失人格獨(dú)立性，淪為控制股東逃避債務(wù)、非法經(jīng)營，甚至違法犯罪工具的，可以綜合案件事實(shí)，否認(rèn)子公司或者關(guān)聯(lián)公司法人人格，判其承擔(dān)連帶責(zé)任。

12、資本顯著不足：

資本顯著不足指的是，公司設(shè)立后在經(jīng)營過程中，股東實(shí)際投入公司的資本數(shù)額與公司經(jīng)營所隱含的風(fēng)險(xiǎn)相比明顯不匹配。股東利用較少資本從事力所不及的經(jīng)營，表明其沒有從事公司經(jīng)營的誠意，實(shí)質(zhì)是惡意利用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任把投資風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人。由于資本顯著不足的判斷標(biāo)準(zhǔn)有很大的模糊性，特別是要與公司采取“以小博大”的正常經(jīng)營方式相區(qū)分，因此在適用時(shí)要十分謹(jǐn)慎，應(yīng)當(dāng)與其他因素結(jié)合起來綜合判斷。

不同于股東抽逃注冊資金，而是指公司設(shè)立后在經(jīng)營過程中，股東實(shí)際投入公司的資本數(shù)額與公司經(jīng)營所隱含的風(fēng)險(xiǎn)相比明顯不匹配。股東利用較少資本從事力所不及的經(jīng)營，表明其沒有從事公司經(jīng)營的誠意，實(shí)質(zhì)是惡意利用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任把投資風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人。（公司注冊資本是公開可查詢的，交易方可以在與其發(fā)生經(jīng)濟(jì)交往前審慎盡調(diào)，可以不發(fā)生交易，不存在股東要風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁的概念。簡單來說，風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)，預(yù)先貼上“惡意利用……”的標(biāo)簽的辦案思路和辦案方式是不恰當(dāng)和有害的，這是一種“被害妄想癥”式的精神疾病。）

13、訴訟地位：

人民法院在審理公司人格否認(rèn)糾紛案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情形確定當(dāng)事人的訴訟地位：

（1）債權(quán)人對債務(wù)人公司享有的債權(quán)已經(jīng)由生效裁判確認(rèn)，其另行提起公司人格否認(rèn)訴訟，請求股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，列股東為被告，公司為第三人；

（2）債權(quán)人對債務(wù)人公司享有的債權(quán)提起訴訟的同時(shí)，一并提起公司人格否認(rèn)訴訟，請求股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，列公司和股東為共同被告；（為便利訴訟，似乎這種方式比較有效率，但實(shí)際上就沒有必要成立公司了。因?yàn)榉凑黄鹱霰桓妗＃?/p>

（3）債權(quán)人對債務(wù)人公司享有的債權(quán)尚未經(jīng)生效裁判確認(rèn)，直接提起公司人格否認(rèn)訴訟，請求公司股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人釋明，告知其追加公司為共同被告。債權(quán)人拒絕追加的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

（1）解決何謂“一事不再理”原則，解決何謂第三人，本條對其他民商事案件程序上有幫助借鑒作用;（2）前有生效判決基礎(chǔ)之下，基于實(shí)體法的連帶責(zé)任規(guī)定，對生效判決未涉及的責(zé)任人另行起訴，不構(gòu)成“一事不再理”，只是將前生效判決確定的責(zé)任主體列為第三人；（3）在同一訴訟中，原告將實(shí)體法規(guī)定的責(zé)任人列為共同被告，一次性主張解決全部問題，是標(biāo)準(zhǔn)的訴訟模式，原告僅告部分責(zé)任人，倡導(dǎo)釋明追加被告，經(jīng)釋明堅(jiān)持不追加被告的，可追加其他責(zé)任人為無獨(dú)立請求權(quán)第三人；（4）債權(quán)人對債務(wù)人公司享有的債權(quán)尚未經(jīng)生效裁判確認(rèn)，直接提起公司人格否認(rèn)訴訟，請求公司股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任或獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人釋明，告知其追加公司為共同被告。債權(quán)人拒絕追加的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。該情況類似于一般保證。

（五）關(guān)于有限責(zé)任公司清算義務(wù)人的責(zé)任

關(guān)于有限責(zé)任公司股東清算責(zé)任的認(rèn)定，一些案件的處理結(jié)果不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大了股東的清算責(zé)任。特別是實(shí)踐中出現(xiàn)了一些職業(yè)債權(quán)人,從其他債權(quán)人處大批量超低價(jià)收購僵尸企業(yè)的“陳年舊賬”后，對批量僵尸企業(yè)提起強(qiáng)制清算之訴，在獲得人民法院對公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失的認(rèn)定后，根據(jù)公司法司法解釋（二）第18條第2款的規(guī)定，請求有限責(zé)任公司的股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。有的人民法院沒有準(zhǔn)確把握上述規(guī)定的適用條件，判決沒有“怠于履行義務(wù)”的小股東或者雖“怠于履行義務(wù)”但與公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失沒有因果關(guān)系的小股東對公司債務(wù)承擔(dān)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其出資數(shù)額的責(zé)任，導(dǎo)致出現(xiàn)利益明顯失衡的現(xiàn)象。需要明確的是，上述司法解釋關(guān)于有限責(zé)任公司股東清算責(zé)任的規(guī)定，其性質(zhì)是因股東怠于履行清算義務(wù)致使公司無法清算所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。在認(rèn)定有限責(zé)任公司股東是否應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問題：

公司法司法解釋（二）第18條第2款關(guān)于有限責(zé)任公司股東清算責(zé)任的規(guī)定，其性質(zhì)是因股東怠于履行清算義務(wù)致使公司無法清算所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。在認(rèn)定有限責(zé)任公司股東是否應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問題：問題第14、第15、第16。

14、怠于履行清算義務(wù)的認(rèn)定：

股東舉證證明其已經(jīng)為履行清算義務(wù)采取了積極措施，或者小股東舉證證明其既不是公司董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)成員，也沒有選派人員擔(dān)任該機(jī)關(guān)成員，且從未參與公司經(jīng)營管理，以不構(gòu)成“怠于履行義務(wù)”為由，主張其不應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，依法予以支持。

15、因果關(guān)系抗辯：

股東舉證證明其“怠于履行義務(wù)”的消極不作為與“公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算”的結(jié)果之間沒有因果關(guān)系，主張其不應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，依法予以支持。

16、股東責(zé)任的訴訟時(shí)效期間：

公司債權(quán)人請求股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，股東以公司債權(quán)人對公司的債權(quán)已經(jīng)超過訴訟時(shí)效期間為由抗辯，經(jīng)查證屬實(shí)的，依法予以支持。訴訟時(shí)效自公司債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道公司無法進(jìn)行清算之日起計(jì)算。

（六）關(guān)于公司為他人提供擔(dān)保

17、違反公司法第16條構(gòu)成越權(quán)代表：

為防止法定代表人隨意代表公司為他人提供擔(dān)保給公司造成損失，損害中小股東利益，《公司法》第16條對法定代表人的代表權(quán)進(jìn)行了限制。根據(jù)該條規(guī)定，擔(dān)保行為不是法定代表人所能單獨(dú)決定的事項(xiàng)，而必須以公司股東（大）會(huì)、董事會(huì)等公司機(jī)關(guān)的決議作為授權(quán)的基礎(chǔ)和來源。法定代表人未經(jīng)授權(quán)擅自為他人提供擔(dān)保的，構(gòu)成越權(quán)代表，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第50條關(guān)于法定代表人越權(quán)代表的規(guī)定，區(qū)分訂立合同時(shí)債權(quán)人是否善意分別認(rèn)定合同效力：債權(quán)人善意的，合同有效；反之，合同無效。

應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第50條關(guān)于法定代表人越權(quán)代表的規(guī)定，區(qū)分訂立合同時(shí)債權(quán)人是否善意無過失，且對外有表件外觀，分別認(rèn)定合同效力。債權(quán)人善意無明顯過失的，合同有效；反之，合同無效。

18、善意的認(rèn)定：

前條所稱的善意，是指債權(quán)人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越權(quán)限訂立擔(dān)保合同?！豆痉ā返?6條對關(guān)聯(lián)擔(dān)保和非關(guān)聯(lián)擔(dān)保的決議機(jī)關(guān)作出了區(qū)別規(guī)定，相應(yīng)地，在善意的判斷標(biāo)準(zhǔn)上也應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別。一種情形是，為公司股東或者實(shí)際控制人提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保，《公司法》第16條明確規(guī)定必須由股東（大）會(huì)決議，未經(jīng)股東（大）會(huì)決議，構(gòu)成越權(quán)代表。在此情況下，債權(quán)人主張擔(dān)保合同有效，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明其在訂立合同時(shí)對股東（大）會(huì)決議進(jìn)行了審查，決議的表決程序符合《公司法》第16條的規(guī)定，即在排除被擔(dān)保股東表決權(quán)的情況下，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過，簽字人員也符合公司章程的規(guī)定。另一種情形是，公司為公司股東或者實(shí)際控制人以外的人提供非關(guān)聯(lián)擔(dān)保，根據(jù)《公司法》第16條的規(guī)定，此時(shí)由公司章程規(guī)定是由董事會(huì)決議還是股東（大）會(huì)決議。無論章程是否對決議機(jī)關(guān)作出規(guī)定，也無論章程規(guī)定決議機(jī)關(guān)為董事會(huì)還是股東（大）會(huì)，根據(jù)《民法總則》第61條第3款關(guān)于“法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人”的規(guī)定，只要債權(quán)人能夠證明其在訂立擔(dān)保合同時(shí)對董事會(huì)決議或者股東（大）會(huì)決議進(jìn)行了審查，同意決議的人數(shù)及簽字人員符合公司章程的規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成善意，但公司能夠證明債權(quán)人明知公司章程對決議機(jī)關(guān)有明確規(guī)定的除外。

債權(quán)人對公司機(jī)關(guān)決議內(nèi)容的審查一般限于形式審查，只要求盡到必要的注意義務(wù)即可，標(biāo)準(zhǔn)不宜太過嚴(yán)苛。公司以機(jī)關(guān)決議系法定代表人偽造或者變造、決議程序違法、簽章（名）不實(shí)、擔(dān)保金額超過法定限額等事由抗辯債權(quán)人非善意的，人民法院一般不予支持。但是，公司有證據(jù)證明債權(quán)人明知決議系偽造或者變造的除外。

