導(dǎo)語(yǔ)：如何才能寫(xiě)好一篇法律思維與生活，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

陶行知說(shuō)：“教育只有通過(guò)生活才能產(chǎn)生作用，并真正成為教育”。隨著教育改革不斷深化，生活化教學(xué)已然成為現(xiàn)代教育體系中的重要成員。具體到初中道德與法治教學(xué)中，實(shí)施生活化教學(xué)策略同樣具有十分重要的意義。因此，初中道德與法治教學(xué)實(shí)際中，切實(shí)有效的融入生活化思維，并實(shí)施生活化教學(xué)策略，則能夠促使課本知識(shí)與生活實(shí)際相聯(lián)系，從而提升學(xué)生知識(shí)內(nèi)化效率。下文，我們將從初中道德與法治中融入生活化教學(xué)思維的意義闡述，過(guò)渡到有關(guān)教學(xué)策略的論述。

1.初中道德與法治教學(xué)中融入生活化教學(xué)思維的意義探析

1.1 聯(lián)系生活能夠降低教學(xué)難度。道德理論是倫理學(xué)與哲學(xué)觀點(diǎn)的集合，其理論基礎(chǔ)相對(duì)較為抽象，其知識(shí)點(diǎn)也異常繁雜，如果僅靠生硬的記憶只怕難以保證知識(shí)內(nèi)化效率。因此在我國(guó)傳統(tǒng)教育理念中提出“格物致知”這一概念，其主要闡釋了由感性認(rèn)知向理性認(rèn)知提升的學(xué)習(xí)途徑。誠(chéng)然，于初中道德與法治教學(xué)實(shí)際中，為提高教學(xué)效率，教師則應(yīng)該給予學(xué)生充足的感性認(rèn)知材料，從而幫助其建構(gòu)邏輯化、層次化、系統(tǒng)化的理論知識(shí)網(wǎng)絡(luò)，如此便能夠有效降低教學(xué)難度。

1.2 聯(lián)系生活提升學(xué)生學(xué)習(xí)興趣。初中道德與法治知識(shí)具有抽象性強(qiáng)、知識(shí)點(diǎn)多等特點(diǎn)，純理論化的教學(xué)通常會(huì)使學(xué)生感到枯燥、乏味，最終導(dǎo)致其喪失學(xué)習(xí)興趣，甚至產(chǎn)生厭學(xué)情緒。鑒此，初中道德與法治教學(xué)中應(yīng)樹(shù)立生活化思維，并積極結(jié)合學(xué)生生活經(jīng)驗(yàn)，并為其創(chuàng)設(shè)起貼近生活且生動(dòng)有趣的教學(xué)情景，則能夠有效突破學(xué)生心理障礙，從而逐漸激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣。

2.基于生活化思維的初中道德與法治教學(xué)模式的探討

2.1 創(chuàng)設(shè)生活化教學(xué)情景，提升學(xué)生學(xué)習(xí)興趣。從本質(zhì)而言，道德與法治知識(shí)源于生活，同時(shí)也服務(wù)于生活。道德是約束人們行為的精神力量，而法律則無(wú)疑是規(guī)范人們行為之準(zhǔn)繩?？偠灾?，道德理論與法治知識(shí)與我們的日常生活是息息相關(guān)的。教學(xué)實(shí)際中教師則應(yīng)該充分認(rèn)識(shí)到這一特點(diǎn)，并促使教學(xué)內(nèi)容與生活知識(shí)緊密結(jié)合，從而創(chuàng)設(shè)出生活化的教學(xué)情景，拉近道德與法治教學(xué)與生活的距離，幫助學(xué)生獲得生活化的學(xué)習(xí)體驗(yàn)，以此提升學(xué)生學(xué)習(xí)興趣。為實(shí)現(xiàn)上述目標(biāo)，教師在教學(xué)實(shí)際中就需要積極探究教材內(nèi)容，并有效整合教材?Y源與生活化資源，即通過(guò)挖掘教材中的生活元素進(jìn)而找到課本知識(shí)與生活實(shí)際的契合點(diǎn)。譬如在教學(xué)“平等、尊重與寬容”一課內(nèi)容時(shí)，為有效激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，教師則可以組織學(xué)生通過(guò)表演形式，演繹生活中與同學(xué)之間的小摩擦、小矛盾，然后組織學(xué)生根據(jù)表演內(nèi)容并結(jié)合自己生活經(jīng)驗(yàn)，共同探究如何建構(gòu)起平等和諧的班級(jí)文化。

2.2 結(jié)合熱點(diǎn)新聞，增強(qiáng)知識(shí)的貼合度?，F(xiàn)實(shí)生活是建構(gòu)學(xué)生意識(shí)形態(tài)的基礎(chǔ)，是提升學(xué)生認(rèn)知能力的關(guān)鍵因素。鑒此，初中道德與法治教學(xué)實(shí)際中，為培養(yǎng)學(xué)生先進(jìn)的道德修養(yǎng)與法治意識(shí)，就應(yīng)該結(jié)合生活實(shí)際，并適當(dāng)?shù)囊雵?guó)內(nèi)外的實(shí)時(shí)政治，以此增強(qiáng)教學(xué)的實(shí)效性。通過(guò)對(duì)經(jīng)典事例和重大國(guó)內(nèi)國(guó)際時(shí)事的深入分析、解讀，便能夠增強(qiáng)理論知識(shí)的說(shuō)服力和感染力。譬如在講解“承擔(dān)責(zé)任”一課時(shí)，為給予學(xué)生提供一個(gè)直觀化的參考案例，教師則可以引入“韓國(guó)總統(tǒng)遭民群抗議遂被彈劾下臺(tái)”實(shí)際案例，從而讓學(xué)生直觀感受“任何人都必須為自身的行為負(fù)責(zé)”這一法律常識(shí)，以此助益于學(xué)生建構(gòu)起責(zé)任意識(shí)，并以法律知識(shí)約束自身的行為。

2.3 聯(lián)系生活，實(shí)現(xiàn)課內(nèi)外一體化教學(xué)目標(biāo)。校內(nèi)外一體化是新課改的教學(xué)要求之一，因此初中道德與法治生活化教學(xué)實(shí)際中，教師也應(yīng)該積極開(kāi)發(fā)利用生活資源，從而做好課外延展工作。在開(kāi)展課外延展活動(dòng)的過(guò)程中，為了充分發(fā)揮生活資源的一些特殊功能，我們即可以組建學(xué)生進(jìn)行課外科技活動(dòng)抑或是調(diào)研活動(dòng)，如此一來(lái)不僅可以實(shí)現(xiàn)課外教學(xué)的生活化，同時(shí)還能夠有效增強(qiáng)學(xué)生運(yùn)用知識(shí)的能力、實(shí)踐的能力、同時(shí)還能夠拓展學(xué)生的知識(shí)面。譬如在教學(xué)“偶像與自我”有關(guān)內(nèi)容時(shí)，教師則可以組織學(xué)生在學(xué)校內(nèi)開(kāi)展“對(duì)偶像的基本認(rèn)識(shí)”、“自我重要性的研究”等主題調(diào)研活動(dòng)。從通過(guò)這樣的主題活動(dòng)讓學(xué)生充分認(rèn)識(shí)到理智看待偶像，并正視自我、發(fā)展自我，努力做一個(gè)獨(dú)立、理智的個(gè)體。

篇2

關(guān)鍵詞：初中 思想品德 生活 教學(xué)

思想品德教學(xué)融入生活是區(qū)別于傳統(tǒng)的教條式教育方式，生活化的教學(xué)重視思想品德教育和生活之間的聯(lián)系，注重生活的本體性地位，讓初中思想品德教育更加接近現(xiàn)實(shí)生活。我們的教學(xué)必須向生活開(kāi)放，向現(xiàn)實(shí)開(kāi)放，讓學(xué)生到生活中去實(shí)踐思想品德課上的認(rèn)識(shí)。同時(shí)教師也要轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的教學(xué)觀念和教學(xué)模式，充分運(yùn)用生活化的教學(xué)方式使學(xué)生更好的把學(xué)習(xí)與生活相銜接，在學(xué)習(xí)中懂得生活的技巧，在生活中發(fā)現(xiàn)做人的真理。

一、以學(xué)生所熟悉的生活現(xiàn)象導(dǎo)入新課，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣

《教育心理學(xué)》指出：“好的導(dǎo)語(yǔ)像磁石，能把學(xué)生分散的思維一下子聚攏起來(lái)；好的導(dǎo)語(yǔ)又是思想的電光石火，能給學(xué)生以啟迪，提高整個(gè)智力活動(dòng)的積極性?！庇纱丝芍?，課堂教學(xué)取得成功的關(guān)鍵在于激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性。布魯納說(shuō)過(guò)：“學(xué)習(xí)最好的刺激乃是對(duì)所學(xué)材料的興趣。”思想品德課理論性較強(qiáng)，如果教師只是照本宣科地講授知識(shí)，課堂教學(xué)就會(huì)枯燥無(wú)味，學(xué)生的參與積極性不高，學(xué)習(xí)興趣不濃，學(xué)生所學(xué)到的也只能是抽象的理論知識(shí)，具體有什么用，如何指導(dǎo)實(shí)踐根本無(wú)從談起。如何將思想品德課中抽象的問(wèn)題形象化，難懂的知識(shí)具體化，復(fù)雜的問(wèn)題簡(jiǎn)單化，使學(xué)生以愉悅的心態(tài)積極地來(lái)學(xué)習(xí)呢？毫無(wú)疑問(wèn)， 聯(lián)系生活導(dǎo)入新課是一條重要途徑。我們要以學(xué)生所熟悉的現(xiàn)實(shí)生活中的人或事，或以社會(huì)熱點(diǎn)話題、國(guó)內(nèi)外重大事件等為契機(jī)，引發(fā)學(xué)生的主動(dòng)思考，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，從而使學(xué)生在愉悅的氛圍中學(xué)習(xí)新知。

如教學(xué)《我愛(ài)我家》這一內(nèi)容時(shí)，我先讓學(xué)生介紹自己名字中所包含的深層含義，這樣學(xué)生就會(huì)深切體會(huì)到家長(zhǎng)對(duì)自己寄予的殷切希望與深沉的愛(ài)。然后，我再讓學(xué)生列舉一些家長(zhǎng)愛(ài)護(hù)自己的實(shí)例。學(xué)生說(shuō)完后，我因勢(shì)導(dǎo)入：“這一切都融入了家人對(duì)我們的愛(ài)與期望，我們被家的溫暖所包圍，生活在幸福中。那么究竟什么是家？怎樣才能讓我們的家充滿(mǎn)愛(ài)？今天我們就來(lái)學(xué)習(xí)相關(guān)的內(nèi)容，讓愛(ài)永住我家。”這樣學(xué)生就會(huì)帶著強(qiáng)烈的求知欲愉悅地參與到新課的學(xué)習(xí)中來(lái)，教學(xué)效果會(huì)事半功倍。

二、創(chuàng)設(shè)生活化的故事情境，激發(fā)學(xué)生思維的火

花，營(yíng)造“對(duì)話與互動(dòng)”的教學(xué)氛圍在講《防范侵害保護(hù)自己》這節(jié)課時(shí)，學(xué)生的情緒一直是高漲的，抓住學(xué)生的興奮點(diǎn)，一環(huán)扣一環(huán)地加以深化，讓學(xué)生既能根據(jù)教師設(shè)計(jì)的思路走，又能比較大膽、開(kāi)放地展開(kāi)想象，達(dá)到預(yù)期的教學(xué)效果。

例如，我在講授“女生自我保護(hù)”問(wèn)題時(shí)，我設(shè)計(jì)了這樣的情境?！靶⊙嗤ㄟ^(guò)網(wǎng)上聊天，認(rèn)識(shí)了網(wǎng)友小Q，并視其為知己，毫不保留地把自己姓名、學(xué)校、家庭電話等真實(shí)信息告訴了小Q。不久，小燕家被盜，而作案者正是小Q?！毙⊙嗉覟槭裁幢槐I？如果你是小燕，你會(huì)怎樣與小Q 交往呢？問(wèn)題一出，學(xué)生爭(zhēng)先恐后發(fā)表看法：有的說(shuō)小燕傻，不該把自己的真實(shí)情況告訴對(duì)方；有的說(shuō)小燕誠(chéng)實(shí)，交友真誠(chéng)。兩下?tīng)?zhēng)執(zhí)，引發(fā)一個(gè)問(wèn)題：交友該不該誠(chéng)實(shí)，網(wǎng)上交友又應(yīng)注意些什么？通過(guò)討論，學(xué)生認(rèn)為，交友應(yīng)該誠(chéng)實(shí)，但網(wǎng)上交友應(yīng)注意自我保護(hù)。于是，我用多媒體打出“老師的忠告打油詩(shī)”：網(wǎng)上交友匿名多，人品好壞難分說(shuō)。切莫透露真信息，小心謹(jǐn)慎沒(méi)有錯(cuò)。