根據(jù)公司法第16條第一款、第二款規(guī)定進(jìn)行區(qū)分。第一款是為公司股東或?qū)嶋H控制人擔(dān)保，必須通過股東大會(huì)決議。（公司為股東或?qū)嶋H控制人控股的其他公司擔(dān)保，是否適用公司法第16條第1款之規(guī)定，個(gè)人傾向于適用）。第二款規(guī)定，公司為公司股東或?qū)嶋H控制人之外的人擔(dān)保，內(nèi)部根據(jù)公司章程規(guī)定程序或股東大會(huì)決定。對于第一款，相對人必須審查股東大會(huì)決議。對于第二款，相對人審查股東大會(huì)決議或董事會(huì)決議均可，相對人盡到審查義務(wù)，一般即構(gòu)成善意。

19、無須機(jī)關(guān)決議的例外情形：

（1）以擔(dān)保為業(yè)的擔(dān)保公司；（2）公司為控股股東的下屬公司擔(dān)保；（3）相互擔(dān)保等商業(yè)合作關(guān)系；（4）擔(dān)保合同單獨(dú)或共同持有三分之二以上有表決權(quán)的股東簽字同意。

注意本條第4項(xiàng)的規(guī)定與最高院劉貴祥專委講話不同。

20、越權(quán)擔(dān)保的民事責(zé)任：

依據(jù)前述3條規(guī)定，擔(dān)保合同有效，債權(quán)人請求公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院依法予以支持；擔(dān)保合同無效，債權(quán)人請求公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持，但可以按照擔(dān)保法及有關(guān)司法解釋關(guān)于擔(dān)保無效的規(guī)定處理。公司舉證證明債權(quán)人明知法定代表人超越權(quán)限或者機(jī)關(guān)決議系偽造或者變造，債權(quán)人請求公司承擔(dān)合同無效后的民事責(zé)任的，人民法院不予支持。

越權(quán)擔(dān)保無效，公司不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但債權(quán)人請求公司承擔(dān)擔(dān)保無效的賠償責(zé)任的，視個(gè)案案情而定。如債權(quán)人明知公司法定代表人等超越權(quán)限或機(jī)關(guān)決議系偽造、變造形成的，公司不承擔(dān)擔(dān)保無效的賠償責(zé)任，由實(shí)際越權(quán)蓋章的責(zé)任人承擔(dān)。

21、權(quán)利救濟(jì)：

法定代表人的越權(quán)擔(dān)保行為給公司造成損失，公司請求法定代表人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。公司沒有提起訴訟，股東依據(jù)《公司法》第151條的規(guī)定請求法定代表人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

法定代表人等的越權(quán)擔(dān)保行為給公司造成損害的（如公司承擔(dān)擔(dān)保無效的賠償責(zé)任），公司實(shí)際承擔(dān)責(zé)任后請求法定代表人等承擔(dān)賠償?shù)淖穬斬?zé)任，應(yīng)予支持；公司未提起訴訟，股東依據(jù)公司法第151條規(guī)定請求法定代表人等承擔(dān)公司對外賠償后的追償責(zé)任的，應(yīng)予支持。

22、上市公司為他人提供擔(dān)保：

債權(quán)人根據(jù)上市公司公開披露的關(guān)于擔(dān)保事項(xiàng)已經(jīng)董事會(huì)或者股東大會(huì)決議通過的信息訂立的擔(dān)保合同，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。

23、債務(wù)加入準(zhǔn)用擔(dān)保規(guī)則：

法定代表人以公司名義與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人或者向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)，該約定的效力問題，參照本紀(jì)要關(guān)于公司為他人提供擔(dān)保的有關(guān)規(guī)則處理。

法定代表人以公司名義與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人或者向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)，參照本紀(jì)要關(guān)于公司為他人提供擔(dān)保的有關(guān)規(guī)則處理。

（七）股東代表訴訟

24、何時(shí)成為股東不影響起訴：

股東提起股東代表訴訟，被告以行為發(fā)生時(shí)原告尚未成為公司股東為由抗辯該股東不是適格原告的，人民法院不予支持。

提起訴訟所依據(jù)的行為發(fā)生時(shí)，原告尚未成為股東，不影響其原告主體資格。

25、正確適用前置規(guī)則：

根據(jù)《公司法》第151條的規(guī)定，股東提起代表訴訟的前置程序之一是，股東必須先書面請求公司有關(guān)機(jī)關(guān)向人民法院提起訴訟。一般情況下，股東沒有履行該前置程序的，應(yīng)當(dāng)駁回起訴。但是，該項(xiàng)前置程序針對的是公司治理的一般情況，即在股東向公司有關(guān)機(jī)關(guān)提出書面申請之時(shí)，存在公司有關(guān)機(jī)關(guān)提起訴訟的可能性。如果查明的相關(guān)事實(shí)表明，根本不存在該種可能性的，人民法院不應(yīng)當(dāng)以原告未履行前置程序?yàn)橛神g回起訴。

公司法第151條規(guī)定，股東提起代表訴訟一般有前置程序，前置程序是股東書面請求公司有關(guān)機(jī)關(guān)提起訴訟，一般情況下股東沒有履行該程序，應(yīng)裁定駁回股東的起訴，但經(jīng)查明根本不存在上述可能的，不應(yīng)裁定駁回股東起訴，如公司公章、法人章等均掌控于他人尤其是被告手中，股東代表提起訴訟，公司股東均無異議等。

26、股東代表訴訟的反訴：

被告以股東提起惡意訴訟損害其合法權(quán)益為由，提起反訴，符合反訴條件，應(yīng)予受理并審理；被告以公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任或違約責(zé)任為由，提起反訴，應(yīng)反訴被告主體不適格，應(yīng)當(dāng)不予受理，受理的，裁定駁回起訴。

27、股東代表訴訟的調(diào)解：

公司是股東代表訴訟的最終受益人，為避免因原告股東與被告通過調(diào)解損害公司利益，人民法院應(yīng)當(dāng)審查調(diào)解協(xié)議是否為公司的意思。只有在調(diào)解協(xié)議經(jīng)公司股東（大）會(huì)、董事會(huì)決議通過后，人民法院才能出具調(diào)解書予以確認(rèn)。至于具體決議機(jī)關(guān)，取決于公司章程的規(guī)定。公司章程沒有規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定公司股東（大）會(huì)為決議機(jī)關(guān)。

在該類訴訟中，股東代表與被告達(dá)成的調(diào)解協(xié)議草案，只有在經(jīng)過公司章程規(guī)定的決議機(jī)關(guān)（股東大會(huì)或董事會(huì)）決議通過后，法院才能確認(rèn)民事調(diào)解協(xié)議效力，故民事調(diào)解書送達(dá)時(shí)才能生效。

（八）其他問題

28、實(shí)際出資人的顯名條件：

實(shí)際出資人能夠提供證據(jù)證明有限責(zé)任公司過半數(shù)的其他股東知道其實(shí)際出資的事實(shí)，且對其實(shí)際行使股東權(quán)利未曾提出異議的，對實(shí)際出資人提出的登記為公司股東的請求，人民法院依法予以支持。公司以實(shí)際出資人的請求不符合公司法司法解釋（三）第24條的規(guī)定為由抗辯的，人民法院不予支持。

對實(shí)際出資人提起登記為股東的訴訟請求予以支持的條件是：有實(shí)際出資；過半的股東知道其實(shí)際出資的事實(shí)；實(shí)際行使股東權(quán)利其他股東未提出異議。

29、請求召開股東大會(huì)不可訴：

屬于公司內(nèi)部治理范圍，應(yīng)當(dāng)裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

三、關(guān)于合同糾紛案件的審理

合同是市場化配置資源的主要方式，合同糾紛也是民商事糾紛的主要類型。人民法院在審理合同糾紛案件時(shí)，要堅(jiān)持鼓勵(lì)交易原則，充分尊重當(dāng)事人的意思自治。要依法審慎認(rèn)定合同效力。要根據(jù)誠實(shí)信用原則，合理解釋合同條款、確定履行內(nèi)容，合理確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，審慎適用合同解除制度，依法調(diào)整過高的違約金，強(qiáng)化對守約者誠信行為的保護(hù)力度，提高違法違約成本，促進(jìn)誠信社會(huì)構(gòu)建。

在審理合同糾紛案件中，（1）要鼓勵(lì)交易原則，充分尊重意思自治；（2）要依法審慎認(rèn)定合同效力；（3）要根據(jù)誠實(shí)信用原則，合理解釋合同條款，確定履行內(nèi)容，合理確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；（4）審慎適用合同解除制度；（5）依法調(diào)整過高的違約金，強(qiáng)化對守約者誠信行為的保護(hù)力度，提高違法違約成本，促進(jìn)誠信社會(huì)構(gòu)建，違約金調(diào)整不能簡單以民間借貸24%為標(biāo)準(zhǔn)，對明顯惡意的違約行為應(yīng)適度加大違約金的懲罰性。

（一）關(guān)于合同效力

人民法院在審理合同糾紛案件過程中，要依職權(quán)審查合同是否存在無效的情形，注意無效與可撤銷、未生效、效力待定等合同效力形態(tài)之間的區(qū)別，準(zhǔn)確認(rèn)定合同效力，并根據(jù)效力的不同情形，結(jié)合當(dāng)事人的訴訟請求，確定相應(yīng)的民事責(zé)任。

在審理合同等糾紛中，（1）對于合同屬有效、無效還是可撤銷、不成立、成立未生效等進(jìn)行主動(dòng)審查、審理，對保證合同的保證期限等應(yīng)予主動(dòng)審查、審理；（2）對于“不告不理”原則不能機(jī)械理解和適用，注重當(dāng)事人主張與實(shí)際認(rèn)定之間的隱含、包含關(guān)系。

30、強(qiáng)制性規(guī)定的識(shí)別：

合同法施行后，針對一些人民法院動(dòng)輒以違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定為由認(rèn)定合同無效，不當(dāng)擴(kuò)大無效合同范圍的情形，合同法司法解釋（二）第14條將《合同法》第52條第5項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”明確限于“效力性強(qiáng)制性規(guī)定”。此后，《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》進(jìn)一步提出了“管理性強(qiáng)制性規(guī)定”的概念，指出違反管理性強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情形認(rèn)定合同效力。隨著這一概念的提出，審判實(shí)踐中又出現(xiàn)了另一種傾向，有的人民法院認(rèn)為凡是行政管理性質(zhì)的強(qiáng)制性規(guī)定都屬于“管理性強(qiáng)制性規(guī)定”，不影響合同效力。這種望文生義的認(rèn)定方法，應(yīng)予糾正。