三、開(kāi)展生活化的探究活動(dòng)，引導(dǎo)學(xué)生自主探究

課外活動(dòng)生活化，學(xué)以致用古人云：“授之以魚(yú)，不如授之以漁。”教學(xué)的目的不僅僅是讓學(xué)生掌握知識(shí)，更重要的是掌握學(xué)習(xí)知識(shí)的能力，提高學(xué)生的實(shí)踐水平。所以，我們要幫助學(xué)生將在課堂上學(xué)到的知識(shí)運(yùn)用于社會(huì)實(shí)踐，解決生活中的相關(guān)問(wèn)題。在學(xué)習(xí)中實(shí)踐，在實(shí)踐中學(xué)習(xí)，不僅能提高學(xué)生的理論水平，也能提高學(xué)生的實(shí)踐能力。生活實(shí)踐包括以下兩方面內(nèi)容：一是在真正的生活環(huán)境中去實(shí)踐，如參觀考察、調(diào)查采訪、志愿者服務(wù)等等。二是在模擬的生活情境中進(jìn)行實(shí)踐活動(dòng)，如模擬法庭、廣告設(shè)計(jì)、舉辦展覽等等。兩者都是非常好的社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)，都有非常重要的意義。比如，在學(xué)習(xí)“感受法律的尊嚴(yán)”時(shí)，教師可以請(qǐng)一些專(zhuān)業(yè)的法律人士來(lái)到學(xué)校給學(xué)生開(kāi)設(shè)專(zhuān)題講座，普及法律知識(shí)；也可以讓學(xué)生模擬法庭，進(jìn)行審理、辯護(hù)等活動(dòng)，讓專(zhuān)業(yè)的法律人士進(jìn)行點(diǎn)評(píng)、指導(dǎo)，幫助學(xué)生認(rèn)識(shí)法律、學(xué)習(xí)法律，提高法律意識(shí)，從而知法、守法，能夠運(yùn)用法律武器維護(hù)自己的權(quán)益，尊重法律的尊嚴(yán)。這樣的實(shí)踐活動(dòng)，不僅提高了學(xué)生的學(xué)習(xí)水平，而且使學(xué)生能靈活運(yùn)用知識(shí)，提高了學(xué)以致用的能力。

四、教學(xué)評(píng)價(jià)融入生活

進(jìn)行思想品德課教學(xué)的最終目標(biāo)是讓學(xué)生形成良好的道德品質(zhì)，并表現(xiàn)在具體的行為上，使學(xué)生成為具有高尚道德情操和健康心理素質(zhì)的人才，成為一個(gè)有益于社會(huì)與國(guó)家的人。教學(xué)評(píng)價(jià)是課堂教學(xué)的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，其評(píng)價(jià)的成功與否對(duì)學(xué)生的發(fā)展與成長(zhǎng)有著至關(guān)重要的作用。思想品德課的有效評(píng)價(jià)不是單一的評(píng)價(jià)，而是多元評(píng)價(jià)，既注重學(xué)習(xí)結(jié)果，又注重學(xué)習(xí)過(guò)程；既關(guān)注學(xué)生的書(shū)面成績(jī)，又重視學(xué)生的道德教育。評(píng)價(jià)要基于學(xué)生的生活，體現(xiàn)生活化的特點(diǎn)，讓評(píng)價(jià)為學(xué)生所接受，真正成為學(xué)生不斷上進(jìn)的動(dòng)力。在教學(xué)中，我將學(xué)生日常生活與學(xué)習(xí)中的表現(xiàn)也融入到了評(píng)價(jià)中。

如在學(xué)習(xí)了《與人為善》后，我對(duì)學(xué)生的評(píng)價(jià)不只是局限于學(xué)生對(duì)知識(shí)的掌握層面上，還讓學(xué)生相互列舉他們?cè)谌粘Ｉ钆c學(xué)習(xí)中的實(shí)例，然后我對(duì)表現(xiàn)突出的學(xué)生予以必要的表?yè)P(yáng)。這樣評(píng)價(jià)的好處在于使學(xué)生充分認(rèn)識(shí)到這是一種正確的行為，真正了解了如何將所學(xué)表現(xiàn)在具體的行為實(shí)踐中。

結(jié)束語(yǔ)：

思想品德課的教學(xué)是個(gè)永無(wú)止境，相當(dāng)廣泛的活動(dòng)過(guò)程，給教師和學(xué)生展示個(gè)性特長(zhǎng)和發(fā)揮才能留有足夠的空間。而思想品德教學(xué)融入生活化是動(dòng)態(tài)的，復(fù)雜多變的，因此，我們教育工作者要不斷的探索新的更好的教學(xué)方法，將思想品德教學(xué)更廣泛的與生活相銜接，使學(xué)生更好的把學(xué)習(xí)與生活相銜接，在學(xué)習(xí)中懂得生活的技巧，在生活中發(fā)現(xiàn)做人的真理。

參考文獻(xiàn)：

[1]周永新.構(gòu)建生活化的初中思想品德教學(xué)之我見(jiàn)[J].學(xué)周刊（學(xué)術(shù)研究）.2012，（7）.

篇3

大學(xué)的四年里，學(xué)習(xí)了法理學(xué)、中國(guó)法制史、憲法、行政法與行政訴訟法、民法、商法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、經(jīng)濟(jì)法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法、國(guó)際法、國(guó)際私法、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法...;掌握法學(xué)基本理論和基本知識(shí),了解和掌握國(guó)家的主要法律法規(guī),理解和把握法律規(guī)則背后的法律精神和法律價(jià)值,并能運(yùn)用法學(xué)理論,方法和思維分析問(wèn)題,解決問(wèn)題.

但是書(shū)本的學(xué)習(xí)較有限，于是參加了很多社會(huì)實(shí)踐和社團(tuán)的工作，從事了大到組織策劃晚會(huì)、小到文秘接電話的工作，積累了很多了從失敗到成功的經(jīng)驗(yàn)。我認(rèn)為實(shí)際操作能力和組織合作能力的學(xué)習(xí)更重要。對(duì)自己總體評(píng)價(jià)是為人熱情樂(lè)觀，真誠(chéng)，工作踏實(shí)、易上手，遇到困難能迎難而上，不輕易放棄。

從大學(xué)一直下來(lái)，我感覺(jué)我學(xué)到了很多，特別是一些書(shū)本上學(xué)不到的工作經(jīng)驗(yàn)，雖然以前有過(guò)成功，也有過(guò)失敗，從中我的到的是很多做事的原則和處事的經(jīng)驗(yàn)對(duì)于現(xiàn)在的我來(lái)說(shuō)，做事也變得成熟穩(wěn)重了。在過(guò)去的工作中，我做事認(rèn)真負(fù)責(zé)，有團(tuán)隊(duì)合作精神，還有較好的交際能力。

作為一名應(yīng)屆畢業(yè)生，也許我的知識(shí)有限，也許我還太年輕，缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，也許在某些方面我無(wú)法像其他人一樣工作自如，但年輕意味著熱情與活力，我有生理缺陷（從初中起我的聽(tīng)力就逐漸減弱，但并不妨礙我的學(xué)習(xí)、工作與生活，反而更能讓我將注意力集中在一件事情上，而不易受到外界干擾，保持自己的想法）并不代表我不行！我自信能憑自己的能力和學(xué)習(xí)在畢業(yè)以后的工作學(xué)習(xí)與生活中克服各種困難，不斷實(shí)現(xiàn)人生價(jià)值與追求的目標(biāo)！

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篇4

最難學(xué)的科目： 法理學(xué)

在門(mén)類(lèi)眾多的法學(xué)科目中，法理學(xué)是法學(xué)專(zhuān)業(yè)學(xué)生的入門(mén)課，具有高度的抽象性、概括性與廣泛性，往往讓剛踏進(jìn)專(zhuān)業(yè)學(xué)習(xí)的學(xué)生們難以適應(yīng)。記得我有位同學(xué)在看法理學(xué)必看書(shū)目《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》時(shí)，由于看不懂，竟然看哭了。

法理學(xué)研究的是法律的基礎(chǔ)性問(wèn)題與概念，包含了豐富的法哲學(xué)思想。與其他法學(xué)科目不同，法理學(xué)的特點(diǎn)是高度抽象，博大精深。例如光是對(duì)法律的定義，就有多達(dá)十幾種的概括。學(xué)習(xí)此科目，你就好像置身于拉斐爾的那幅“雅典學(xué)院”中，亞里士多德會(huì)告訴你“法律始終是一種一般性的陳述”，西塞羅則會(huì)跟你說(shuō)“法律是一種衡量正義與不正義的標(biāo)準(zhǔn)”，而薩維尼則強(qiáng)調(diào)“法律是民族精神的體現(xiàn)”。

正是由于其難學(xué)，筆者所在的中國(guó)政法大學(xué)將法理學(xué)這門(mén)科目劃分為兩個(gè)階段進(jìn)行授課，大一學(xué)習(xí)《法理學(xué)導(dǎo)論》，大三學(xué)習(xí)完民法等具體部門(mén)法后再學(xué)習(xí)《法理學(xué)原理》?？梢?jiàn)，法理學(xué)被稱(chēng)為“最難學(xué)的科目”當(dāng)之無(wú)愧。

最有趣的課程： 模擬法庭課

試想一下，法庭變成課堂，學(xué)生變成法官、檢察官、律師的場(chǎng)景是多么生動(dòng)的畫(huà)面。在法學(xué)專(zhuān)業(yè)的課程中，模擬法庭課就呈現(xiàn)出這樣的畫(huà)面。

在這門(mén)課上，學(xué)生不再是紙上談兵，而是實(shí)戰(zhàn)演練；不再是坐在課堂里被動(dòng)地聽(tīng)老師講課，而是坐在法官席上“統(tǒng)領(lǐng)”整個(gè)審判過(guò)程；不再是看著案例得出結(jié)論，而是在聽(tīng)取了同學(xué)唇槍舌劍的辯論后作出判決。

模擬法庭課上，學(xué)生作為主角，自主發(fā)揮自己的口才和思維能力，結(jié)合實(shí)際案例進(jìn)行辯論。模擬法庭課的有趣，不僅在于課堂上精彩的發(fā)揮與零距離地接觸法官、律師等職業(yè)，還在于課堂前的準(zhǔn)備與討論，當(dāng)小組成員全力以赴地討論案情與研究戰(zhàn)略時(shí)，趣味是不言而喻的?？吹竭@里，你是不是也想嘗試一下穿上法袍體驗(yàn)“一錘定音”呢？

最熱門(mén)的領(lǐng)域： 民商法

在法學(xué)專(zhuān)業(yè)的幾大領(lǐng)域中，最熱門(mén)的要數(shù)民商法了。因?yàn)槊裆谭ㄊ亲钯N近人們生活的法律，它涉及的領(lǐng)域從婚姻、繼承、侵權(quán)、合同，到公司、保險(xiǎn)、票據(jù)等民事、商業(yè)的各個(gè)方面，均是與民眾息息相關(guān)的領(lǐng)域。根據(jù)最高人民法院的數(shù)據(jù)顯示，僅2011年全國(guó)一審新收案件中，民商事案件就占到了87.07%。可見(jiàn)，民商法來(lái)源于生活，又服務(wù)于生活，無(wú)論是結(jié)婚還是做生意，生活中隨時(shí)都會(huì)用到。

因此，不管是從報(bào)考人數(shù)、招生人數(shù)還是就業(yè)人數(shù)來(lái)看，民商法領(lǐng)域絕對(duì)是最受關(guān)注和最熱門(mén)的領(lǐng)域。而且，因?yàn)槠渑c生活息息相關(guān)，所以民法也是非常實(shí)用和有趣的科目之一，生活中很多司空見(jiàn)慣的現(xiàn)象經(jīng)過(guò)民法理論的解釋?zhuān)D時(shí)會(huì)讓人覺(jué)得“妙趣橫生”。

例如，有人拿民法理論的解釋模式套用到從戀愛(ài)到離婚的過(guò)程：男生求愛(ài)是“要約”，而女生答應(yīng)是“承諾”，如果分手則是“締約過(guò)失”，如果兩人結(jié)婚則是“履行合同”，結(jié)婚生子是“法定孳息”，分居則是“行使不安抗辯權(quán)”，離婚則是“根本違約”。大學(xué)里甚至有情侶會(huì)運(yùn)用民法知識(shí)制定“戀愛(ài)法”來(lái)規(guī)定男方女方的權(quán)利和義務(wù)，十分有趣。

最冷門(mén)的領(lǐng)域： 法制史

法制史=法律+歷史，一看就知道是法學(xué)專(zhuān)業(yè)中最考驗(yàn)記憶力的科目了。

法制史介紹了中國(guó)和外國(guó)法律制度與法律部門(mén)的變更、發(fā)展，有的學(xué)習(xí)內(nèi)容甚至還是古文言文。而且，法制史占司法考試的比重很小，所考查的難度大多也停留在識(shí)記的水平，再加上這門(mén)課程在實(shí)踐中稍顯劣勢(shì)，因此，有些學(xué)生對(duì)學(xué)習(xí)這門(mén)課程的興趣不是很大。這也導(dǎo)致了法學(xué)專(zhuān)業(yè)法制史方向常年招生不夠而接受調(diào)劑生的情況，使法制史成為法學(xué)專(zhuān)業(yè)中最冷門(mén)的領(lǐng)域。

最較真的部門(mén)法： 訴訟法

訴訟法是有關(guān)訴訟程序的部門(mén)法，是當(dāng)事人因?qū)嶓w權(quán)益受到損害后請(qǐng)求法院或其他司法機(jī)關(guān)保護(hù)而適用的司法程序規(guī)定。其包括民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法等內(nèi)容。

由于必須要追求“程序正義”，訴訟法在法學(xué)專(zhuān)業(yè)中成為最為“較真”的一個(gè)分支，它對(duì)日期、程序、條件等方面進(jìn)行的細(xì)致規(guī)定是其他學(xué)科不能比擬的。例如，在刑事訴訟法中，犯罪主體在不同的司法階段分別有犯罪嫌疑人、被告人、被告等稱(chēng)呼，而這幾種稱(chēng)呼是不能亂用的。除此之外，法律規(guī)定司法審判必須嚴(yán)格按照訴訟法的規(guī)定進(jìn)行，若有任何違反法定程序之處則有可能導(dǎo)致案件的審理結(jié)果被撤銷(xiāo)?？梢?jiàn)，訴訟法的“較真”。

最有用的法學(xué)收獲： 法律思維模式

法律的學(xué)習(xí)最終的落腳點(diǎn)是學(xué)會(huì)如何適用法律，而適用法律講求的是論證過(guò)程的正當(dāng)性與合理性。尤其在法律推理過(guò)程中，要認(rèn)定案件事實(shí)與法律規(guī)定之間存在必然聯(lián)系并得以適用，就必須給出強(qiáng)有力的邏輯證明。這個(gè)正當(dāng)化的邏輯證明過(guò)程正是法律的實(shí)踐過(guò)程，也就是法律思維模式。

篇5

作為“善與公正之藝術(shù)”的法律在法治逐步成為治國(guó)之道和生活常規(guī)的時(shí)下，法學(xué)躍居顯學(xué)之位、法律教育日漸繁盛。社會(huì)大變革的時(shí)代契機(jī)，呼喚著具有深厚的法律精神、高超的法律技藝和職業(yè)倫理的法律人才。建構(gòu)法治國(guó)家、實(shí)現(xiàn)“良法之治”，是所有法律人的光榮與夢(mèng)想?！胺▽W(xué)是善與公正的藝術(shù)”，塞爾蘇斯以詩(shī)話般的語(yǔ)言道出了法律的奧妙。英國(guó)的科克法官曾言：“法律是一門(mén)藝術(shù)，在一個(gè)人能夠獲得對(duì)它的認(rèn)識(shí)之前，需要長(zhǎng)期的學(xué)習(xí)和實(shí)踐?！雹俜傻哪康呐c價(jià)值何在？人類(lèi)賦予法律何種意義，以作為社會(huì)生活的終極憑據(jù)？法律絕非僅是用以規(guī)范人的外在行為，更荷載并表達(dá)著人類(lèi)的理想、公共倫理之善和生活價(jià)值之真。“法律是人類(lèi)的作品，并且像其他的人類(lèi)作品一樣，只有從它的理念出發(fā)，才可能被理解”②。通過(guò)維護(hù)和促進(jìn)社會(huì)生活的不斷完善發(fā)展，法律越發(fā)彰顯著重要的意義。法律是人類(lèi)對(duì)自身和社會(huì)的理解而形成的理性化知識(shí)體系。它表征著社會(huì)生活的善和自由與公正的價(jià)值理想。作為人文知識(shí)，法律思考必然離不開(kāi)價(jià)值反思和價(jià)值追求。法律本身就是分配價(jià)值的一套權(quán)威性規(guī)則體系。概言之，“對(duì)法律的，或者對(duì)任何一個(gè)個(gè)別的法律現(xiàn)象的無(wú)視價(jià)值的思考也都是不能成立的”。并且，“法律只有在涉及價(jià)值的立場(chǎng)框架中才可能被理解”③。法律是人文精神的承載者、公共理性的表達(dá)者和公共良知的維護(hù)者。法律教育應(yīng)當(dāng)注重培育虔信法律的職業(yè)精神、尊重人的價(jià)值與尊嚴(yán)的人文精神以及追求社會(huì)正義的公共精神。法律精神和公正理念的培育、法律技藝的訓(xùn)練，有賴(lài)于獲致良好法律教育的可能。在法律價(jià)值理念的指引下追求社會(huì)公正，應(yīng)當(dāng)成為法律人共同的事業(yè)理想。惟有通過(guò)長(zhǎng)期的法律研習(xí)，才能培養(yǎng)出執(zhí)著的正義理想、法律精神和知識(shí)技能。在法律的立場(chǎng)上，追求法律承載的善與公正并實(shí)踐的法律理想。在法律教育中，必須始終以培養(yǎng)法律精神和思維方式為要旨，來(lái)進(jìn)行知識(shí)體系的傳授。若背離法律精神，將會(huì)拋棄作為法律生命支點(diǎn)的價(jià)值理想。

二、啟蒙人文精神：

法律教育的原旨教育是對(duì)人之為人的精神與心靈品性的塑造過(guò)程。教育是要“把人培育成為人，而不是某種人”④。培育受教育者的生活美德與倫理品格、健全的人文情感與公共精神。“教育的目的不是具體任務(wù)或技術(shù)方面的訓(xùn)練，而是喚醒對(duì)人類(lèi)生活的可能前景的認(rèn)識(shí)，引發(fā)或者說(shuō)培養(yǎng)人們的人性意識(shí)”⑤。教育是理論化、系統(tǒng)化地思考社會(huì)、理解生活世界的問(wèn)題?！敖逃穆毮苁峭ㄟ^(guò)控制、疏導(dǎo)、調(diào)節(jié)以及改變?nèi)诵?，促進(jìn)道德能力的生長(zhǎng)。一種真正的人的教育就在于按照社會(huì)境況的種種可能性和必然性給天生自發(fā)的活動(dòng)以一種理智的指導(dǎo)”⑥。通過(guò)特定的教育，培育受教育者理解人自身的特質(zhì)，以及對(duì)人作為類(lèi)存在的關(guān)懷與熱愛(ài)。教育既要傳授特定的知識(shí)與技能，又要解釋社會(huì)的本真以及對(duì)生活價(jià)值與意義的深刻理解。教育的目的是人文精神的培育，尋找人文理想予以實(shí)現(xiàn)的途徑和方式。其中，人文精神價(jià)值理想的培育和涵養(yǎng)，又必然構(gòu)成知識(shí)技能與技藝訓(xùn)練的思想前提和終極性指向。因?yàn)榉芍袃?nèi)在包含著對(duì)人性的規(guī)訓(xùn)和認(rèn)識(shí)，為法律的具體操作提供價(jià)值理念根據(jù)。唯技能培訓(xùn)的職業(yè)教育，僅是一種功利化了的“謀生”技能訓(xùn)練。這種狀況并非教育的凱旋，而是教育理想與精神的衰落。人文知識(shí)主要涉及價(jià)值選擇和情感問(wèn)題，并且，人類(lèi)的行為更多地是建立在情感之上而做出的。法律教育既要傳授系統(tǒng)的法律知識(shí)，更要探尋法律背后的義理和精神。法律是社會(huì)公共領(lǐng)域的規(guī)范體系，承載著公正生活的價(jià)值和倫理觀念。法律教育不能囿于法律文本知識(shí)的學(xué)習(xí)，更應(yīng)當(dāng)對(duì)法律的精神和現(xiàn)實(shí)生活有恰切的理解?！胺▽W(xué)院的目的是改變?nèi)耍ㄟ^(guò)在法學(xué)院大家經(jīng)歷使人們變成另一種樣子———將他們從法律的外行轉(zhuǎn)化為法律的人的新銳”⑦?，F(xiàn)代的法律教育，受到市場(chǎng)化傾向的牽制，已經(jīng)蛻變?yōu)橐环N單向度的法律職業(yè)技術(shù)教育。在此，導(dǎo)致了法律教育的人文精神與工具主義之間的困境。把法律作為生存的工具并進(jìn)行職業(yè)性訓(xùn)練，成為了法律教育的首要目的。寄望于接受法律訓(xùn)練，以便在生存競(jìng)爭(zhēng)中獲取有利的地位和基礎(chǔ)。為了謀取未來(lái)更大的生存優(yōu)勢(shì)，“并開(kāi)始以技術(shù)上的熟練性在狹小的領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行耕耘”⑧。法律教育所承載的人文精神，被單純的生存目的排擠掉了。法律的理想與生存壓力間的深刻矛盾，隨著競(jìng)爭(zhēng)激烈程度的增長(zhǎng)而日漸加劇。惟有重塑人文精神的培育、注重對(duì)法律人文價(jià)值的關(guān)注和弘揚(yáng)，才能走出法律教育工具主義困境。

三、培育理論理性與想象力：

法律教育的品格在社會(huì)生活市場(chǎng)化的時(shí)代，法律教育的指向、功能和價(jià)值應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對(duì)？成為法律教育必須認(rèn)真對(duì)待的問(wèn)題?！胺杀蛔鳛橐婚T(mén)大學(xué)學(xué)科來(lái)講授這一事實(shí)不可避免地引出這樣的結(jié)果，即各種法律學(xué)說(shuō)應(yīng)當(dāng)根據(jù)一般真理而予以批評(píng)和估價(jià)，而不僅僅作為一種工藝和技術(shù)來(lái)加以學(xué)習(xí)”⑨。但是，過(guò)度的操作主義取向，造成了理論理性與技術(shù)理性應(yīng)用之間的困境。當(dāng)代“法學(xué)院的教育，甚至法學(xué)院自認(rèn)為最擅長(zhǎng)的理論教育，無(wú)論對(duì)于在校的本科生，還是對(duì)于接受訓(xùn)練的法官，都往往既缺乏知識(shí)的吸引力，也缺乏實(shí)踐的操作性”⑩。理論理性的培育，是從事實(shí)踐活動(dòng)的知識(shí)前提和邏輯起點(diǎn)。理論思維不同于經(jīng)驗(yàn)常識(shí)，是概念性的體系化知識(shí)形態(tài)?？档略?，所有的知識(shí)都具有經(jīng)驗(yàn)的起源，但經(jīng)驗(yàn)并非是知識(shí)的惟一來(lái)源。理論知識(shí)是對(duì)經(jīng)驗(yàn)知識(shí)的理性化和抽象化。理論思維就是概念性思維，是在概念框架體系中思考經(jīng)驗(yàn)生活。“理論思維的本質(zhì)在于它的超驗(yàn)性———超越生動(dòng)的經(jīng)驗(yàn)表象而達(dá)到對(duì)經(jīng)驗(yàn)對(duì)象的概念把握”瑏瑡。理論知識(shí)體系的系統(tǒng)性、邏輯性和普遍性，是任何直觀與實(shí)踐操作所不具備的。法律教育的首要目標(biāo)，是進(jìn)行理論化的思維訓(xùn)練和系統(tǒng)知識(shí)的培養(yǎng)。然而，“今天的法律教育被司法考試牽著鼻子走，它所培養(yǎng)出來(lái)的與其說(shuō)是獨(dú)立思考并具有判斷能力的法學(xué)家，毋寧說(shuō)是熟練適用法律的法律技術(shù)匠，在法學(xué)研究以及部門(mén)法的實(shí)踐中，基礎(chǔ)問(wèn)題和方法論問(wèn)題常常被回避甚至忽視。理論仿佛‘恐怖的原則’，人們對(duì)根本性問(wèn)題充滿(mǎn)恐懼”瑏瑢。從具有普遍性的理論理性的訓(xùn)練到實(shí)踐操作應(yīng)用，是認(rèn)識(shí)、理解和變革法律現(xiàn)實(shí)的根本路徑。法律教育應(yīng)當(dāng)注重對(duì)理論知識(shí)能力的訓(xùn)練和培養(yǎng)。“法學(xué)院在方法論方面所教授的是語(yǔ)言而不是一種推理方法，是一種文化、一套詞匯、一套有代表性的文本和問(wèn)題”瑏瑣。法律理論教育的宗旨是進(jìn)行法學(xué)知識(shí)的系統(tǒng)性傳授，培育思維方法、分析能力和思想的想象力?！笆聦?shí)上，法學(xué)樂(lè)于給知識(shí)分子提供或許是科學(xué)思維技術(shù)方面的最好教育，每一個(gè)從法學(xué)向另一個(gè)學(xué)科過(guò)渡的人，都將感激地記起法學(xué)的培育”瑏瑤。通過(guò)法律反思和變革現(xiàn)實(shí)社會(huì)，是從理論理性的層次思考對(duì)現(xiàn)實(shí)的具體生活?！胺▽W(xué)不僅促進(jìn)專(zhuān)業(yè)文獻(xiàn)的發(fā)展，而且還有培育專(zhuān)業(yè)人士，即受過(guò)專(zhuān)門(mén)訓(xùn)練的法律工作者。學(xué)術(shù)培訓(xùn)是法律體系發(fā)揮作用的基本前提之一”瑏瑥。法律的理論教育，是通過(guò)系統(tǒng)地學(xué)習(xí)法律概念、范疇和原理，建立概念框架和分析模式。應(yīng)當(dāng)通過(guò)理論理性和學(xué)術(shù)想象力的培養(yǎng)，探究法律深層的義理和正當(dāng)性基礎(chǔ)。通過(guò)理論訓(xùn)練，確立法律理論的知識(shí)結(jié)構(gòu)，建構(gòu)思考法律問(wèn)題的概念性語(yǔ)境。理論理性教育具有宏觀的整體性和系統(tǒng)性，從而克服了技術(shù)操作主義的狹隘視角與思維局限。