人民法院在審理合同糾紛案件時(shí)，要依據(jù)《民法總則》第153條第1款和合同法司法解釋（二）第14條的規(guī)定慎重判斷“強(qiáng)制性規(guī)定”的性質(zhì)，特別是要在考量強(qiáng)制性規(guī)定所保護(hù)的法益類型、違法行為的法律后果以及交易安全保護(hù)等因素的基礎(chǔ)上認(rèn)定其性質(zhì)，并在裁判文書中充分說明理由。下列強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“效力性強(qiáng)制性規(guī)定”：強(qiáng)制性規(guī)定涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的；交易標(biāo)的禁止買賣的，如禁止人體器官、、槍支等買賣；違反特許經(jīng)營規(guī)定的，如場外配資合同；交易方式嚴(yán)重違法的，如違反招投標(biāo)等競爭性締約方式訂立的合同；交易場所違法的，如在批準(zhǔn)的交易場所之外進(jìn)行期貨交易。關(guān)于經(jīng)營范圍、交易時(shí)間、交易數(shù)量等行政管理性質(zhì)的強(qiáng)制性規(guī)定，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“管理性強(qiáng)制性規(guī)定”。

關(guān)于經(jīng)營范圍、交易時(shí)間、交易數(shù)量等行政管理性質(zhì)的強(qiáng)制性規(guī)定，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“管理性強(qiáng)制性規(guī)定”。

（1）強(qiáng)制性法律、行政法規(guī)規(guī)定涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的，一般認(rèn)定為效力性強(qiáng)制性規(guī)定。（就劃撥土地的轉(zhuǎn)讓、抵押，國務(wù)院生效行政法規(guī)相關(guān)規(guī)定應(yīng)認(rèn)定為“效力性強(qiáng)制性規(guī)定”。就劃撥土地租賃，行政法規(guī)的規(guī)定理解為效力性還是管理性規(guī)定，上級法院未有解答，全國各省法院觀點(diǎn)不一，故不能一概而論。如將劃撥土地整體出租，對行政法規(guī)相關(guān)規(guī)定是管理性強(qiáng)制性規(guī)定還是效力性強(qiáng)制性規(guī)定予以回避，但應(yīng)認(rèn)定損害了社會(huì)公共利益，根據(jù)合同法第52條第4項(xiàng)之規(guī)定，從該角度認(rèn)定合同無效，如僅將劃撥土地小部分出租，且無其他合同無效事由，原則上認(rèn)定未損害社會(huì)公共利益，合同傾向于有效）；（2）交易標(biāo)的禁止買賣的，如禁止人體器官、、槍支等買賣；（3）違反特許經(jīng)營規(guī)定的，如場外配資合同；交易方式嚴(yán)重違法的，如違反招投標(biāo)等競爭性締約方式訂立的合同；（4）交易場所違法的，如在批準(zhǔn)的交易場所之外進(jìn)行期貨交易。

31、違反規(guī)章的合同效力：

違反規(guī)章一般情況下不影響合同效力，但該規(guī)章的內(nèi)容涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗、社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效，并在裁判文書中進(jìn)行充分說理。

在民商事案件處理中，如違反規(guī)章，且合同內(nèi)容違反社會(huì)公共利益的，以違反合同法第52條第4項(xiàng)認(rèn)定合同無效。

32、合同不成立、無效或者被撤銷的法律后果：

合同不成立時(shí)也可能發(fā)生財(cái)產(chǎn)返還和損害賠償責(zé)任問題，故應(yīng)當(dāng)參照適用合同無效、合同被撤銷的規(guī)定。

在確定合同不成立、無效或者被撤銷后財(cái)產(chǎn)返還或者折價(jià)補(bǔ)償范圍時(shí)，要根據(jù)誠實(shí)信用原則的要求，在當(dāng)事人之間合理分配，不能使不誠信的當(dāng)事人因合同不成立、無效或者被撤銷而獲益。合同不成立、無效或者被撤銷情況下，當(dāng)事人所承擔(dān)的締約過失責(zé)任不應(yīng)超過合同履行利益。比如，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，在建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格情況下，可以參照合同約定支付工程款，但除非增加了合同約定之外新的工程項(xiàng)目，一般不應(yīng)超出合同約定支付工程款。

就合同簽訂后不成立，在合同法分則、擔(dān)保法等法律中有例外規(guī)定。按合同法分則、擔(dān)保法等法律，部分合同必須以標(biāo)的物交付為成立要件，也就是理論上的實(shí)踐合同。如，保管合同等。（自然人之間的借貸合同關(guān)系，定金合同，實(shí)際交付標(biāo)的物后合同才生效，法律條文表述與保管合同條文表述不完全一致，如何區(qū)分，等待研究。）。

33、財(cái)產(chǎn)返還與折價(jià)補(bǔ)償：

合同不成立、無效或者被撤銷后，在確定財(cái)產(chǎn)返還時(shí)，要充分考慮財(cái)產(chǎn)增值或者貶值的因素。雙務(wù)合同不成立、無效或者被撤銷后，雙方因該合同取得財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)相互返還。應(yīng)予返還的股權(quán)、房屋等財(cái)產(chǎn)相對于合同約定價(jià)款出現(xiàn)增值或者貶值的，人民法院要綜合考慮市場因素、受讓人的經(jīng)營或者添附等行為與財(cái)產(chǎn)增值或者貶值之間的關(guān)聯(lián)性，在當(dāng)事人之間合理分配或者分擔(dān)，避免一方因合同不成立、無效或者被撤銷而獲益。

在標(biāo)的物已經(jīng)滅失、轉(zhuǎn)售他人或者其他無法返還的情況下，當(dāng)事人主張返還原物的，人民法院不予支持，但其主張折價(jià)補(bǔ)償?shù)?，人民法院依法予以支持。折價(jià)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人交易時(shí)約定的價(jià)款為基礎(chǔ)，同時(shí)考慮當(dāng)事人在標(biāo)的物滅失或者轉(zhuǎn)售時(shí)的獲益情況綜合確定補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。標(biāo)的物滅失時(shí)當(dāng)事人獲得的保險(xiǎn)金或者其他賠償金，轉(zhuǎn)售時(shí)取得的對價(jià)，均屬于當(dāng)事人因標(biāo)的物而獲得的利益。對獲益高于或者低于價(jià)款的部分，也應(yīng)當(dāng)在當(dāng)事人之間合理分配或者分擔(dān)。

在合同不成立、無效或者被撤銷后，返還財(cái)產(chǎn)或折價(jià)補(bǔ)償情況下，要根據(jù)民法總則第157條、合同法第58條之規(guī)定，注意誠實(shí)信用原則的運(yùn)用，以雙方過錯(cuò)來分配利益，根據(jù)個(gè)案案情做出裁判，盡力改變合同無效而簡單地按原物、原價(jià)返還的局面。

34、價(jià)款返還：

雙務(wù)合同不成立、無效或者被撤銷時(shí)，標(biāo)的物返還與價(jià)款返還互為對待給付，雙方應(yīng)當(dāng)同時(shí)返還。關(guān)于應(yīng)否支付利息問題，只要一方對標(biāo)的物有使用情形的，一般應(yīng)當(dāng)支付使用費(fèi)，該費(fèi)用可與占有價(jià)款一方應(yīng)當(dāng)支付的資金占用費(fèi)相互抵銷，故在一方返還原物前，另一方僅須支付本金，而無須支付利息。

35、損害賠償：

合同不成立、無效或者被撤銷時(shí)，僅返還財(cái)產(chǎn)或者折價(jià)補(bǔ)償不足以彌補(bǔ)損失，一方還可以向有過錯(cuò)的另一方請求損害賠償。在確定損害賠償范圍時(shí)，既要根據(jù)當(dāng)事人的過錯(cuò)程度合理確定責(zé)任，又要考慮在確定財(cái)產(chǎn)返還范圍時(shí)已經(jīng)考慮過的財(cái)產(chǎn)增值或者貶值因素，避免雙重獲利或者雙重受損的現(xiàn)象發(fā)生。

36、合同無效時(shí)的釋明問題：

在雙務(wù)合同中，原告起訴請求確認(rèn)合同有效并請求繼續(xù)履行合同，被告主張合同無效的，或者原告起訴請求確認(rèn)合同無效并返還財(cái)產(chǎn)，而被告主張合同有效的，都要防止機(jī)械適用“不告不理”原則，僅就當(dāng)事人的訴訟請求進(jìn)行審理，而應(yīng)向原告釋明變更或者增加訴訟請求，或者向被告釋明提出同時(shí)履行抗辯，盡可能一次性解決糾紛。例如，基于合同有給付行為的原告請求確認(rèn)合同無效，但并未提出返還原物或者折價(jià)補(bǔ)償、賠償損失等請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)向其釋明，告知其一并提出相應(yīng)訴訟請求；原告請求確認(rèn)合同無效并要求被告返還原物或者賠償損失，被告基于合同也有給付行為的，人民法院同樣應(yīng)當(dāng)向被告釋明，告知其也可以提出返還請求；人民法院經(jīng)審理認(rèn)定合同無效的，除了要在判決書“本院認(rèn)為”部分對同時(shí)返還作出認(rèn)定外，還應(yīng)當(dāng)在判項(xiàng)中作出明確表述，避免因判令單方返還而出現(xiàn)不公平的結(jié)果。

第一審人民法院未予釋明，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對合同不成立、無效或者被撤銷的法律后果作出判決的，可以直接釋明并改判。當(dāng)然，如果返還財(cái)產(chǎn)或者賠償損失的范圍確實(shí)難以確定或者雙方爭議較大的，也可以告知當(dāng)事人通過另行起訴等方式解決，并在裁判文書中予以明確。

當(dāng)事人按照釋明變更訴訟請求或者提出抗辯的，人民法院應(yīng)當(dāng)將其歸納為案件爭議焦點(diǎn)，組織當(dāng)事人充分舉證、質(zhì)證、辯論。