四、追求理想生活之善：

法律教育的指向法律是人類(lèi)為自身設(shè)定的行為規(guī)則，是對(duì)人與社會(huì)之本性的理性思考。在沖突中的互惠合作，是社會(huì)領(lǐng)域中的一個(gè)基本事實(shí)。通過(guò)法律展現(xiàn)出來(lái)的是，在相互合作中謀求共同體利益以及個(gè)人幸福的愿望和滿(mǎn)足方法。哲學(xué)家羅爾斯指出：“一個(gè)法律體系是一系列強(qiáng)制性的公開(kāi)規(guī)則。提出這些規(guī)則是為了調(diào)整理性人的行為并為社會(huì)合作提供某種框架?！泵總€(gè)社會(huì)存在得以維系，就需要確立規(guī)則來(lái)限制基于欲望的無(wú)度沖突和合作能夠進(jìn)行的必要條件。同時(shí)，還需要培育社會(huì)成員的規(guī)則意識(shí)和公共精神。黑格爾認(rèn)為，社會(huì)領(lǐng)域是私人權(quán)利的戰(zhàn)場(chǎng)，是個(gè)人利益與公共事務(wù)沖突的舞臺(tái)瑏瑧。法律維護(hù)社會(huì)共同體存在，又是個(gè)人實(shí)現(xiàn)自身利益和自我價(jià)值的保障。法律表達(dá)著人類(lèi)的欲望滿(mǎn)足、利益追求、價(jià)值情感和對(duì)自身的尊嚴(yán)認(rèn)識(shí)程度。保護(hù)合理欲望和利益的實(shí)現(xiàn)，成為法律的生活立場(chǎng)和生活之善的制度保障。法律并非單純憑靠邏輯分析和語(yǔ)義解釋就可完全把握的，必須在生活場(chǎng)景中理解其要義。法律教育應(yīng)當(dāng)指向于善的生活立場(chǎng)，在現(xiàn)實(shí)生活中理解法律，致力追求法律精神。學(xué)習(xí)法律，要能認(rèn)知社會(huì)、讀懂生活。法律人才要具有三項(xiàng)基本素養(yǎng)：法律學(xué)問(wèn)、社會(huì)常識(shí)、法律道德瑏瑨。法律是源于現(xiàn)實(shí)生活中的常規(guī)，凝聚著社會(huì)生活中的民情、常識(shí)與公序良俗。若缺乏社會(huì)常識(shí)和對(duì)生活的理解，法律的學(xué)習(xí)和訓(xùn)練只是僵死的條文主義說(shuō)教。若缺失法律精神，法律教育則僅是技術(shù)理性之“皮囊”而無(wú)生命力。背棄對(duì)生活之善的追求，將導(dǎo)致生活意義和人文精神的衰微。這是法律追求善的生活理想與謀生技藝之間的困境。法律是社會(huì)生活領(lǐng)域的一個(gè)層面，法律精神是社會(huì)基本觀念的表達(dá)和反映。缺少對(duì)體現(xiàn)著社會(huì)觀念的法律精神的理解，會(huì)造成對(duì)社會(huì)生活理解的誤讀，無(wú)法實(shí)現(xiàn)通過(guò)法律來(lái)變革社會(huì)現(xiàn)實(shí)的知識(shí)使命。無(wú)視對(duì)現(xiàn)實(shí)生活本真的理解，法律教育必然無(wú)力提供對(duì)現(xiàn)實(shí)生活的有效解釋?zhuān)约白兏锷瞵F(xiàn)實(shí)的能力。現(xiàn)代“法學(xué)院的知識(shí)之所以缺乏真正的市場(chǎng)力量是因?yàn)樗鼪](méi)有改造生活的力量”瑏瑩。法律源于對(duì)現(xiàn)實(shí)生活和社會(huì)的理解，追求著社會(huì)公共生活的理想性秩序。這種秩序是由善和正義理念指引和支配的理性表達(dá)。法律內(nèi)具的精神、價(jià)值理想和公正理念，根源于現(xiàn)實(shí)的生活世界，并致力于促進(jìn)理想生活的實(shí)現(xiàn)。

篇6

 

關(guān)鍵詞：物權(quán)行為;抽象原則;分離原則

 

    長(zhǎng)期以來(lái)，物權(quán)行為是我國(guó)民法學(xué)者及法律實(shí)務(wù)工作者非常熱衷討論的一個(gè)重要理論問(wèn)題。有的人在爭(zhēng)論我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為理論，有的人在研究物權(quán)行為的性質(zhì)究竟是法律行為、事實(shí)行為、還是兩者兼而有之，還有的人在爭(zhēng)論我國(guó)民法是否承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性，無(wú)因性問(wèn)題。本文不再討論如此復(fù)雜的問(wèn)題，而是有感于中華人民共和國(guó)物權(quán)法草案第4次審議稿中有關(guān)物權(quán)行為理念的貫穿，認(rèn)為有必要對(duì)物權(quán)行為理論中的概念進(jìn)行邏輯區(qū)分，厘清物權(quán)行為理論的內(nèi)部層次關(guān)系，培養(yǎng)邏輯分析方法，以期構(gòu)建一個(gè)科學(xué)的物權(quán)行為制度法律體系。

    一、物權(quán)行為概念

    1.定義

    概念對(duì)于任何一門(mén)學(xué)問(wèn)的科學(xué)研究而言，無(wú)疑都具有重要價(jià)值。拉侖茨( larenz)將概念作為體系的基石。體系之形成，有賴(lài)于不同抽象程度之概念的邏輯區(qū)分，沒(méi)有明確的法律概念，就不可能有明確的法律體系，就不能進(jìn)行清晰的法律思維和法律推理。簡(jiǎn)言之，概念建構(gòu)體系，體系成就科學(xué)。

    作為一個(gè)概念，物權(quán)行為，在產(chǎn)生并運(yùn)用該概念的德國(guó)民法典中并無(wú)明確規(guī)定。一般而言，有關(guān)物權(quán)行為的概念的定義多為學(xué)理意義上的解釋和討論。因此，對(duì)物權(quán)行為概念的定義或描述眾說(shuō)不一。我比較贊同田士永對(duì)物權(quán)行為的界定，他首先考察了德國(guó)學(xué)者的既有表述，認(rèn)為這些既有見(jiàn)解基本一致、大同小異，并總結(jié)為:“物權(quán)行為乃發(fā)生物權(quán)法上法律效果的法律行為，所謂物權(quán)法上的法律效果，即直接變動(dòng)物權(quán)的權(quán)利狀態(tài):設(shè)定、移轉(zhuǎn)、變更、廢止物權(quán)?！碧锸坑澜又治隽酥袊?guó)學(xué)者對(duì)此概念的表述。最后，田士永根據(jù)“屬+種差”的定義方法，將物權(quán)行為定義為“發(fā)生物權(quán)法上的法律效果的法律行為?！?/p>

    2．作為法律行為之一的物權(quán)行為

    法律行為者乃“私人的、旨在引起某種法律效果的意思表示。此種效果之所以得依法發(fā)生，皆因行為人希冀其發(fā)生。法律行為之本質(zhì)，旨在引起法律效果之意思的實(shí)現(xiàn)，在于法律制度以承認(rèn)該意思方式于法律世界中實(shí)現(xiàn)行為人欲然的法律判斷”。它通過(guò)賦予根據(jù)當(dāng)事人之意思表示發(fā)生法律效果的效力而實(shí)現(xiàn)私法自治。從概念產(chǎn)生的邏輯關(guān)系而言，物權(quán)行為是以法律行為效果為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類(lèi)的結(jié)果，它是一個(gè)演繹的過(guò)程，它以發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的意思表示為核心，當(dāng)事人意欲借助此法律工具實(shí)現(xiàn)直接變動(dòng)物權(quán)的效果，其目的或者是創(chuàng)設(shè)物權(quán)，或者是移轉(zhuǎn)物權(quán)，或者是變更物權(quán)，或者是廢止物權(quán)，以此彰顯私法自治之精神。

    總之，物權(quán)行為不過(guò)是法律行為之一種，是法律行為制度在物權(quán)法領(lǐng)域的體現(xiàn)。于是，作為法律行為的物權(quán)行為，參照法律行為的分類(lèi)，可以做以下解析:(1)單方物權(quán)行為、雙方物權(quán)行為(物權(quán)契約、物權(quán)合同);(2)有效物權(quán)行為、可撤銷(xiāo)物權(quán)行為、效力未定物權(quán)行為、無(wú)效物權(quán)行為。

    3．作為物權(quán)變動(dòng)事由的物權(quán)行為

    物權(quán)行為若滿(mǎn)足法律要件則能發(fā)生物權(quán)變動(dòng)，也是當(dāng)事人借以發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的主要法律途徑。但發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的法律途徑不限于此，能發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的法律事實(shí)，除了物權(quán)行為外，還有各種事實(shí)行為，如生產(chǎn)、拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物、先占以及征收等其他途徑。

    物權(quán)行為乃為物權(quán)變動(dòng)而設(shè)，這一點(diǎn)，它與債權(quán)行為不同。債權(quán)行為是指發(fā)生債權(quán)法上的法律效果的這么一種法律行為，針對(duì)的是債權(quán)債務(wù)問(wèn)題，它以雙方法律行為為主要表現(xiàn)形態(tài)，債權(quán)人基于債之關(guān)系，有權(quán)向債務(wù)人請(qǐng)求為特定之給付。債權(quán)行為若以不作為為其給付內(nèi)容時(shí)，不涉及物權(quán)變動(dòng)，自與物權(quán)行為無(wú)涉。若給付體現(xiàn)為作為，當(dāng)以勞務(wù)或物之使用收益為內(nèi)容，也與物權(quán)變動(dòng)無(wú)關(guān)，從而不涉及物權(quán)行為，僅在給付以移轉(zhuǎn)物之所有權(quán)或設(shè)定擔(dān)保物權(quán)為內(nèi)容時(shí)涉及物權(quán)變動(dòng)，故存在債權(quán)行為與物權(quán)行為效力關(guān)聯(lián)、法律適用的問(wèn)題。

    4.構(gòu)成要件

    法律調(diào)整生活，須從生活事實(shí)中抽象出若干要素作為判斷生活事實(shí)是否構(gòu)成法律事實(shí)的標(biāo)準(zhǔn)，這些要素就是構(gòu)成要件。物權(quán)行為的構(gòu)成要件，就是指若一種行為具備了這些要件，則可被認(rèn)為是物權(quán)行為，并發(fā)生相應(yīng)的物權(quán)法上的法律效果。

    理論上將構(gòu)成要件區(qū)分為成立要件與生效要件。成立要件解決的是法律行為是否存在的問(wèn)題，生效要件解決的是法律行為是否發(fā)生相應(yīng)法律效力的問(wèn)題，前者屬于有關(guān)行為本身的事實(shí)判斷，并不涉及法律效果，后者則屬于既存法律行為是否產(chǎn)生相應(yīng)法律效果的價(jià)值判斷。這種概念上所作的區(qū)分是否有必要，是有爭(zhēng)論的。區(qū)分成立要件與生效要件的實(shí)際意義非常有限。因此，就判斷一行為是否發(fā)生法律效果而言，可不必拘泥于究竟是成立要件抑或生效要件的爭(zhēng)論，只有該行為充足了全部構(gòu)成要件，才能生效。因此，我們只需考察影響物權(quán)行為效力的因素即可。這些因素，一是物權(quán)變動(dòng)的意思表示要件，另一是公示要件(在動(dòng)產(chǎn)為交付，在不動(dòng)產(chǎn)為登記)，只有符合這兩項(xiàng)要件，才能發(fā)生物權(quán)變動(dòng)之法律效果。

    5.表現(xiàn)形態(tài)

    (1)單獨(dú)存在的物權(quán)行為

    這種情形下，物權(quán)行為獨(dú)立存在，與債權(quán)行為無(wú)任何關(guān)系。物權(quán)行為不基于債權(quán)行為而發(fā)生，因此，不會(huì)發(fā)生物權(quán)行為獨(dú)立性的爭(zhēng)論(更不存在無(wú)因性的問(wèn)題)。該項(xiàng)物權(quán)行為能否發(fā)生物權(quán)變動(dòng)之效果，僅需根據(jù)該項(xiàng)物權(quán)行為本身的構(gòu)成要件加以判斷。單獨(dú)存在的物權(quán)行為，例如，所有權(quán)拋棄(物權(quán)拋棄)，地上權(quán)、地役權(quán)等用益物權(quán)之設(shè)定。

    (2)與債權(quán)行為并存的物權(quán)行為

篇7

【關(guān)鍵詞】幼兒園課程；生活化；策略

【中圖分類(lèi)號(hào)】G610　【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A　【文章編號(hào)】1005-6017(2012)09-0014-03

【作者簡(jiǎn)介】劉智成(1979-)，男，江西吉安人，湖北師范學(xué)院教育科學(xué)學(xué)院講師，南京師范大學(xué)教育科學(xué)學(xué)院博士生；謝淑海(1981一)，男，四川達(dá)州人，伊犁師范學(xué)院教育系講師，東北師范大學(xué)教育學(xué)院博士生。

教學(xué)“回歸生活世界”是我國(guó)教育課程改革的一個(gè)基本理念，幼教工作者把這個(gè)理念應(yīng)用到幼兒園教學(xué)中，提出了幼兒園課程生活化的主張。幼兒園課程生活化的理念雖已被廣大幼教理論和實(shí)踐工作者所認(rèn)同、接納，但由于個(gè)人認(rèn)知、立場(chǎng)和價(jià)值觀的差異使得人們對(duì)它的理解仍然存在一些偏差。而深刻理解幼兒園生活化的理念又是至關(guān)重要的，為此，筆者認(rèn)為，要深刻理解和積極實(shí)踐幼兒園課程生活化的問(wèn)題，需要厘清以下三方面的問(wèn)題：生活及其與教育的關(guān)系、幼兒園課程為何需要生活化、如何實(shí)現(xiàn)幼兒園課程生活化。

一、生活及其與教育的關(guān)系

(一)生活的內(nèi)涵

生活是一個(gè)既熟悉又陌生的詞語(yǔ)，說(shuō)它熟悉，是因?yàn)槲覀兠刻於荚谟眠@個(gè)詞，說(shuō)它陌生，在于當(dāng)要準(zhǔn)確定義它時(shí)卻很難?！墩f(shuō)文》中說(shuō)：生，進(jìn)也。生之本義為進(jìn)，故人類(lèi)的生活應(yīng)是進(jìn)步的、創(chuàng)造的；但現(xiàn)代社會(huì)組織復(fù)雜，原始的本能，決不足以應(yīng)付，于是學(xué)成為必要。由此可知，生活中的教育是源于生活，且又是促進(jìn)生活發(fā)展，以生活為目標(biāo)的。在《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》中對(duì)生活的定義是：其一，人或生物為了生存和發(fā)展而進(jìn)行的各種活動(dòng)，如政治生活、日常生活等；其二，進(jìn)行的各種生活；其三，生存；其四，衣、食、住、行等各方面的情況。因此，生活意指人類(lèi)的全部生活實(shí)踐，是個(gè)人生活和社會(huì)生活、物質(zhì)生活和精神生活的統(tǒng)一。

(二)教育與生活

1.從教育史的角度來(lái)看，教育與生活的關(guān)系。

關(guān)于教育與生活的關(guān)系，古今中外的教育家歷來(lái)都非常重視。18世紀(jì)，盧梭在《愛(ài)彌兒》中指出，讓愛(ài)彌兒回歸自然，在游戲、種植、木工勞動(dòng)中學(xué)習(xí)，讓生活造就愛(ài)彌兒，讓自然彌兒的教師。19世紀(jì)后期，福祿倍爾對(duì)當(dāng)時(shí)兒童教育與現(xiàn)實(shí)生活脫離的現(xiàn)狀極為不滿(mǎn)，提出教學(xué)要與兒童的生活和生長(zhǎng)規(guī)律相一致。到了20世紀(jì)，杜威提出了教育即生活的主張，試圖扭轉(zhuǎn)學(xué)校教育中忽視兒童興趣和情感體驗(yàn)、不重視兒童生活實(shí)踐能力培養(yǎng)的局面。他認(rèn)為，“生活包括習(xí)慣、制度、信仰、勝利和失敗、休閑和工作?！薄拔覀兪褂谩睢@個(gè)詞來(lái)表示個(gè)體的和種族的全部經(jīng)驗(yàn)?！薄敖?jīng)驗(yàn)與它類(lèi)似的‘生活’一樣，既包括人們所做的，所遭遇的事情，人們所追求的所愛(ài)的所相信的，所忍受的事情，也包括人們?cè)鯓踊顒?dòng)和接受活動(dòng)，人們行動(dòng)和遭受意欲和享受，觀察信仰想象的方式?！倍磐斫獾纳钇鋵?shí)就是我們通常所理解的日常生活，但他所強(qiáng)調(diào)的教育是基于生活，是人與人之間的共同生活所獲得的經(jīng)驗(yàn)，是不能等同于生活的。可見(jiàn)，生活與教育是密切聯(lián)系，不可分割的，生活中蘊(yùn)含教育，教育源于生活又超越、獨(dú)立于生活。

2.從幼兒教育的角度看，教育與生活的關(guān)系。

盡管生活是一個(gè)很模糊的概念，人們對(duì)它的理解也各有不同。但是在幼兒教育領(lǐng)域，我們所提倡的幼兒園課程所要回歸的生活，是指學(xué)前兒童的全部生活實(shí)踐，其中既包括物質(zhì)生活(如衣、食、住、行等)，也包括精神生活(如認(rèn)知、情感等)，既包括個(gè)人生活也包括社會(huì)生活，是物質(zhì)生活與精神生活，個(gè)人生活與社會(huì)生活的有機(jī)統(tǒng)一。而幼兒園課程生活化，其實(shí)就是希望在課程和幼兒實(shí)際生活之間建立聯(lián)系，讓幼兒在課程中感受生活、體驗(yàn)生活、創(chuàng)造生活，在生活中發(fā)展、在發(fā)展中生活。

二、幼兒園課程為何需要生活化

(一)生活化是幼兒心理發(fā)展特點(diǎn)的內(nèi)在需要

皮亞杰的認(rèn)知發(fā)展理論揭示了兒童認(rèn)知發(fā)展的特點(diǎn)，認(rèn)為兒童認(rèn)知的發(fā)展一般會(huì)經(jīng)歷感知運(yùn)動(dòng)階段(0歲～2歲)、前運(yùn)算階段(2歲～6、7歲)、具體運(yùn)算階段(6、7歲～11、12歲)和形式運(yùn)算階段(11、12歲～14、15歲)四個(gè)階段。其中，前三個(gè)階段涵蓋了幼兒期孩子的思維發(fā)展過(guò)程，即從直覺(jué)行動(dòng)思維到具體形象思維再到抽象邏輯思維，并且以具體形象思維為主。此時(shí)幼兒的思維是感性的、直觀的，主要依靠事物的具體形象或表象以及對(duì)表象的聯(lián)系來(lái)進(jìn)行思維。對(duì)他們來(lái)說(shuō)，最有效的學(xué)習(xí)內(nèi)容是可以感知的、具體的、形象的，而這些內(nèi)容主要來(lái)源于幼兒周?chē)默F(xiàn)實(shí)生活。在幼兒周?chē)纳钪写嬖谥S多人、物和活動(dòng)，通過(guò)與這些具體生活情景中人與事物的互動(dòng)，幼兒可以獲得有益于身心健康發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)。由此可見(jiàn)，幼兒園課程的生活化是由幼兒心理發(fā)展特點(diǎn)的內(nèi)在需要所決定的。

(二)生活化是幼教領(lǐng)域法律法規(guī)的整體要求

目前我國(guó)幼教領(lǐng)域所頒布的法律法規(guī)中，大多融入了“課程回歸生活”“教育與生活相結(jié)合”“寓教育于一日生活之中”等理念。《幼兒園管理?xiàng)l例》第十六條規(guī)定：幼兒園應(yīng)當(dāng)以游戲?yàn)榛净顒?dòng)形式。《幼兒園工作規(guī)程》中規(guī)定：合理地綜合組織各方面的教育內(nèi)容，并滲透于幼兒一日生活的各項(xiàng)活動(dòng)中，充分發(fā)揮各種教育手段的交互作用；以游戲?yàn)榛净顒?dòng)，寓教育于各項(xiàng)活動(dòng)之中；幼兒一日活動(dòng)的組織應(yīng)動(dòng)靜交替，注重幼兒的實(shí)踐活動(dòng)，保證幼兒愉快的、有益的自由活動(dòng)?！队變簣@教育指導(dǎo)綱要(試行)》中規(guī)定：幼兒園教育應(yīng)尊重幼兒身心發(fā)展的規(guī)律和學(xué)習(xí)特點(diǎn)，充分關(guān)注幼兒的經(jīng)驗(yàn)，引導(dǎo)幼兒在生活和活動(dòng)中生動(dòng)、活潑、主動(dòng)地學(xué)習(xí)。并且在各領(lǐng)域的具體教學(xué)要求中多次提到“結(jié)合幼兒的生活和活動(dòng)”進(jìn)行教育?！蛾P(guān)于幼兒教育改革和發(fā)展的指導(dǎo)意見(jiàn)》中指出：為兒童提供安全、健康、豐富的生活和活動(dòng)環(huán)境，滿(mǎn)足兒童多方面發(fā)展的需要?！蛾P(guān)于當(dāng)前發(fā)展學(xué)前教育的若干意見(jiàn)》規(guī)定：堅(jiān)持以游戲?yàn)榛净顒?dòng)，保教結(jié)合，寓教于樂(lè)，促進(jìn)幼兒健康成長(zhǎng)。因此，生活既是幼兒教育的內(nèi)容，也是幼兒教育的根本途徑，幼兒園教育應(yīng)從幼兒的現(xiàn)實(shí)生活中挖掘教育資源，讓課程與幼兒的現(xiàn)實(shí)生活緊密聯(lián)系，促進(jìn)幼兒身心健康和諧的發(fā)展，度過(guò)一個(gè)完整而幸福的學(xué)前教育生活。

(三)生活化是改善幼兒教育現(xiàn)狀的必要途徑

由于幼兒教育領(lǐng)域長(zhǎng)期被工具理性主義影響，形成了“知識(shí)中心”“教師中心”“課堂中心”的教育模式。這種教育模式，在課程目標(biāo)上注重知識(shí)和技能的訓(xùn)練，輕視情感、態(tài)度和價(jià)值觀的培養(yǎng)；在課程評(píng)價(jià)上，重分?jǐn)?shù)、輕能力，重結(jié)果、輕過(guò)程；在教學(xué)方法上以知識(shí)傳授的灌輸式教育為主，忽視幼兒的主體性、個(gè)體體驗(yàn)、同伴合作和交往。在這種工具理性主義影響下的幼兒教育，容易使得幼兒缺乏個(gè)性和創(chuàng)造性，并且不利于幼兒的身心健康。

更為嚴(yán)重的是，在家長(zhǎng)們“不讓孩子輸在起跑線上”的功利性思想影響下，以及部分托幼機(jī)構(gòu)追逐商業(yè)利益動(dòng)機(jī)的驅(qū)使下，幼兒教育領(lǐng)域出現(xiàn)了無(wú)視幼兒發(fā)展水平的“小學(xué)化”現(xiàn)象：在拼音方面，要求幼兒掌握聲母與韻母、能拼讀、能書(shū)寫(xiě)；在計(jì)算方面，要求幼兒進(jìn)行較大數(shù)位的加減運(yùn)算；在漢字學(xué)習(xí)上，要求幼兒會(huì)讀、能寫(xiě)。這實(shí)質(zhì)就是把小學(xué)的教育內(nèi)容提前到了幼兒園的教育中來(lái)，有的幼兒園所教內(nèi)容甚至超過(guò)了小學(xué)一年級(jí)應(yīng)掌握的水平。這些都導(dǎo)致了幼兒過(guò)早地與他們生活的世界隔離，進(jìn)入了一個(gè)僅有符號(hào)刺激和訓(xùn)練的世界。在這個(gè)世界里，幼兒遠(yuǎn)離游戲和生活，幼兒應(yīng)有的活潑好動(dòng)、充滿(mǎn)靈性的特性不見(jiàn)了，幼兒主體性喪失了，個(gè)性、創(chuàng)造性被扼殺了。因此，讓幼兒回到自己的生活世界，給幼兒一個(gè)幸福美好的童年，讓幼兒的生命積極、健康地成長(zhǎng)是幼兒園課程生活化所蘊(yùn)含的理念要旨所在。

三、如何實(shí)現(xiàn)幼兒園課程生活化

教學(xué)活動(dòng)是一種以提升幼兒的生活質(zhì)量和生命價(jià)值與意義為目的的特殊的生活實(shí)踐過(guò)程，幼兒園課程生活化在實(shí)踐層面的落實(shí)更多地體現(xiàn)在教學(xué)活動(dòng)中。因而，構(gòu)建豐富的、生活化的教學(xué)活動(dòng)是課程生活化的根本路徑。

(一)課程目標(biāo)設(shè)計(jì)應(yīng)更多關(guān)注幼兒情感、態(tài)度和價(jià)值觀

生活世界是充滿(mǎn)人文性、彰顯主體性和生命價(jià)值的世界。而傳統(tǒng)教學(xué)活動(dòng)的目標(biāo)側(cè)重于幼兒知識(shí)和技能的掌握，忽視了幼兒作為生活世界中主體的人的情感、態(tài)度和價(jià)值觀等方面的發(fā)展。因此，在課程目標(biāo)設(shè)計(jì)上，我們應(yīng)多從幼兒的日常生活世界出發(fā)，關(guān)注他們的情感、態(tài)度和價(jià)值觀，注重幼兒實(shí)際生活能力及人文素養(yǎng)。具體來(lái)講，在課程目標(biāo)設(shè)計(jì)時(shí)，一方面要多考慮幼兒現(xiàn)實(shí)生活和可能生活需要的整合，使幼兒通過(guò)課程的熏陶逐步成為具有主體性和創(chuàng)造意識(shí)的人；另一方面，還應(yīng)多關(guān)注人類(lèi)生活經(jīng)驗(yàn)和發(fā)展需要與幼兒面對(duì)的生活世界的整合。當(dāng)然，在課程目標(biāo)制定之后，也不必拘泥于、受制于它，隨著教學(xué)活動(dòng)的開(kāi)展，可以根據(jù)實(shí)際情況隨時(shí)加以調(diào)整和修正，體現(xiàn)教學(xué)預(yù)成性與生成性的統(tǒng)一。這樣，在教學(xué)中幼兒才能感受自身存在的價(jià)值，主體性和生命價(jià)值才能得到充分體現(xiàn)。