針對本條第一款，（1）合議庭認(rèn)定的合同效力與原告、反訴原告主張不一致，應(yīng)予釋明；（2）原告、反訴原告主張要求確認(rèn)合同無效、主張合同撤銷、合同不成立，而未主張法律后果的，應(yīng)予釋明，要求明確合同無效、合同撤銷、合同不成立的法律后果；（3）被告或反訴被告未抗辯主張同時(shí)履行、先履行抗辯權(quán)的，應(yīng)向被告或反訴被告作相關(guān)釋明；（4）原告或反訴原告主張合同無效及財(cái)產(chǎn)返還、損害賠償?shù)鹊?，人民法院在判決合同無效、被告或反訴被告財(cái)產(chǎn)返還、損害賠償?shù)耐瑫r(shí)，應(yīng)對被告或反訴被告基于合同無效產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)責(zé)任一并予以處理；（4）被告或反訴被告未主張違約金過高，但抗辯主張隱含了違約金過高的意思表示，應(yīng)向被告或反訴被告釋明；（5）被告或反訴被告抗辯主張屬本訴抗辯或應(yīng)提起反訴范疇在法律上存有爭議，而被告或反訴被告堅(jiān)持認(rèn)為應(yīng)按抗辯主張一并審理的，應(yīng)結(jié)合抗辯內(nèi)容形成來源等，在本訴中對抗辯主張一并審理，避免判決出現(xiàn)實(shí)質(zhì)不公平的結(jié)果：（6）法律、司法解釋明確規(guī)定人民法院不能釋明的內(nèi)容，堅(jiān)決不能釋明，如訴訟時(shí)效抗辯等；（7）法律、司法解釋等未明確不能釋明，但結(jié)合有利于案件實(shí)質(zhì)公平審理裁判、有利于減少當(dāng)事人訴累、有利于還原客觀真實(shí)的情況，合議庭或主審法官原則上應(yīng)行使釋明義務(wù)。

針對本條第二款，是對《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》相關(guān)條文理解的擴(kuò)充解釋，目的是減少當(dāng)事人訴累，同時(shí)兼顧法院二審直接改判存在的風(fēng)險(xiǎn)。

針對本條第三款，在經(jīng)釋明、當(dāng)事人變更訴訟請求或提出新的抗辯后，應(yīng)重新組織開庭，讓當(dāng)事人充分發(fā)表意見。

37、未經(jīng)批準(zhǔn)的合同效力：

實(shí)踐中的一個(gè)突出問題是，把未生效合同認(rèn)定為無效合同，或者雖認(rèn)定為未生效，卻按無效合同處理。無效合同從本質(zhì)上來說是欠缺合同的有效要件，或者具有合同無效的法定事由，自始不發(fā)生法律效力。而未生效合同已具備合同的有效要件，對雙方具有一定的拘束力，任何一方不得擅自撤回、解除、變更，但因欠缺法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定的特別生效條件，在該生效條件成就前，不能產(chǎn)生請求對方履行合同主要權(quán)利義務(wù)的法律效力。

合同約定的事項(xiàng)根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定，需經(jīng)相關(guān)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并不屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定的須經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效的合同，如劃撥土地的轉(zhuǎn)讓、抵押、出租等，而商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司5%以上股權(quán)轉(zhuǎn)讓根據(jù)法律、行政法規(guī)規(guī)定，合同本身須經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)，是典型的須經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效的合同。

38、報(bào)批義務(wù)及相關(guān)違約條款獨(dú)立生效：

須經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效的合同，對報(bào)批義務(wù)及未履行報(bào)批義務(wù)的違約責(zé)任等相關(guān)內(nèi)容作出專門約定的，該約定獨(dú)立生效。一方因另一方不履行報(bào)批義務(wù)，請求解除合同并請求其承擔(dān)合同約定的相應(yīng)違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

（1）須經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效的合同，對報(bào)批義務(wù)及未履行報(bào)批義務(wù)的違約責(zé)任等相關(guān)內(nèi)容作出專門約定的，該約定獨(dú)立生效；（2）一方因另一方不履行報(bào)批義務(wù)，請求解除合同并請求其承擔(dān)合同約定的相應(yīng)違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

39、報(bào)批義務(wù)的釋明：

須經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)生效的合同，一方請求另一方履行合同主要權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)向其釋明，將訴訟請求變更為請求履行報(bào)批義務(wù)。一方變更訴訟請求的，人民法院依法予以支持；經(jīng)釋明后當(dāng)事人拒絕變更的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求，但不影響其另行提起訴訟。

在本案中向一方當(dāng)事人履行釋明義務(wù)，但該當(dāng)事人拒絕變更訴訟請求，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律后果。但該當(dāng)事人經(jīng)釋明后能否另訴，司法實(shí)踐中有爭議，但該條規(guī)定了可以另訴，對于其他民商事案件具有參考價(jià)值。經(jīng)釋明后原告堅(jiān)持不變更訴訟請求被駁回訴訟請求后，原告另訴請求履行報(bào)批手續(xù)的，因兩案訴訟請求類型不一致，不存在違背“不告不理”原則，應(yīng)予準(zhǔn)許。

在建設(shè)工程施工合同糾紛中，法院釋明要求原告進(jìn)行司法鑒定，但原告堅(jiān)持不申請，故而法院駁回訴訟請求，該判決生效后，原告又另訴主張工程價(jià)款并要求司法鑒定，個(gè)人認(rèn)為，在這種情況下，原告另案起訴主張亦是給付金錢，違背了“一事不再理”原則，不能另行起訴，只能按申訴處理，故在該種案件類型下，二審程序中原審原告即上訴人又表示同意司法鑒定的，在滿足一定條件下，應(yīng)發(fā)回重審，與解讀的前款情形并不一致。

40、判決履行報(bào)批義務(wù)后的處理：

人民法院判決一方履行報(bào)批義務(wù)后，該當(dāng)事人拒絕履行，經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行仍未履行，對方請求其承擔(dān)合同違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。一方依據(jù)判決履行報(bào)批義務(wù)，行政機(jī)關(guān)予以批準(zhǔn)，合同發(fā)生完全的法律效力，其請求對方履行合同的，人民法院依法予以支持；行政機(jī)關(guān)沒有批準(zhǔn)，合同不具有法律上的可履行性，一方請求解除合同的，人民法院依法予以支持。

人民法院在判決一方履行報(bào)批義務(wù)前，應(yīng)通過調(diào)查、開具調(diào)查令等方式查明確定履行報(bào)批義務(wù)不存在障礙，確定相關(guān)行政機(jī)關(guān)會(huì)同意報(bào)批，才能判決被告履行報(bào)批義務(wù)，如果不采取上述調(diào)查行為，在未征求相關(guān)行政機(jī)關(guān)意見情況下貿(mào)然做出履行報(bào)批義務(wù)的判決，事后證明該判決無法執(zhí)行，導(dǎo)致履行報(bào)批義務(wù)的判決書存在錯(cuò)誤。

在判決前通過調(diào)查、開具調(diào)查令、通知行政機(jī)關(guān)出庭等方式確定行政機(jī)關(guān)不能履行報(bào)批手續(xù)的，應(yīng)釋明原告變更訴訟請求；在判決前通過調(diào)查等方式無法查明行政機(jī)關(guān)是否能履行報(bào)批手續(xù)的，原則上應(yīng)予支持。

至于判決履行報(bào)批義務(wù)后產(chǎn)生的新情況導(dǎo)致強(qiáng)制執(zhí)行未果的，一方可另案起訴主張承擔(dān)合同違約責(zé)任。

41、蓋章行為的法律效力：

司法實(shí)踐中，有些公司有意刻制兩套甚至多套公章，有的法定代表人或者人甚至私刻公章，訂立合同時(shí)惡意加蓋非備案的公章或者假公章，發(fā)生糾紛后法人以加蓋的是假公章為由否定合同效力的情形并不鮮見。人民法院在審理案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)主要審查簽約人于蓋章之時(shí)有無代表權(quán)或者權(quán)，從而根據(jù)代表或者的相關(guān)規(guī)則來確定合同的效力。

法定代表人或者其授權(quán)之人在合同上加蓋法人公章的行為，表明其是以法人名義簽訂合同，除《公司法》第16條等法律對其職權(quán)有特別規(guī)定的情形外，應(yīng)當(dāng)由法人承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。法人以法定代表人事后已無代表權(quán)、加蓋的是假章、所蓋之章與備案公章不一致等為由否定合同效力的，人民法院不予支持。

人以被人名義簽訂合同，要取得合法授權(quán)。人取得合法授權(quán)后，以被人名義簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)由被人承擔(dān)責(zé)任。被人以人事后已無權(quán)、加蓋的是假章、所蓋之章與備案公章不一致等為由否定合同效力的，人民法院不予支持。

公司有兩套以上的公章在實(shí)踐中是普遍現(xiàn)象，加蓋的是否是相關(guān)機(jī)關(guān)備案的章并不是關(guān)鍵，關(guān)鍵是看加蓋公章的人是否在其權(quán)限之內(nèi)，是否對外足以構(gòu)成代表權(quán)或權(quán)的外觀表象。

注意法律對外觀表見有特別規(guī)定的除外，如公司法第16條規(guī)定。

42、撤銷權(quán)的行使：

撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人行使。當(dāng)事人未請求撤銷的，人民法院不應(yīng)當(dāng)依職權(quán)撤銷合同。一方請求另一方履行合同，另一方以合同具有可撤銷事由提出抗辯的，人民法院應(yīng)當(dāng)在審查合同是否具有可撤銷事由以及是否超過法定期間等事實(shí)的基礎(chǔ)上，對合同是否可撤銷作出判斷，不能僅以當(dāng)事人未提起訴訟或者反訴為由不予審查或者不予支持。一方主張合同無效，依據(jù)的卻是可撤銷事由，此時(shí)人民法院應(yīng)當(dāng)全面審查合同是否具有無效事由以及當(dāng)事人主張的可撤銷事由。當(dāng)事人關(guān)于合同無效的事由成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。當(dāng)事人主張合同無效的理由不成立，而可撤銷的事由成立的，因合同無效和可撤銷的后果相同，人民法院也可以結(jié)合當(dāng)事人的訴訟請求，直接判決撤銷合同。