(二)課程內(nèi)容的選擇應(yīng)貼近幼兒生活，關(guān)注幼兒的生活經(jīng)驗(yàn)

在課程內(nèi)容選擇上，應(yīng)突破狹隘的科學(xué)世界的束縛，貼近并聯(lián)系幼兒的生活世界。教學(xué)內(nèi)容不應(yīng)是單一化、理論化、抽象化、冷冰冰的書(shū)本知識(shí)，它應(yīng)該是鮮活的，來(lái)源于幼兒的生活和周?chē)h(huán)境，是圍繞幼兒當(dāng)下生活展開(kāi)的，是幼兒力所能及又指向發(fā)展的，是學(xué)術(shù)性與生活性、知識(shí)性與實(shí)踐性、科學(xué)性與人文性、歷史性與時(shí)代性的統(tǒng)一，同時(shí)它又是整體的，保持人與世界的和諧統(tǒng)一。通過(guò)立足幼兒的現(xiàn)實(shí)生活，關(guān)注幼兒已有的生活經(jīng)驗(yàn)，在幼兒與知識(shí)之間搭建橋梁，促進(jìn)幼兒感知和領(lǐng)悟文本知識(shí)，實(shí)現(xiàn)知識(shí)的內(nèi)化和建構(gòu)。

(三)教學(xué)方法的實(shí)施應(yīng)采取自主、探究、體驗(yàn)、合作學(xué)習(xí)等新形式

傳統(tǒng)教學(xué)對(duì)幼兒自主性和主體意識(shí)的忽視，不利于幼兒主體性和創(chuàng)造性的發(fā)揮。注重生活世界的教育是關(guān)心幼兒主體性和存在性的，而且生活世界本身就是一個(gè)主體間性的世界，各主體在這個(gè)世界里相互交往而存在。因此，幼兒之間的合作、交流是普遍性的，在教學(xué)實(shí)踐中我們應(yīng)認(rèn)識(shí)到生活世界的這個(gè)特征，注重通過(guò)探究和體驗(yàn)幫助幼兒獲得經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)識(shí)周?chē)澜?；注重幼兒與同伴的合作，促進(jìn)幼兒在合作中完成學(xué)習(xí)，獲得學(xué)習(xí)的意義和價(jià)值。

(四)教學(xué)評(píng)價(jià)的實(shí)現(xiàn)應(yīng)堅(jiān)持采用發(fā)展性評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)

回歸生活世界的一個(gè)重要理念就是要用生成性思維看待幼兒，生成性思維要求我們確立人本意識(shí)和生命意識(shí)。生活世界的中心是人，是人的生存和人的價(jià)值，離開(kāi)了對(duì)人的生成和發(fā)展的關(guān)注，就沒(méi)有生活世界存在。因此，在教學(xué)評(píng)價(jià)中應(yīng)堅(jiān)持過(guò)程與結(jié)果相結(jié)合但更重過(guò)程的評(píng)價(jià)方式，在幼兒園教學(xué)評(píng)價(jià)的實(shí)踐中，我們不能僅僅關(guān)注幼兒的學(xué)習(xí)結(jié)果，更要關(guān)注幼兒知識(shí)、情感、態(tài)度、價(jià)值觀等發(fā)展過(guò)程，這種評(píng)價(jià)方法對(duì)幼兒人生價(jià)值的實(shí)現(xiàn)、主體精神的彰顯、創(chuàng)造性的發(fā)揮等都起著積極的促進(jìn)作用。

課程回歸生活是當(dāng)今世界各國(guó)課程改革的共同趨勢(shì)，也是當(dāng)前我國(guó)幼教改革的一個(gè)基本理念。課程只有回歸生活，深深地根植于幼兒生活的土壤中，才能讓教師和幼兒都體會(huì)到自身生活的意義和生命的價(jià)值，也才能為課程找到生命的本源和持續(xù)的生長(zhǎng)點(diǎn)。

篇8

關(guān)鍵詞：法律制度，法律原則，類(lèi)型化

法律原則適用過(guò)程中的具體化是針對(duì)個(gè)案而非一勞永逸的，原則的具體化并非為以后的同類(lèi)案件設(shè)定了如同規(guī)則那樣的具體標(biāo)準(zhǔn)，每一次原則適用的過(guò)程都是原則與個(gè)案重新結(jié)合的過(guò)程。不過(guò)同時(shí)我們也應(yīng)認(rèn)識(shí)到，通過(guò)將案件歸納和對(duì)原則具體化的方法建立原則適用的類(lèi)型譜，也是規(guī)范和完善法律原則司法適用的重要途徑。在積累大量判例的基礎(chǔ)上，將同類(lèi)案件歸類(lèi)合并，能夠?yàn)橐院蟮耐?lèi)案件處理和相同原則適用提供參考和指導(dǎo)，可以最大限度地保證法律原則適用的客觀性和統(tǒng)一性，避免法官用個(gè)人偏見(jiàn)取代社會(huì)價(jià)值，保證法官價(jià)值衡量的合理性，減少原則適用過(guò)程的偏差和歧見(jiàn)。通過(guò)歸納案件和具體化原則的方法建立法律原則適用的類(lèi)型體系，實(shí)為完善法律原則司法適用的有效途徑。

一、法律原則類(lèi)型化的作用

法律原則的類(lèi)型化，進(jìn)而對(duì)于法律的安定性和法律的發(fā)展與進(jìn)步的意義非常重要。具體說(shuō)來(lái)，在積累大量判例并對(duì)之類(lèi)型化的基礎(chǔ)上，建立原則適用的類(lèi)型體系，其對(duì)原則適用的完善作用主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

一是案件的類(lèi)型化能夠?yàn)榉ü龠m用法律原則提供大致參考。雖然類(lèi)型化無(wú)法為原則適用規(guī)定一個(gè)明確的構(gòu)成要件，但是類(lèi)型化可以為法官提供一個(gè)思考的參照物。為待解決案件的原則適用提供合理性支持先前的案例在某種程度上能夠?yàn)楫?dāng)前的個(gè)案提供依據(jù)，在司法時(shí)，以前的案例應(yīng)當(dāng)為原則適用提供支持，過(guò)去的判決特別是統(tǒng)化的大量判決可以為當(dāng)前個(gè)案中的法官適用法律原則提供基礎(chǔ)?！霸陬?lèi)型化的過(guò)程中，它一方面確保了平等原則的貫徹，并進(jìn)而提供了其調(diào)整上的必要資料與考慮”。這也就是，法律原則的類(lèi)型化一方面允許司法者參照過(guò)去的裁判來(lái)裁判當(dāng)前的案件，體現(xiàn)了“同等情況同等對(duì)待”的司法平等精神，另一方面又為法官“不同情況不同對(duì)待”提供了必要的資料和考慮。

二是案件的類(lèi)型化有益于規(guī)范法官在原則與規(guī)則、以及不同的原則之間進(jìn)行價(jià)值衡量。如前文所述，法律原則適用過(guò)程中，規(guī)則與原則以及不同的原則之間的沖突在所難免，司法者往往需要在它們所代表的社會(huì)價(jià)值之間做出價(jià)值衡量和選擇。由于缺乏一種有關(guān)法律價(jià)值的排列順序，司法者無(wú)法輕松地得出結(jié)論，為了避免這種必不可少的價(jià)值衡量演變成個(gè)人擅斷，將原則適用的案件類(lèi)型化應(yīng)該是比較好的方法，正如黃茂榮所言，“比較異同，然后進(jìn)行類(lèi)型化顯然是一個(gè)由任何程度都能夠開(kāi)始，而且不至于陷入神秘或權(quán)威的努力”。在這里，非常重要的仍然是將己有案例分析、整理、歸類(lèi)，建立類(lèi)型，作為其他正處理案件的比較基礎(chǔ)。當(dāng)積累的案例越多，建立的類(lèi)型越細(xì)密完備，價(jià)值衡量的評(píng)價(jià)結(jié)果確定性就越大，法律原則適用就越安定和公平。

二、類(lèi)型化的途徑

從思維行程的方向上看，“類(lèi)型可依以下兩種途徑尋得：其一，是對(duì)貼近生活事實(shí)的研究對(duì)象予以歸納、抽象，將其共同性方面整構(gòu)成一個(gè)類(lèi)型；其二是對(duì)接近于一般法理念和非確定的法概念的研究對(duì)象進(jìn)行具體化，使其豐滿(mǎn)成一整體性類(lèi)型”。與此同理，類(lèi)型化思維大致也有歸納與具體化兩條途徑，也即使具體抽象化、抽象具體化。所謂類(lèi)型化為體系形成上使抽象接近具體，使具體接近于抽象的方法。利用此種方法，使價(jià)值與生活容易相接。其意義有如從山之兩腰向中央挖掘山洞以正會(huì)于山中，比單從山之一腰向另一腰挖去較容易貫通。因此，原則適用的類(lèi)型化無(wú)非也是這兩個(gè)途徑。一是參照原則將案件適當(dāng)抽象化后整合成特定的法律案件類(lèi)型。二是結(jié)合已裁判的案件將法律原則的內(nèi)容適當(dāng)具體化，使原則所反映的社會(huì)價(jià)值和代表的生活原型較為具體地展現(xiàn)出來(lái)。

此外還需注意的是，這兩種相反方向的類(lèi)型化途徑不能夠被截然分開(kāi)。建立原則適用的類(lèi)型譜時(shí)，法律家們的眼光必須在案件和原則之間往返。歸納案件時(shí)，要“把握存在于生活中之道理，朝向法律所要實(shí)現(xiàn)的正義價(jià)值”，對(duì)原則進(jìn)行具體化時(shí)要“避免流失存在理想中的道義，垂憐生活所需要建立的法律和平”。如此一來(lái)，類(lèi)型化的結(jié)果才能夠?yàn)榉ü龠m用法律原則提供相對(duì)準(zhǔn)確的參照和指導(dǎo)。

三、類(lèi)型化的注意事項(xiàng)

誠(chéng)然，如黃茂榮所言，“在類(lèi)型的設(shè)定上，歸納時(shí)應(yīng)把握存在于生活中的道理，朝向法律所要實(shí)現(xiàn)的正義價(jià)值，具體化時(shí)應(yīng)避免流失存在于理想中的道義，垂憐生活所需要建立的法律和平”。通過(guò)建立合理類(lèi)型的方法，法官適用法律原則進(jìn)行裁判的確定性可以得到一定的保障。需要注意的是，這種方法的作用也是有限度的。因?yàn)?，建立?lèi)型譜的案例可能分析的不夠充分、比較性案例間畢竟是只是相似不是相同，因而其決定也許經(jīng)不起事后審查的考驗(yàn)，一般價(jià)值觀念的轉(zhuǎn)變也可使得對(duì)特定案件類(lèi)型的判斷產(chǎn)生異議。

可以說(shuō)，如果希望原則的適用、案件的裁判能夠與一般法意識(shí)、法目的相符合，法官也不能完全受類(lèi)型譜的拘束，而不注意到上述變化和問(wèn)題。所以，即使建立了類(lèi)型譜，司法者在適用時(shí)依然要考慮當(dāng)下的實(shí)際情況，具體分析，不能一概而論。如本文所述，法律原則可以成為解決復(fù)雜案件的方法，在個(gè)案中不僅僅具有和法律規(guī)則一樣的裁判功能，而且還能彌補(bǔ)法律漏洞，克服具體條文的局限性，使司法能動(dòng)地適應(yīng)社會(huì)發(fā)展。但是，由此也有可能會(huì)帶來(lái)隨意司法，以個(gè)人好惡代替價(jià)值評(píng)判等種種弊端，這些都需要通過(guò)提高法院的司法水平和司法者的素質(zhì)。法律原則適用水平的高低，同樣可以作為衡量司法者司法能力的高低的標(biāo)準(zhǔn)。

四、小結(jié)

本文針對(duì)法律原則類(lèi)型化的作用、類(lèi)型化的途徑、以及類(lèi)型化的注意事項(xiàng)進(jìn)行了分析。法治是柔性的，不是僵硬的。我們崇尚法治，雖然追尋理想的路途還很遙遠(yuǎn)，但是我們應(yīng)當(dāng)在尋求法律的“穩(wěn)定性”和“公正性”的平衡點(diǎn)上堅(jiān)定地走下去。

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篇9

論文摘要：西方“公民文化”之政治文化傳統(tǒng)是人類(lèi)政治文明的組成部分。其公民文化從古代、經(jīng)歐洲中世紀(jì)至近現(xiàn)代，經(jīng)歷長(zhǎng)期涵養(yǎng)涵育過(guò)程，其前提是公民身份在商品經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展和民主政治曲折發(fā)展基礎(chǔ)上的確立，其內(nèi)容主要是在西方社會(huì)歷史條件下，公民自由、權(quán)利義務(wù)、民主和法治等政治價(jià)值觀的樹(shù)立。就其在各國(guó)的實(shí)現(xiàn)而言，至今離其理想訴求和理念要求差距仍很大;但從普遍可以借用、借鑒的概念、理念、意識(shí)、觀念而言，值得認(rèn)真研究，吸取其理論和實(shí)踐上的有益成果為我所用，其重視公民文化建設(shè)的經(jīng)驗(yàn)也應(yīng)引以為參考。