（1）撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人行使，人民法院不應(yīng)當(dāng)依職權(quán)撤銷合同，與合同有效、合同無效、合同不成立、合同未生效不同。當(dāng)事人是否實(shí)質(zhì)主張撤銷權(quán)，不能機(jī)械理解；（2）撤銷權(quán)可以抗辯方式提出。一方請求另一方履行合同，另一方以合同具有可撤銷事由提出抗辯的，人民法院應(yīng)當(dāng)在審查合同是否具有可撤銷事由以及是否超過法定期間等事實(shí)的基礎(chǔ)上，對合同是否可撤銷作出判斷，不能僅以當(dāng)事人未提起訴訟或者反訴為由不予審查或者不予支持，撤銷權(quán)的行使可通過抗辯方式提出；（3）一方主張合同無效，依據(jù)的卻是可撤銷事由，此時(shí)人民法院應(yīng)當(dāng)全面審查合同是否具有無效事由以及當(dāng)事人主張的可撤銷事由。當(dāng)事人關(guān)于合同無效的事由成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。當(dāng)事人主張合同無效的理由不成立，而可撤銷的事由成立的，因合同無效和可撤銷的后果相同，人民法院也可以結(jié)合當(dāng)事人的訴訟請求，直接判決撤銷合同。當(dāng)事人合同無效主張隱含包括了合同撤銷主張，不能機(jī)械認(rèn)定“不告不理”原則。

（二）關(guān)于合同履行與救濟(jì)

在認(rèn)定以物抵債協(xié)議的性質(zhì)和效力時(shí)，要根據(jù)訂立協(xié)議時(shí)履行期限是否已經(jīng)屆滿予以區(qū)別對待。合同解除、違約責(zé)任都是非違約方尋求救濟(jì)的主要方式，人民法院在認(rèn)定合同應(yīng)否解除時(shí)，要根據(jù)當(dāng)事人有無解除權(quán)、是約定解除還是法定解除等不同情形，分別予以處理。在確定違約責(zé)任時(shí)，尤其要注意依法適用違約金調(diào)整的相關(guān)規(guī)則，避免簡單地以民間借貸利率的司法保護(hù)上限作為調(diào)整依據(jù)。

（1）在認(rèn)定以物抵債協(xié)議的性質(zhì)和效力時(shí)，要根據(jù)訂立協(xié)議時(shí)履行期限是否已經(jīng)屆滿予以區(qū)別對待；（2）合同解除、違約責(zé)任都是非違約方尋求救濟(jì)的主要方式，人民法院在認(rèn)定合同應(yīng)否解除時(shí)，要根據(jù)當(dāng)事人有無解除權(quán)、是約定解除還是法定解除等不同情形，分別予以處理；（3）在確定違約責(zé)任時(shí)，尤其要注意依法適用違約金調(diào)整的相關(guān)規(guī)則，避免簡單地以民間借貸利率的司法保護(hù)上限作為調(diào)整依據(jù)。

43、抵銷：

（未列條文）

（1）抵銷權(quán)既可以通知的方式行使，也可以提出抗辯或者提起反訴的方式行使。抵銷的意思表示自到達(dá)對方時(shí)生效，抵銷一經(jīng)生效，其效力溯及自抵銷條件成就之時(shí)，雙方互負(fù)的債務(wù)在同等數(shù)額內(nèi)消滅；（2）雙方互負(fù)的債務(wù)數(shù)額，是截至抵銷條件成就之時(shí)各自負(fù)有的包括主債務(wù)、利息、違約金、賠償金等在內(nèi)的全部債務(wù)數(shù)額；（3）行使抵銷權(quán)一方享有的債權(quán)不足以抵銷全部債務(wù)數(shù)額，當(dāng)事人對抵銷順序又沒有特別約定的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用、利息、主債務(wù)的順序進(jìn)行抵銷。（具體詳見最高人民法院公報(bào)刊登的廈門源昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與海南悅信集團(tuán)有限公司委托合同糾紛案，于2018年公報(bào)刊登，是典型的有關(guān)于抵銷的案件）

44、履行期屆滿后達(dá)成的以物抵債協(xié)議：

當(dāng)事人在債務(wù)履行期限屆滿后達(dá)成以物抵債協(xié)議，抵債物尚未交付債權(quán)人，債權(quán)人請求債務(wù)人交付的，人民法院要著重審查以物抵債協(xié)議是否存在惡意損害第三人合法權(quán)益等情形，避免虛假訴訟的發(fā)生。經(jīng)審查，不存在以上情況，且無其他無效事由的，人民法院依法予以支持。

當(dāng)事人在一審程序中因達(dá)成以物抵債協(xié)議申請撤回起訴的，人民法院可予準(zhǔn)許。當(dāng)事人在二審程序中申請撤回上訴的，應(yīng)當(dāng)告知其申請撤回起訴。當(dāng)事人申請撤回起訴，經(jīng)審查不損害國家利益、社會(huì)公共利益、他人合法權(quán)益的，人民法院可予準(zhǔn)許。當(dāng)事人不申請撤回起訴，請求人民法院出具調(diào)解書對以物抵債協(xié)議予以確認(rèn)的，因債務(wù)人完全可以立即履行該協(xié)議，沒有必要由人民法院出具調(diào)解書，故人民法院不應(yīng)準(zhǔn)許，同時(shí)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對原債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行審理。

債務(wù)履行期滿后達(dá)成以物抵債協(xié)議，法院應(yīng)甄別協(xié)議內(nèi)容的效力，如以物抵債協(xié)議存在個(gè)別清償情況的，根據(jù)合同法第52條第2項(xiàng)規(guī)定及個(gè)案案情，可以雙方當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體、第三人利益而認(rèn)定合同無效，對于原告主張不予支持。

本條第2款系對雙方當(dāng)事人達(dá)成的以物抵債協(xié)議的限制。（1）在訴訟前達(dá)成以物抵債協(xié)議，另一方不履行，一方起訴至人民法院的，人民法院在審查協(xié)議是否存在虛假訴訟、是否存在無效情形基礎(chǔ)上，判決是否支持；（2）在一、二審訴訟中達(dá)成的以物抵債協(xié)議，法院不應(yīng)出具調(diào)解書，應(yīng)對基礎(chǔ)債權(quán)債務(wù)繼續(xù)審理；（3）對于二審中上訴人以達(dá)成以物抵債協(xié)議而撤回上訴，應(yīng)釋明告知上訴人申請撤回起訴。

45、履行期屆滿前達(dá)成的以物抵債協(xié)議：

當(dāng)事人在債務(wù)履行期屆滿前達(dá)成以物抵債協(xié)議，抵債物尚未交付債權(quán)人，債權(quán)人請求債務(wù)人交付的，因此種情況不同于本紀(jì)要第71條規(guī)定的讓與擔(dān)保，人民法院應(yīng)當(dāng)向其釋明，其應(yīng)當(dāng)根據(jù)原債權(quán)債務(wù)關(guān)系提起訴訟。經(jīng)釋明后當(dāng)事人仍拒絕變更訴訟請求的，應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求，但不影響其根據(jù)原債權(quán)債務(wù)關(guān)系另行提起訴訟。

在債務(wù)履行期屆滿前達(dá)成的以物抵債協(xié)議，標(biāo)的物尚未交付的，一般應(yīng)認(rèn)定以物抵債協(xié)議實(shí)為擔(dān)保，根據(jù)民法總則164條規(guī)定，應(yīng)向原告釋明按照真實(shí)法律關(guān)系主張權(quán)利。

46、通知解除的條件：

審判實(shí)踐中，部分人民法院對合同法司法解釋（二）第24條的理解存在偏差，認(rèn)為不論發(fā)出解除通知的一方有無解除權(quán)，只要另一方未在異議期限內(nèi)以起訴方式提出異議，就判令解除合同，這不符合合同法關(guān)于合同解除權(quán)行使的有關(guān)規(guī)定。對該條的準(zhǔn)確理解是，只有享有法定或者約定解除權(quán)的當(dāng)事人才能以通知方式解除合同。不享有解除權(quán)的一方向另一方發(fā)出解除通知，另一方即便未在異議期限內(nèi)提起訴訟，也不發(fā)生合同解除的效果。人民法院在審理案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)審查發(fā)出解除通知的一方是否享有約定或者法定的解除權(quán)來決定合同應(yīng)否解除，不能僅以受通知一方在約定或者法定的異議期限屆滿內(nèi)未起訴這一事實(shí)就認(rèn)定合同已經(jīng)解除。

本條觀點(diǎn)實(shí)際即是對合同法司法解釋（二）第24條主張不能簡單適用。

47、約定解除條件：

合同約定的解除條件成就時(shí)，守約方以此為由請求解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查違約方的違約程度是否顯著輕微，是否影響守約方合同目的實(shí)現(xiàn)，根據(jù)誠實(shí)信用原則，確定合同應(yīng)否解除。違約方的違約程度顯著輕微，不影響守約方合同目的實(shí)現(xiàn)，守約方請求解除合同的，人民法院不予支持；反之，則依法予以支持。

（1）雙方達(dá)成約定解除條件的合同后，一方當(dāng)事人表面上違反約定，另一方起訴主張解除合同，審理中應(yīng)著重審查一方違反約定的原因，包括是否形成新的交易慣例、是否存在履行抗辯等問題；（2）即使查明一方當(dāng)事人違反合同約定解除的條件，但情節(jié)顯著輕微，不影響守約方合同目的實(shí)現(xiàn)的，對守約方訴訟請求，不予支持，但可讓相對方承擔(dān)部分或全部訴訟費(fèi)用。

48、違約方起訴解除：

違約方不享有單方解除合同的權(quán)利。但是，在一些長期性合同如房屋租賃合同履行過程中，雙方形成合同僵局，一概不允許違約方通過起訴的方式解除合同，有時(shí)對雙方都不利。在此前提下，符合下列條件，違約方起訴請求解除合同的，人民法院依法予以支持：

（1）違約方不存在惡意違約的情形；

（2）違約方繼續(xù)履行合同，對其顯失公平；

（3）守約方拒絕解除合同，違反誠實(shí)信用原則。

（1）本條依據(jù)實(shí)際上來源于合同法第110條規(guī)定，即非金錢債務(wù)不能要求履行的情況，法律條文列舉3項(xiàng)，法律上或者事實(shí)上不能履行等；（2）訴訟中判定合同解除系人民法院根據(jù)合同法第110條規(guī)定依職認(rèn)定合同解除，符合法律規(guī)定及精神。詳見市中院民一庭法官會(huì)議紀(jì)要第三期規(guī)定。

人民法院判決解除合同的，違約方本應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任不能因解除合同而減少或者免除。

原告主張繼續(xù)履行合同或含有繼續(xù)履行合同意思的，應(yīng)予釋明，由原告或反訴原告變更或增加訴訟請求，經(jīng)釋明后堅(jiān)持不變更的，對違約責(zé)任不予處理，但不影響其另案起訴。（另訴不違背“一事不再理”規(guī)則）

49、合同解除的法律后果：

合同解除時(shí)，一方依據(jù)合同中有關(guān)違約金、約定損害賠償?shù)挠?jì)算方法、定金責(zé)任等違約責(zé)任條款的約定，請求另一方承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

適用該條規(guī)定，應(yīng)按照合同法、買賣合同司法解釋規(guī)定的相關(guān)精神處理，在合同同時(shí)約定違約金、定金、損害賠償計(jì)算方法的情況下，如損害賠償計(jì)算方式計(jì)算出的金額高于違約金、定金罰則，但守約方同時(shí)主張的，應(yīng)屬釋明，經(jīng)釋明后原告沒有明確主張的，原則上應(yīng)就高支持或?qū)τ诔龆ń?、違約金的損害賠償部分予以支持。

50、違約金過高標(biāo)準(zhǔn)及舉證責(zé)任：

認(rèn)定約定違約金是否過高，一般應(yīng)當(dāng)以《合同法》第113條規(guī)定的損失為基礎(chǔ)進(jìn)行判斷，這里的損失包括合同履行后可以獲得的利益。除借款合同外的雙務(wù)合同，作為對價(jià)的價(jià)款或者報(bào)酬給付之債，并非借款合同項(xiàng)下的還款義務(wù)，不能以受法律保護(hù)的民間借貸利率上限作為判斷違約金是否過高的標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)當(dāng)兼顧合同履行情況、當(dāng)事人過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等因素綜合確定。主張違約金過高的違約方應(yīng)當(dāng)對違約金是否過高承擔(dān)舉證責(zé)任。

（1）違約方未到庭，未作出違約金過高抗辯主張的，法院是否應(yīng)主動(dòng)調(diào)整，對此，有不同認(rèn)識(shí)。一般情況下法院不宜主動(dòng)調(diào)整違約金，是否存在例外情形，待上級法院進(jìn)一步確定或市中院民二庭法官會(huì)議進(jìn)一步研究；

（2）對于違約金調(diào)整，就延遲給付金錢產(chǎn)生的違約金，根據(jù)本條規(guī)定、違約金調(diào)整適當(dāng)保守的精神以及市中院在相關(guān)會(huì)議上統(tǒng)一的尺度，一般應(yīng)調(diào)整為11.7%，如被告或反訴被告違約惡意非常明顯，擬調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)超11.7%的，應(yīng)提交法官會(huì)議討論，但最高不得超過24%，避免在不同案件中違約金標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整尺度過大導(dǎo)致不同案件利益顯著失衡、市中院對外裁判尺度不統(tǒng)一的現(xiàn)象產(chǎn)生。市中院民二庭即將就該問題出臺(tái)法官會(huì)議紀(jì)要，民一庭法官代表擬參加法官會(huì)議。對于非金錢給付違約金，按民一庭2017年法官會(huì)議討論通過的解答予以處理；

（3）在商品房銷售（預(yù)售）合同糾紛中，開發(fā)商向購房人交付房屋時(shí)并未取得合同約定的交付備案證書，交房協(xié)議中購買人并未放棄向開發(fā)商主張之后產(chǎn)生的違約金，后開發(fā)商取得交付備案證書，購房人起訴開發(fā)商支付實(shí)際交房之后至開發(fā)商取得交付備案證書期間的違約金，對此有不同認(rèn)識(shí)。開發(fā)商實(shí)際交房不符合合同約定，在購房人未明確免除開發(fā)商違約責(zé)任情況下，開發(fā)商應(yīng)承擔(dān)違約金，但違約金可按合同約定或在一般逾期交付違約金調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上適當(dāng)下浮。

（三）關(guān)于借款合同

人民法院在審理借款合同糾紛案件過程中，要根據(jù)防范化解重大金融風(fēng)險(xiǎn)、金融服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、降低融資成本的精神，區(qū)別對待金融借貸與民間借貸，并適用不同規(guī)則與利率標(biāo)準(zhǔn)。要依法否定高利轉(zhuǎn)貸行為、職業(yè)放貸行為的效力，充分發(fā)揮司法的示范、引導(dǎo)作用，促進(jìn)金融服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)。要注意到，為深化利率市場化改革，推動(dòng)降低實(shí)體利率水平，自2019年8月20日起，中國人民銀行已經(jīng)授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心于每月20日（遇節(jié)假日順延）9時(shí)30分公布貸款市場報(bào)價(jià)利率（LPR）,中國人民銀行貸款基準(zhǔn)利率這一標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)取消。因此，自此之后人民法院裁判貸款利息的基本標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)改為全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率。應(yīng)予注意的是，貸款利率標(biāo)準(zhǔn)盡管發(fā)生了變化，但存款基準(zhǔn)利率并未發(fā)生相應(yīng)變化，相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)仍可適用。

自2019年8月20日起，中國人民銀行貸款基準(zhǔn)利率這一標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)取消。因此，自此之后人民法院裁判貸款利息的基本標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)改為全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率。應(yīng)予注意的是，貸款利率標(biāo)準(zhǔn)盡管發(fā)生了變化，但存款基準(zhǔn)利率并未發(fā)生相應(yīng)變化，相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)仍可適用。

法律、司法解釋的利息規(guī)定以中國人民銀行公布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率為準(zhǔn)的，之后改為全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率。

四、關(guān)于擔(dān)保糾紛案件的審理

要注意擔(dān)保法及其司法解釋與物權(quán)法對獨(dú)立擔(dān)保、混合擔(dān)保、擔(dān)保期間等有關(guān)制度的不同規(guī)定，根據(jù)新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的法律適用規(guī)則，優(yōu)先適用物權(quán)法的規(guī)定。從屬性是擔(dān)保的基本屬性，要慎重認(rèn)定獨(dú)立擔(dān)保行為的效力，將其嚴(yán)格限定在法律或者司法解釋明確規(guī)定的情形。要根據(jù)區(qū)分原則，準(zhǔn)確認(rèn)定擔(dān)保合同效力。要堅(jiān)持物權(quán)法定、公示公信原則，區(qū)分不動(dòng)產(chǎn)與動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)在物權(quán)變動(dòng)、效力規(guī)則等方面的異同，準(zhǔn)確適用法律。要充分發(fā)揮擔(dān)保對緩解融資難融資貴問題的積極作用，不輕易否定新類型擔(dān)保、非典型擔(dān)保的合同效力及擔(dān)保功能。

(1)物權(quán)法與擔(dān)保法有不同規(guī)定，根據(jù)新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的法律適用規(guī)則，優(yōu)先適用物權(quán)法的規(guī)定;(2)從屬性是擔(dān)保的基本屬性，要慎重認(rèn)定獨(dú)立擔(dān)保行為的效力，將其嚴(yán)格限定在法律或者司法解釋明確規(guī)定的情形;(3)要根據(jù)區(qū)分原則即物、債分離原則，準(zhǔn)確認(rèn)定擔(dān)保合同效力。要堅(jiān)持物權(quán)法定、公示公信原則，區(qū)分不動(dòng)產(chǎn)與動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)在物權(quán)變動(dòng)、效力規(guī)則等方面的異同，準(zhǔn)確適用法律;(4)要充分發(fā)揮擔(dān)保對緩解融資難融資貴問題的積極作用，不輕易否定新類型擔(dān)保、非典型擔(dān)保的合同效力及擔(dān)保功能。

（一）關(guān)于擔(dān)保的一般規(guī)則

54、獨(dú)立擔(dān)保：

獨(dú)立保函糾紛案件依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理獨(dú)立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》處理。需要進(jìn)一步明確的是：凡是由銀行或者非銀行金融機(jī)構(gòu)開立的符合該司法解釋第1條、第3條規(guī)定情形的保函，無論是用于國際商事交易還是用于國內(nèi)商事交易，均不影響保函的效力。銀行或者非銀行金融機(jī)構(gòu)之外的當(dāng)事人開立的獨(dú)立保函，以及當(dāng)事人有關(guān)排除擔(dān)保從屬性的約定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。但是，根據(jù)“無效法律行為的轉(zhuǎn)換”原理，在否定其獨(dú)立擔(dān)保效力的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)將其認(rèn)定為從屬性擔(dān)保。此時(shí)，如果主合同有效，則擔(dān)保合同有效，擔(dān)保人與主債務(wù)人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。主合同無效，則該所謂的獨(dú)立擔(dān)保也隨之無效，擔(dān)保人無過錯(cuò)的，不承擔(dān)責(zé)任；擔(dān)保人有過錯(cuò)的，其承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。

    一經(jīng)認(rèn)定為銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)開出的符合司法解釋第1條、第3條規(guī)定的獨(dú)立保函，無論是國際商事交易還是國內(nèi)商事交易，不因認(rèn)定主合同無效而該保證合同無效。

55、擔(dān)保責(zé)任的范圍：

擔(dān)保人承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任范圍不應(yīng)當(dāng)大于主債務(wù)，是擔(dān)保從屬性的必然要求。約定的擔(dān)保責(zé)任的范圍大于主債務(wù)的，均應(yīng)當(dāng)認(rèn)定大于主債務(wù)部分的約定無效，從而使擔(dān)保責(zé)任縮減至主債務(wù)的范圍。

56、混合擔(dān)保中擔(dān)保人之間的追償問題：

被擔(dān)保的債權(quán)既有保證又有第三人提供的物的擔(dān)保的，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人向其他擔(dān)保人追償?shù)?，人民法院不予支持，但?dān)保人在擔(dān)保合同中約定可以相互追償?shù)某狻?/p>

該條規(guī)定解決了司法實(shí)踐中一直爭議的問題，在沒有合同特別約定情況下，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的保證人、擔(dān)保人不可以向其他不同類型的擔(dān)保人追償。

57、借新還舊的擔(dān)保物權(quán)：

貸款到期后，借款人與貸款人訂立新的借款合同，將新貸用于歸還舊貸，舊貸因清償而消滅，為舊貸設(shè)立的擔(dān)保物權(quán)也隨之消滅。貸款人以舊貸上的擔(dān)保物權(quán)尚未進(jìn)行涂銷登記為由，主張對新貸行使擔(dān)保物權(quán)的，人民法院不予支持，但當(dāng)事人約定繼續(xù)為新貸提供擔(dān)保的除外。