自上世紀(jì)80年代末90年代初起，我國(guó)政治學(xué)界對(duì)公民文化間題從理論與實(shí)踐結(jié)合展開(kāi)了持續(xù)近20年的研究和討論，取得一些進(jìn)展，但至今未取得共識(shí)。公民文化是政治文化的社會(huì)基礎(chǔ)性?xún)?nèi)容，公民作為政治文明建設(shè)的主體，公民文化素質(zhì)水平，直接影響政治文明建設(shè)的進(jìn)程。從世界宏觀角度說(shuō)，公民文化的形成，始于西方古希臘，經(jīng)中世紀(jì)，近代直至現(xiàn)當(dāng)代，西方各國(guó)迭經(jīng)政治變遷和政治文化在不同時(shí)期的歷史演繹，其公民文化持續(xù)發(fā)展，一直走在世界前列。從人類(lèi)政治文明的廣義視角審視，西方“公民文化”之政治文化傳統(tǒng)有許多可供參考、借鑒之處。本文就此簡(jiǎn)要論斷和評(píng)價(jià)，就教學(xué)界人士。

公民身份的確立是公民文化形成的社會(huì)主體性根基。公民身份的確立是指公民作為政治生活的主體和國(guó)家構(gòu)成的基本單位而存在和參與國(guó)家政治生活。從西方社會(huì)史上說(shuō)，西方社會(huì)進(jìn)人奴隸社會(huì)后，經(jīng)歷了城邦制度、羅馬帝國(guó)、封建國(guó)家和近代民族國(guó)家?guī)讉€(gè)階段，在每種社會(huì)下，個(gè)人在社會(huì)政治生活中的地位和作用，有局部性差異，但其共性有著歷史繼承和不同時(shí)代創(chuàng)新關(guān)系。中外學(xué)者的研究成果和不爭(zhēng)的史實(shí)表明，古代希臘、羅馬社會(huì)創(chuàng)造并奠定了西方在個(gè)人與國(guó)家關(guān)系上，即個(gè)人在國(guó)家中的地位和作用以個(gè)人為本位的基礎(chǔ)。全世界的史學(xué)家都認(rèn)可的一點(diǎn)是:古希臘、羅馬社會(huì)留給西方近代社會(huì)的寶貴政治財(cái)富、政治珍品之一是它的民主共和制度，而公民的產(chǎn)生、存在及其政治參與，以及由公民政治實(shí)踐形成的公民文化的核心、主導(dǎo)政治觀念—公民觀念，正是西方古代民主共和制度的最重要、最根本性?xún)?nèi)容之一。

在古希臘，公民(polite)的原始本義就是“屬于城邦的人”。當(dāng)時(shí)，自由人包括公民、外籍人、婦女等，但自由人中只有公民才屬于城邦國(guó)家的人。在人們的意識(shí)中，公民屬于城邦，城邦也屬于公民。城邦國(guó)家是公民的集合體、聯(lián)合體、共同體，城邦作為公民的組織，公民之所以組合成城邦，是為過(guò)公共政治生活，實(shí)現(xiàn)正義的價(jià)值目標(biāo)。據(jù)此，一個(gè)人的公民身份也就是意味著他自然享有參與城邦政治生活的權(quán)利，其他人沒(méi)有這個(gè)身份，當(dāng)然也就沒(méi)有這個(gè)權(quán)利。在古希臘社會(huì)，公民身份來(lái)自血緣關(guān)系，當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定，只有父親為城邦公民的成年男子才有公民身份。然而，公民身份來(lái)自血緣關(guān)系，但血緣關(guān)系只限制在家庭和經(jīng)濟(jì)生活之中，并不涉及公共生活領(lǐng)域。羅馬法雖然有親屬權(quán)的規(guī)定，確認(rèn)父親在家庭中的統(tǒng)治地位，但同時(shí)也規(guī)定:“家庭權(quán)不觸及公法”，從而將人的身份區(qū)分為“家人”和“公民”，這是西方社會(huì)公民身份確立和存在的前提。亦即一個(gè)人“私”身份和“公”身份是嚴(yán)格區(qū)分開(kāi)來(lái)的。

在歐洲中世紀(jì)，公民的政治角色被“臣民”取代。隨著城市的發(fā)展，新興起了市民階級(jí)和市民社會(huì)，他們按照民主共和制形式建立起城市共和國(guó)，公民又成為城市政治生活的基本角色。隨著資產(chǎn)階級(jí)革命和資本主義民主政治制度的建設(shè)和發(fā)展，公民作為社會(huì)政治生活的基本角色擴(kuò)展到整個(gè)西方社會(huì)，并在各國(guó)憲法中明確確認(rèn)公民身份，規(guī)定了公民的基本權(quán)利。它表明，與希臘、羅馬不同，近代西方社會(huì)的公民身份不是因血緣關(guān)系而取得的，公民權(quán)利也不是由身份而來(lái)，而是由立法予以確定的。從這個(gè)意義上說(shuō)，公民角色從古代到近代的歷史性變化，是從“身份到契約”的轉(zhuǎn)換。在人定法中提到的一切形成的身份都起源于古代屬于家庭、家族所有的權(quán)力和特權(quán)(家父權(quán))，而社會(huì)契約乃是獨(dú)立的個(gè)人“自由同意”的產(chǎn)物。西方社會(huì)的歷史發(fā)展進(jìn)程中，公民身份和公民政治權(quán)利的依據(jù)在不同歷史時(shí)期雖然有所不同，但是，公民作為公民參與的公共政治的主體地位和公民作為“政治動(dòng)物”構(gòu)成國(guó)家的基本單位，從古代至近代是一脈相承的。

西方社會(huì)發(fā)展史造就了公民，同時(shí)也造就涵育了公民特有的政治心理和政治價(jià)值觀。在他們的觀念中，不論是城邦國(guó)家還是近代民主共和國(guó)，都是公民自由同意建立的公民聯(lián)合體、共同體，那么，熱愛(ài)自由、追求自由自然是西方公民政治心理、政治價(jià)值觀的集中體現(xiàn)，它是西方公民文化的核心政治生活理念。這從以下幾個(gè)方面表現(xiàn)出來(lái)。

西方人自古以來(lái)就將自由看做是人的一種不可剝奪、不可侵犯的權(quán)利，因?yàn)樽杂墒侨伺c生俱來(lái)的本性。在古希臘、羅馬，自由就是公民的最基本權(quán)利，自由權(quán)被理解為公民在公共政治生活中自主、自治、政治參與的權(quán)利。這種權(quán)利是由于習(xí)慣而憑身份具有的一種資格，即憑公民身份參與政治生活的資格，這種資格(自由)是憑公民身份取得的，因此是自然的、與生俱來(lái)的。亞里士多德說(shuō):人在本性上應(yīng)該是一個(gè)政治動(dòng)物，就是對(duì)這種觀念經(jīng)典的總結(jié)和概括。亞里士多德的意思是，既然公共政治生活是人的本性需要，那么，參與政治生活也就是人與生俱來(lái)的、自然而然享有的不可剝奪、不容侵犯的公民基本權(quán)利。

古代希臘人對(duì)公民自由權(quán)利的認(rèn)識(shí)，不僅影響到羅馬、歐洲中世紀(jì)，而且對(duì)近代西方社會(huì)人們的自由觀也產(chǎn)生了重要影響。雖然由于時(shí)代不同，近代西方社會(huì)對(duì)公民自由權(quán)利的認(rèn)識(shí)同古代希臘社會(huì)的認(rèn)識(shí)有所不同，但是，在將自由視為依據(jù)人的本性而具有的一種權(quán)利這一點(diǎn)上是共同的或一致的。近代西方流行的，世紀(jì)人們普遍認(rèn)同的天賦人權(quán)論就認(rèn)為生命、自由、財(cái)產(chǎn)是人自然享有的，不可剝奪、不容侵犯的權(quán)利，人們正是為了保護(hù)這些權(quán)利才經(jīng)同意通過(guò)契約組成國(guó)家，制定法律，而國(guó)家和法律的基本目的是保護(hù)個(gè)人自然擁有的這些權(quán)利。

西方人自古以來(lái)，在其價(jià)值體系中，將自由視為人生的最高價(jià)值，從古代到中世紀(jì)直至近代現(xiàn)代都是如此，“不自由，毋寧死”是西方政治文化傳統(tǒng)中追求自由這一人生最高價(jià)值并與之戰(zhàn)斗的精神的集中概括和政治情感的熱切表達(dá)。希波戰(zhàn)爭(zhēng)中，雅典統(tǒng)帥彌提阿狄斯在馬拉松戰(zhàn)役前，即用自由激勵(lì)公民們?yōu)樽鎳?guó)去戰(zhàn)斗:“雅典將披上奴隸的枷鎖，還是永遠(yuǎn)保存其自由，關(guān)鍵就在他們自己身上。近代，盧梭的“人是生而自由的，但卻無(wú)往不在枷鎖之中” “這一名言，有力地激起人們反封建的斗志，為實(shí)現(xiàn)自由這一人生最高價(jià)值而奮斗。值得一提的是，西方人的自由價(jià)值觀，反映出西方政治文化傳統(tǒng)的強(qiáng)調(diào)“自我”、“個(gè)體獨(dú)立”、鼓勵(lì)個(gè)性發(fā)展、崇尚獨(dú)立思考、勇于創(chuàng)新的傾向，這種傾向在傳留至今的西方政治思想家的著述中顯而易見(jiàn)。

蘇格拉底最先指出，人必須從他自己去尋找他的天職，他的目的，世界的最終目的、真理，自在自我的東西，必須通過(guò)他自己而達(dá)到真理。亞里士多德更簡(jiǎn)明精要地指出:“人是自由的，他為自己而不是為了別的什么而存在。正是基于這種自由的價(jià)值觀，推動(dòng)、促進(jìn)了西方社會(huì)人們的平等觀念和法制觀念。按照西方政治思維邏輯，既然自由是人的本性要求，那么人人都是自由、獨(dú)立的，因而人人也是平等的，即大家享有同等的自由。因此，自由與平等互為前提、互為因果。反映在西方政治文化傳統(tǒng)中，自由觀念和平等觀念緊密聯(lián)系在一起。亞里士多德在分析政治家的權(quán)威時(shí)，就將平等和自由聯(lián)結(jié)在一起。他指出，政治家的權(quán)威和家長(zhǎng)制、君主制的權(quán)威決然不同。政治家的權(quán)威是“平等的自由人之間所托付的權(quán)威”。當(dāng)然，西方人把自由作為最高價(jià)值追求，同時(shí)將平等也作為要實(shí)現(xiàn)的價(jià)值目標(biāo)。但無(wú)論是在古代，還是在近現(xiàn)代，甚至迄今為止，人們追求的理想的自由、平等的價(jià)值目標(biāo)也始終沒(méi)有真正實(shí)現(xiàn)。不過(guò)，平等觀念作為一種理念、理想，在西方人的政治心態(tài)中是一直明確地存在著的，而且流傳至西方社會(huì)以外的世界各個(gè)角落。其作為公民文化的一個(gè)重要的內(nèi)容，是人類(lèi)政治文明發(fā)展進(jìn)程中，人類(lèi)共同追求的與自由聯(lián)結(jié)在一起的普遍價(jià)值。與此同時(shí)，西方人對(duì)自由、平等的價(jià)值訴求，也和對(duì)法律、法制的認(rèn)知聯(lián)系在一起，形成尊重、服從法律權(quán)威的習(xí)慣、觀念、精神，成為公民文化中“自我強(qiáng)制性的內(nèi)容”。人們普遍地共識(shí):公民的自由并非不要約束，自由必須服從法律，接受法律的限制。因?yàn)?，法律是公民共同同意的公共政治生活中形成的公共意志的體現(xiàn)，公民服從法律就是服從自己的意志，就是服從自己。西塞羅有一句廣為流傳的名言:“為了得到自由，我們才是法律的臣仆。它集中反映了西方人崇尚法律、法制、法治的“自我意識(shí)”和尊重法律權(quán)威，服從法律習(xí)慣的政治心理，以及將平等的價(jià)值追求，同“法律面前人人平等”原則聯(lián)系在一起的政治生活理念和公民崇尚法律的精神。

西方政治文化傳統(tǒng)中的公民文化的主體性?xún)?nèi)容是公民權(quán)利義務(wù)觀念和民主觀念。從其形成的歷史流程而言，時(shí)間久遠(yuǎn)，影響深廣。

西方社會(huì)，公民權(quán)利義務(wù)觀念是以公民個(gè)體的權(quán)利主體地位為基礎(chǔ)的，在權(quán)利義務(wù)關(guān)系上，是以權(quán)利為主位的。在整體與群體，個(gè)人與國(guó)家的關(guān)系上，基于個(gè)體自由是人的本性、本質(zhì)特征的認(rèn)知，強(qiáng)調(diào)個(gè)體獨(dú)立與自主，個(gè)體自由、個(gè)體人格的存在又是和個(gè)體的私人利益，尤其是對(duì)物的占有權(quán)即所有權(quán)聯(lián)系在一起的。這一點(diǎn)，從梭倫立法、羅馬私法、英國(guó)大、近代西方各國(guó)憲法、民法中，清晰可見(jiàn)，也是西方政治文化傳統(tǒng)一貫顯示的一個(gè)特點(diǎn)。