58、擔(dān)保債權(quán)的范圍：

以登記作為公示方式的不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保范圍，一般應(yīng)當(dāng)以登記的范圍為準(zhǔn)。但是，我國目前不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)登記，不同地區(qū)的系統(tǒng)設(shè)置及登記規(guī)則并不一致，人民法院在審理案件時(shí)應(yīng)當(dāng)充分注意制度設(shè)計(jì)上的差別，作出符合實(shí)際的判斷：一是多數(shù)省區(qū)市的登記系統(tǒng)未設(shè)置“擔(dān)保范圍”欄目，僅有“被擔(dān)保主債權(quán)數(shù)額（最高債權(quán)數(shù)額）”的表述，且只能填寫固定數(shù)字。而當(dāng)事人在合同中又往往約定擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金等附屬債權(quán)，致使合同約定的擔(dān)保范圍與登記不一致。顯然，這種不一致是由于該地區(qū)登記系統(tǒng)設(shè)置及登記規(guī)則造成的該地區(qū)的普遍現(xiàn)象。人民法院以合同約定認(rèn)定擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保范圍，是符合實(shí)際的妥當(dāng)選擇。二是一些省區(qū)市不動(dòng)產(chǎn)登記系統(tǒng)設(shè)置與登記規(guī)則比較規(guī)范，擔(dān)保物權(quán)登記范圍與合同約定一致在該地區(qū)是常態(tài)或者普遍現(xiàn)象，人民法院在審理案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)以登記的擔(dān)保范圍為準(zhǔn)。

抵押登記后，優(yōu)先受償?shù)慕痤~范圍到底是以登記為準(zhǔn)還是以主合同約定的優(yōu)先受償范圍為準(zhǔn)，該條對此予以了相對明確的解答，具體操作以相關(guān)業(yè)務(wù)庭解答為準(zhǔn)。在涉及追償權(quán)的糾紛中，追償范圍以生效判決、執(zhí)行到位情況為準(zhǔn)。

59、主債權(quán)訴訟時(shí)效屆滿的法律后果：

抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)的訴訟時(shí)效期間內(nèi)行使抵押權(quán)。抵押權(quán)人在主債權(quán)訴訟時(shí)效屆滿前未行使抵押權(quán)，抵押人在主債權(quán)訴訟時(shí)效屆滿后請求涂銷抵押權(quán)登記的，人民法院依法予以支持。

（二）關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)

60、未辦理登記的不動(dòng)產(chǎn)抵押合同的效力：

不動(dòng)產(chǎn)抵押合同依法成立，但未辦理抵押登記手續(xù)，債權(quán)人請求抵押人辦理抵押登記手續(xù)的，人民法院依法予以支持。因抵押物滅失以及抵押物轉(zhuǎn)讓他人等原因不能辦理抵押登記，債權(quán)人請求抵押人以抵押物的價(jià)值為限承擔(dān)責(zé)任的，人民法院依法予以支持，但其范圍不得超過抵押權(quán)有效設(shè)立時(shí)抵押人所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。

（1）抵押合同一般自簽訂時(shí)生效，有別于擔(dān)保法規(guī)定，不以辦理抵押登記為生效條件；（3）抵押權(quán)的設(shè)立、取得，與抵押合同生效系兩個(gè)概念，前者是物權(quán)概念，后者是債的生效概念。物權(quán)法規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記才取得抵押權(quán)，如未辦理登記的，不取得抵押權(quán)，不影響合同效力，至于法律條文不能對抗善意第三人的規(guī)定，是指未登記不取得優(yōu)先受償權(quán)；（3）抵押合同的債權(quán)人起訴請求辦理抵押登記的，在抵押合同不存在無效、法律上或事實(shí)上不存在障礙情況下，應(yīng)予支持；(4)抵押合同生效后，但按法律規(guī)定未取得抵押權(quán)、抵押物即滅失或轉(zhuǎn)讓他人等，合同中的債權(quán)人要求抵押人承擔(dān)責(zé)任的，抵押人在抵押物價(jià)值范圍內(nèi)為限承擔(dān)責(zé)任，抵押物價(jià)值有約定按約定，無約定通過司法鑒定確定，司法鑒定的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，由合議庭或主審法官根據(jù)個(gè)案情況確定。

61、房地分別抵押：

（未列條文）

（1）“房地一體”是原則，地上已存在房屋情況下，單獨(dú)抵押土地或房屋，地上房屋或房屋所附土地一并認(rèn)定為抵押；（2）土地抵押之時(shí)上面沒有房屋，之后地上新建房屋，不納入抵押財(cái)產(chǎn)范圍；（3）抵押權(quán)有沖突的，按抵押擔(dān)保價(jià)值范圍比例確定；（4）本條對執(zhí)行有非常大的意義。

62、抵押權(quán)隨主債權(quán)轉(zhuǎn)讓：

抵押權(quán)是從屬于主合同的從權(quán)利，根據(jù)“從隨主”規(guī)則，債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，擔(dān)保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。受讓人向抵押人主張行使抵押權(quán)，抵押人以受讓人不是抵押合同的當(dāng)事人、未辦理變更登記等為由提出抗辯的，人民法院不予支持。

（三）關(guān)于動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)

63、流動(dòng)質(zhì)押的設(shè)立與監(jiān)管人的責(zé)任：

在流動(dòng)質(zhì)押中，經(jīng)常由債權(quán)人、出質(zhì)人與監(jiān)管人訂立三方監(jiān)管協(xié)議，此時(shí)應(yīng)當(dāng)查明監(jiān)管人究竟是受債權(quán)人的委托還是受出質(zhì)人的委托監(jiān)管質(zhì)物，確定質(zhì)物是否已經(jīng)交付債權(quán)人，從而判斷質(zhì)權(quán)是否有效設(shè)立。如果監(jiān)管人系受債權(quán)人的委托監(jiān)管質(zhì)物，則其是債權(quán)人的直接占有人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定完成了質(zhì)物交付，質(zhì)權(quán)有效設(shè)立。監(jiān)管人違反監(jiān)管協(xié)議約定，違規(guī)向出質(zhì)人放貨、因保管不善導(dǎo)致質(zhì)物毀損滅失，債權(quán)人請求監(jiān)管人承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

如果監(jiān)管人系受出質(zhì)人委托監(jiān)管質(zhì)物，表明質(zhì)物并未交付債權(quán)人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定質(zhì)權(quán)未有效設(shè)立。盡管監(jiān)管協(xié)議約定監(jiān)管人系受債權(quán)人的委托監(jiān)管質(zhì)物，但有證據(jù)證明其并未履行監(jiān)管職責(zé)，質(zhì)物實(shí)際上仍由出質(zhì)人管領(lǐng)控制的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定質(zhì)物并未實(shí)際交付，質(zhì)權(quán)未有效設(shè)立。此時(shí)，債權(quán)人可以基于質(zhì)押合同的約定請求質(zhì)押人承擔(dān)違約責(zé)任，但其范圍不得超過質(zhì)權(quán)有效設(shè)立時(shí)質(zhì)押人所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。監(jiān)管人未履行監(jiān)管職責(zé)的，債權(quán)人也可以請求監(jiān)管人承擔(dān)違約責(zé)任。

（1）質(zhì)押合同一般于簽訂時(shí)生效，不以質(zhì)押物交付為生效條件，不同于擔(dān)保法規(guī)定；（2）質(zhì)權(quán)以質(zhì)押物交付為設(shè)立、取得（質(zhì)權(quán)物權(quán)的取得）條件，交付不僅是指直接交付，也包括向第三人交付、占有改定等。本條意見是對監(jiān)管人身份如何確定，根據(jù)個(gè)案判斷監(jiān)管人受哪一方委托或控制，從而確定質(zhì)押物是否交付，以及監(jiān)管人的違約責(zé)任；（3）質(zhì)押物未交付，出質(zhì)人的責(zé)任以質(zhì)押物價(jià)值為限，可參照抵押人責(zé)任的意見。（4）質(zhì)押合同的債權(quán)人起訴請求交付質(zhì)押物的，在質(zhì)押合同不存在無效、法律上或事實(shí)上不存在障礙情況下，應(yīng)予支持。

64、浮動(dòng)抵押的效力：

企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品及產(chǎn)品等財(cái)產(chǎn)設(shè)定浮動(dòng)抵押后，又將其中的生產(chǎn)設(shè)備等部分財(cái)產(chǎn)設(shè)定了動(dòng)產(chǎn)抵押，并都辦理了抵押登記的，根據(jù)《物權(quán)法》第199條的規(guī)定，登記在先的浮動(dòng)抵押優(yōu)先于登記在后的動(dòng)產(chǎn)抵押。

65、動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)競存：

同一動(dòng)產(chǎn)上同時(shí)設(shè)立質(zhì)權(quán)和抵押權(quán)的，應(yīng)當(dāng)參照適用《物權(quán)法》第199條的規(guī)定，根據(jù)是否完成公示以及公示先后情況來確定清償順序：質(zhì)權(quán)有效設(shè)立、抵押權(quán)辦理了抵押登記的，按照公示先后確定清償順序；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；質(zhì)權(quán)有效設(shè)立，抵押權(quán)未辦理抵押登記的，質(zhì)權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)；質(zhì)權(quán)未有效設(shè)立，抵押權(quán)未辦理抵押登記的，因此時(shí)抵押權(quán)已經(jīng)有效設(shè)立，故抵押權(quán)優(yōu)先受償。

本條是根據(jù)物權(quán)法第199條規(guī)定，系對擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償順序的特別說明。

（四）關(guān)于非典型擔(dān)保

66、擔(dān)保關(guān)系的認(rèn)定：

當(dāng)事人訂立的具有擔(dān)保功能的合同，不存在法定無效情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。雖然合同約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不屬于物權(quán)法規(guī)定的典型擔(dān)保類型，但是其擔(dān)保功能應(yīng)予肯定。

對于合同擔(dān)保即債的擔(dān)保，不同于物權(quán)法上規(guī)定的擔(dān)保，不宜輕易否定其效力。

67、約定擔(dān)保物權(quán)的效力：債權(quán)人與擔(dān)保人訂立擔(dān)保合同，約定以法律、行政法規(guī)未禁止抵押或者質(zhì)押的財(cái)產(chǎn)設(shè)定以登記作為公示方法的擔(dān)保，因無法定的登記機(jī)構(gòu)而未能進(jìn)行登記的，不具有物權(quán)效力。當(dāng)事人請求按照擔(dān)保合同的約定就該財(cái)產(chǎn)折價(jià)、變賣或者拍賣所得價(jià)款等方式清償債務(wù)的，人民法院依法予以支持，但對其他權(quán)利人不具有對抗效力和優(yōu)先性。

（1）本條適用前提是擔(dān)保合同的例外情形。在擔(dān)保合同約定擔(dān)保物權(quán)設(shè)立、取得應(yīng)辦理抵押登記的情況下，因無法法定機(jī)構(gòu)導(dǎo)致無法辦理抵押登記，在擔(dān)保物不存在障礙情況下，可判決就擔(dān)保財(cái)產(chǎn)折價(jià)、變賣或者拍賣所得價(jià)款等方式清償債務(wù)。對其他權(quán)利人不具有對抗效力和優(yōu)先性主要是指，合同約定的擔(dān)保物所有權(quán)已轉(zhuǎn)讓他人，擔(dān)保物被查封等，原則上不能判決就該擔(dān)保物財(cái)產(chǎn)折價(jià)、變賣或者拍賣所得價(jià)款等方式清償債務(wù)；（2）在適用該條情況下，原告起訴前或起訴后應(yīng)及時(shí)申請對不存在障礙的擔(dān)保物保全。原告未申請保全的，人民法院應(yīng)根據(jù)原告訴請釋明原告申請財(cái)產(chǎn)保全。

原告主張被告履行非金錢債務(wù)（如要求被告履行過戶手續(xù)等），人民法院應(yīng)向未申請保全的原告釋明申請保全，并告知其不申請保全的不利后果。原告不申請保全或經(jīng)釋明后不申請保全，導(dǎo)致擬判決前標(biāo)的物被另案查封、抵押的，應(yīng)裁定駁回起訴，但作出裁定前應(yīng)向原告釋明是否變更訴訟請求。

69、無真實(shí)貿(mào)易背景的保兌倉交易：

保兌倉交易以買賣雙方有真實(shí)買賣關(guān)系為前提。雙方無真實(shí)買賣關(guān)系的，該交易屬于名為保兌倉交易實(shí)為借款合同，保兌倉交易因構(gòu)成虛偽意思表示而無效，被隱藏的借款合同是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，如不存在其他合同無效情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。保兌倉交易認(rèn)定為借款合同關(guān)系的，不影響賣方和銀行之間擔(dān)保關(guān)系的效力，賣方仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

本條規(guī)定對于其他民商事案件有重要啟發(fā)和參考作用：（1）在房屋買賣等交易性合同中，名為買賣實(shí)為擔(dān)保，且買賣標(biāo)的物并未交付，不構(gòu)成有效讓與擔(dān)保合同，一般應(yīng)認(rèn)定買賣合同無效，虛偽意思表示無效，隱含的真實(shí)意思予以查明，確定真實(shí)意思的合同效力；（2）在部分民商事案件中，真實(shí)意思表示直接體現(xiàn)在合同中或合同主要條款中，不存在以虛偽意思掩蓋真實(shí)意思情形，雙方僅存在一種法律關(guān)系，不能僅以合同抬頭判斷分析雙方法律關(guān)系和性質(zhì)，在審理該類案件中直接根據(jù)合同或合同主要條款認(rèn)定雙方的法律關(guān)系實(shí)質(zhì)。如合同抬頭名為承攬關(guān)系，但根據(jù)合同內(nèi)容、特點(diǎn)、性質(zhì)認(rèn)定為雇傭關(guān)系，是典型的問題。

70、保兌倉交易的合并審理：

當(dāng)事人就保兌倉交易中的不同法律關(guān)系的相對方分別或者同時(shí)向同一人民法院起訴的，人民法院可以根據(jù)民事訴訟法司法解釋第221條的規(guī)定，合并審理。當(dāng)事人未起訴某一方當(dāng)事人的，人民法院可以依職權(quán)追加未參加訴訟的當(dāng)事人為第三人，以便查明相關(guān)事實(shí)，正確認(rèn)定責(zé)任。

本條規(guī)定對于其他民商事案件有重要啟發(fā)和參考作用。在同一法律關(guān)系中，各方當(dāng)事人不同的主張，原則上應(yīng)合并審理。如買賣合同，一方主張價(jià)款，另一方在本案中不作合同解除或質(zhì)量賠償?shù)瓤罐q，而是另案起訴主張合同解除或質(zhì)量賠償?shù)龋瑢?shí)質(zhì)上違背了“一事不再理”原則。在兩個(gè)不同法院先后已立案受理情況下，后立案的法院應(yīng)裁定移送先立案法院合并于前一案件審理；兩個(gè)案件屬同一法院受理的，后立案案件，應(yīng)裁定合并于前一案件審理。

71、讓與擔(dān)保：

債務(wù)人或者第三人與債權(quán)人訂立合同，約定將財(cái)產(chǎn)形式上轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，債務(wù)人到期清償債務(wù)，債權(quán)人將該財(cái)產(chǎn)返還給債務(wù)人或第三人，債務(wù)人到期沒有清償債務(wù)，債權(quán)人可以對財(cái)產(chǎn)拍賣、變賣、折價(jià)償還債權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。合同如果約定債務(wù)人到期沒有清償債務(wù)，財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該部分約定無效，但不影響合同其他部分的效力。

當(dāng)事人根據(jù)上述合同約定，已經(jīng)完成財(cái)產(chǎn)權(quán)利變動(dòng)的公示方式轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，債務(wù)人到期沒有清償債務(wù)，債權(quán)人請求確認(rèn)財(cái)產(chǎn)歸其所有的，人民法院不予支持，但債權(quán)人請求參照法律關(guān)于擔(dān)保物權(quán)的規(guī)定對財(cái)產(chǎn)拍賣、變賣、折價(jià)優(yōu)先償還其債權(quán)的，人民法院依法予以支持。債務(wù)人因到期沒有清償債務(wù)，請求對該財(cái)產(chǎn)拍賣、變賣、折價(jià)償還所欠債權(quán)人合同項(xiàng)下債務(wù)的，人民法院亦應(yīng)依法予以支持。

（1）讓與擔(dān)保在狹義上不同于以物抵債協(xié)議；（2）讓與擔(dān)保合同屬債的擔(dān)保性質(zhì)，故不違反物權(quán)法定原則。按我國法律、司法解釋現(xiàn)有規(guī)定，原則上不認(rèn)可其效力。名為買賣，實(shí)為擔(dān)保，根據(jù)民法總則規(guī)定，買賣的虛偽意思認(rèn)定無效，故對“買受人”提出的房屋買賣過戶主張，因買賣合同無效，不予支持，但應(yīng)行使相關(guān)釋明義務(wù)；（3）讓與擔(dān)保合同標(biāo)的物已經(jīng)交付情況下，認(rèn)可其效力，主要是隱含的真實(shí)意思表示是擔(dān)保，對債的擔(dān)保并無禁止性規(guī)定，而擔(dān)保合同的效力及效果優(yōu)先受償，一方面解決了流抵禁止、對所謂“出賣人”不公的問題；另一方面也精確體現(xiàn)出真實(shí)意思表示和擔(dān)保物的優(yōu)先受償效力。

十二、關(guān)于民刑交叉案件的程序處理

會(huì)議認(rèn)為，近年來，在民間借貸、P2P等融資活動(dòng)中，與涉嫌詐騙、合同詐騙、票據(jù)詐騙、集資詐騙、非法吸收公眾存款等犯罪有關(guān)的民商事案件的數(shù)量有所增加，出現(xiàn)了一些新情況和新問題。在審理案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》《最高人民法院最高人民檢察院公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》以及民間借貸司法解釋等規(guī)定，處理好民刑交叉案件之間的程序關(guān)系。

128、分別審理；

同一當(dāng)事人因不同事實(shí)分別發(fā)生民商事糾紛和涉嫌刑事犯罪，民商事案件與刑事案件應(yīng)當(dāng)分別審理，主要有下列情形：

（1）主合同的債務(wù)人涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認(rèn)定其構(gòu)成犯罪，債權(quán)人請求擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的；

（2）行為人以法人、非法人組織或者他人名義訂立合同的行為涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認(rèn)定其構(gòu)成犯罪，合同相對人請求該法人、非法人組織或者他人承擔(dān)民事責(zé)任的；

（3）法人或者非法人組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人或者其他工作人員的職務(wù)行為涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認(rèn)定其構(gòu)成犯罪，受害人請求該法人或者非法人組織承擔(dān)民事責(zé)任的；

（4）侵權(quán)行為人涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認(rèn)定其構(gòu)成犯罪，被保險(xiǎn)人、受益人或者其他賠償權(quán)利人請求保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)金的；

（5）受害人請求涉嫌刑事犯罪的行為人之外的其他主體承擔(dān)民事責(zé)任的。

129、涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪與民商事案件的程序處理；

2014年頒布實(shí)施的《最高人民法院最高人民檢察院公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》和2019年1月頒布實(shí)施的《最高人民法院最高人民檢察院公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》規(guī)定的涉嫌集資詐騙、非法吸收公眾存款等涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪，所涉人數(shù)眾多、當(dāng)事人分布地域廣、標(biāo)的額特別巨大、影響范圍廣，嚴(yán)重影響社會(huì)穩(wěn)定，對于受害人就同一事實(shí)提起的以犯罪嫌疑人或者刑事被告人為被告的民事訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理，并將有關(guān)材料移送偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)或者正在審理該刑事案件的人民法院。受害人的民事權(quán)利保護(hù)應(yīng)當(dāng)通過刑事追贓、退賠的方式解決。正在審理民商事案件的人民法院發(fā)現(xiàn)有上述涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪線索的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將犯罪線索和有關(guān)材料移送偵查機(jī)關(guān)。偵查機(jī)關(guān)作出立案決定前，人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理；作出立案決定后，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴；偵查機(jī)關(guān)未及時(shí)立案的，人民法院必要時(shí)可以將案件報(bào)請黨委政法委協(xié)調(diào)處理。除上述情形人民法院不予受理外，要防止通過刑事手段干預(yù)民商事審判，搞地方保護(hù)，影響營商環(huán)境。

當(dāng)事人因租賃、買賣、金融借款等與上述涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪無關(guān)的民事糾紛，請求上述主體承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予受理。

130、民刑交叉案件中民商事案件中止審理的條件：