西方歷史上和現(xiàn)實(shí)中公民的權(quán)利義務(wù)觀念同契約觀念緊密相連。契約觀念源自商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。希臘城邦時(shí)期，契約活動(dòng)還僅限于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域。隨著希臘城邦的解體，公民從城邦生活中分離出來(lái)，開(kāi)始出現(xiàn)以契約解釋國(guó)家起源的觀念。古代羅馬，由于平民在與貴族的斗爭(zhēng)中不斷以法律確認(rèn)其斗爭(zhēng)成果，契約觀念也發(fā)展起來(lái)。歐洲中世紀(jì)時(shí)，在以君主為核心的封建等級(jí)制底下，契約關(guān)系和契約觀念也沒(méi)有中止其發(fā)展，相反，正是契約觀念催生出暴君可抗的思想。至西方近代，由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的巨大發(fā)展，人們的契約觀念被理論化，契約理論成為解釋國(guó)家、政治社會(huì)產(chǎn)生根源的通行理論。人們普遍認(rèn)為，政治社會(huì)乃是享有自由、生命、財(cái)產(chǎn)等自然權(quán)利的人們共同約定(同意)的產(chǎn)物。人們通過(guò)契約立國(guó)，不僅建立了政府和法律，也取得個(gè)人的公民資格，政府和法律旨在保護(hù)、保障公民權(quán)利，個(gè)人在訂立契約時(shí)，放棄了白己懲罰他人的權(quán)利，承擔(dān)了服從法律和政府管理的義務(wù)。公民懷持契約觀念，其意義在于:其一，它確認(rèn)公民個(gè)體在公共政治生活中的獨(dú)立、自主的主體地位。契約作為個(gè)體的一種自由、自主參與的活動(dòng)，是個(gè)體獨(dú)立意志的體現(xiàn)。公共政治生活包括建立國(guó)家、政府、立法，是眾多個(gè)體自主選擇，共同同意選擇的產(chǎn)物，公民個(gè)體必然是獨(dú)立自主的。其二，它使權(quán)利和義務(wù)在公民個(gè)體身上實(shí)現(xiàn)了有機(jī)的統(tǒng)一。訂立契約的前提是享有多種權(quán)利的獨(dú)立個(gè)體的存在，契約的內(nèi)容是雙方為了各自利益的交換。每個(gè)個(gè)體在契約中都承諾放棄原有的一部分權(quán)利，以建立公共權(quán)力、法律，也就承諾了個(gè)體自愿承擔(dān)起服從公共權(quán)力與法律的義務(wù)。每個(gè)個(gè)體建立契約的目的是為了保護(hù)公民個(gè)體的權(quán)益，政府也就承擔(dān)起保護(hù)公民權(quán)益的義務(wù)。對(duì)此，盧梭指出:“要尋找一種結(jié)合形式，使它能以全部共同的力量來(lái)衛(wèi)護(hù)和保障每個(gè)結(jié)合者的人身和財(cái)富，并且由于這一結(jié)合而使每一個(gè)與全體相聯(lián)合的個(gè)人又只不過(guò)是在服自己本人，并且仍然像以往一樣自由。西方社會(huì)人們的權(quán)利義務(wù)觀念又是和法律、法治觀念緊密相連的。

一般認(rèn)為，法律是公民整體意志的體現(xiàn)，是公民公共意志的記錄，是公正的權(quán)威。基于這樣的認(rèn)知，西方的法治主體—公民法治主義的法治觀便順理成章地形成了。其基本內(nèi)涵是法律體現(xiàn)公共意志的意志普遍性和主體對(duì)象的對(duì)象普遍性;政府只能以既定的向全社會(huì)公布周知且經(jīng)常有效的法律進(jìn)行統(tǒng)治和管理;政府執(zhí)法的目的只是為了人民的和平、安全和公眾福利。法律將公民權(quán)利義務(wù)統(tǒng)一起來(lái)，公民依法享有權(quán)利并得到法律的權(quán)利衛(wèi)護(hù)，又要履行法定義務(wù)，從而形成有效地法治局面。

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第一，“文明旅游”如何落實(shí)？《中華人民共和國(guó)旅游法》第五條規(guī)定，“國(guó)家倡導(dǎo)健康、文明、環(huán)保的旅游方式”。這種宏觀的法律條文設(shè)計(jì)為旅游部門(mén)制定文明旅游實(shí)施細(xì)則預(yù)留了法律空間，也為旅行社在旅游合同中制定相關(guān)的文明旅游條款提供了法律可能。但是，法律并沒(méi)有對(duì)宏大敘事式的“文明”術(shù)語(yǔ)做出更加精微的解釋。誠(chéng)然，“文明”的內(nèi)涵容易取得共識(shí)性的理解，可是，“文明”的可操作性判斷標(biāo)準(zhǔn)往往充滿(mǎn)了紛爭(zhēng)?！拔拿鳌钡呐袛啾举|(zhì)不是事實(shí)判斷，而是價(jià)值判斷。在文化相對(duì)主義的視野中，“文明”的判斷必定關(guān)聯(lián)著特殊主義的具體文化境遇，不同的文化社群有著不同的“文明”判斷。中華文明是一個(gè)多元兼容、不斷融合的多元整合型的文明系統(tǒng)。因此，不同的民族之間分享著共通的文明觀，但是，他們彼此之間也必然存在著差異的文明判斷?！吨腥A人民共和國(guó)旅游法》的立法氣質(zhì)是普遍主義的倫理精神，它面向的是中華人民共和國(guó)境內(nèi)旅游時(shí)的人、言、事、物和景。于是，普遍主義的立法追求與特殊主義的文明實(shí)踐之間的沖突必然緊張。

國(guó)家旅游局將《中國(guó)公民出境旅游文明行為指南》和《中國(guó)公民國(guó)內(nèi)旅游文明行為公約》作為旅游合同附件，要求旅行社、導(dǎo)游、領(lǐng)隊(duì)和旅游者自覺(jué)遵守，規(guī)范旅游文明行為，引導(dǎo)旅游者文明旅游。《中國(guó)公民國(guó)內(nèi)旅游文明行為公約》列舉了維護(hù)環(huán)境衛(wèi)生、遵守公共秩序、保護(hù)生態(tài)環(huán)境、保護(hù)文物古跡、愛(ài)惜公共設(shè)施、尊重別人權(quán)利、講究以禮待人和提倡健康娛樂(lè)這八類(lèi)文明旅游規(guī)范，每一類(lèi)規(guī)范又分別做出了細(xì)分，總共列舉了28種符合或者違背文明旅游的行為。它不僅有著表達(dá)邏輯上的形式缺陷，而且存在著實(shí)踐應(yīng)用中的實(shí)質(zhì)難題。八類(lèi)概括性的文明旅游規(guī)范同其細(xì)分的具體旅游行為之間是并列關(guān)系還是包容關(guān)系？它們是否窮盡了所有的旅游不文明行為？這些禁止或者提倡的具體旅游行為如何操作？“用餐不浪費(fèi)”是旅游文明。但是，是否只有光盤(pán)才是不浪費(fèi)？飯菜口感或者品種不適而無(wú)奈棄食是否是浪費(fèi)？主觀浪費(fèi)和客觀浪費(fèi)是否需要區(qū)分？女士穿吊帶裙或者男女在沙灘日光浴，是否違背了“不在公共場(chǎng)所袒胸赤膊”的旅游文明規(guī)范？觸摸古建筑的外墻是否構(gòu)成了對(duì)“不攀爬觸摸文物”的禁止性規(guī)定？多久時(shí)間才構(gòu)成“不長(zhǎng)期占用公共設(shè)施”？這些疑難足以證明，將具有強(qiáng)烈價(jià)值判斷和道德內(nèi)涵的“文明”落細(xì)為可操作的法律概念，困難重重。

第二，“文明旅行”怎樣落實(shí)？正如亞里士多德提出，“如當(dāng)人完成為人的時(shí)候，人才是最好的動(dòng)物一樣，當(dāng)脫離法律和裁決的時(shí)候，人就是最壞的動(dòng)物?！?法律的威懾源自其固有的懲罰。法律義務(wù)如果不以相應(yīng)的法律責(zé)任為依托，那么，它就容易淪為一紙空文?！吨腥A人民共和國(guó)旅游法》對(duì)旅游者提出了文明旅游的義務(wù)，第十三條規(guī)定，“旅游者在旅游活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)遵守社會(huì)公共秩序和社會(huì)公德，尊重當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)俗習(xí)慣、文化傳統(tǒng)和，愛(ài)護(hù)旅游資源，保護(hù)生態(tài)環(huán)境，遵守旅游文明行為規(guī)范。”但是，違犯后的法律責(zé)任僅僅是旅行社可以解除合同，依法賠償旅行社的損失。如果不解除合同的獲益更大，那么，即使旅游者違反了文明旅游的規(guī)定，旅行社也不會(huì)解除合同。對(duì)于那些選擇自由行的游客，這款法律條文更是鞭長(zhǎng)莫及?！秶?guó)家旅游局關(guān)于游客不文明行為記錄管理暫行辦法》針對(duì)的是游客在旅游活動(dòng)中，因違反法律、法規(guī)及公序良俗等受到行政處罰、法院判決承擔(dān)法律責(zé)任，或造成嚴(yán)重社會(huì)不良影響的行為。大量的旅游不文明行為雖惡劣，但達(dá)不到“游客不文明行為記錄”的標(biāo)準(zhǔn)。即使是被列入“游客不文明行為記錄”，只在必要時(shí)向公安、海關(guān)、邊檢、交通、人民銀行征信機(jī)構(gòu)等部門(mén)通報(bào)“游客不文明行為記錄”。但是征信機(jī)構(gòu)如何對(duì)待，是否會(huì)將之列入信用“黑名單”，影響其生產(chǎn)、生活和消費(fèi)，沒(méi)有相應(yīng)的措施。

旅行社及其從業(yè)人員是文明旅游的守護(hù)者和看管者。《中華人民共和國(guó)旅游法》第三十三條規(guī)定，“旅行社及其從業(yè)人員組織、接待旅游者，不得安排參觀或者參與違反我國(guó)法律、法規(guī)和社會(huì)公德的項(xiàng)目或者活動(dòng)。”第四十一條規(guī)定，導(dǎo)游和領(lǐng)隊(duì)從事業(yè)務(wù)活動(dòng)，“應(yīng)當(dāng)向旅游者告知和解釋旅游文明行為規(guī)范，引導(dǎo)旅游者健康、文明旅游，勸阻旅游者違公德的行為”。 第六十二條規(guī)定，訂立包價(jià)旅游合同時(shí)，旅行社應(yīng)當(dāng)向旅游者告知“應(yīng)當(dāng)注意的旅游目的地相關(guān)法律、法規(guī)和風(fēng)俗習(xí)慣、宗教禁忌，依照中國(guó)法律不宜參加的活動(dòng)等”。立法的本意是通過(guò)強(qiáng)化旅行社和導(dǎo)游的責(zé)任，來(lái)督促游客文明旅游，及時(shí)糾正不文明行為。但是，《中華人民共和國(guó)旅游法》僅在第一百零一條對(duì)旅行社安排旅游者參觀或者參與違反我國(guó)法律、法規(guī)和社會(huì)公德的項(xiàng)目或者活動(dòng)，做出了相應(yīng)的法律處罰。導(dǎo)游、領(lǐng)隊(duì)和旅行社如果沒(méi)有盡到告知義務(wù)，那么，僅能根據(jù)第一百零八條“對(duì)違反本法規(guī)定的旅游經(jīng)營(yíng)者及其從業(yè)人員，旅游主管部門(mén)和有關(guān)部門(mén)應(yīng)當(dāng)記入信用檔案，向社會(huì)公布”的規(guī)定，做出相應(yīng)的法律追究。但是，由于旅行社、導(dǎo)游和領(lǐng)隊(duì)的告知、解釋、引導(dǎo)和勸阻的法律義務(wù)只能做定性的衡量而無(wú)法做定量的評(píng)估，因此，在多數(shù)情況中，明文規(guī)定的法律責(zé)任會(huì)被束之高閣。

第三，“文明旅行”怎樣入心？當(dāng)代中國(guó)旅游是現(xiàn)代化進(jìn)程的產(chǎn)物，是經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步的成果。它意味著中國(guó)人所追求的生活方式和生活境界的躍升。但是，實(shí)現(xiàn)這種生活方式或達(dá)到這種境界，并不是一個(gè)有錢(qián)、富裕就能解決的問(wèn)題，它與人的素質(zhì)涵養(yǎng)、文化品味、價(jià)值觀有著十分密切的關(guān)系。當(dāng)人的精神文明之水準(zhǔn)不能提供支持的時(shí)候，“旅游”就異化為“庸游”“俗游”“陋游”甚至“惡游”。因此，提升人內(nèi)在的精神文明之水準(zhǔn)，就成為實(shí)現(xiàn)文明旅游的核心。文明不僅是外化于行的規(guī)范，更是內(nèi)化于心的美德。因此，文明旅游治理需要任法，但不能唯法。良法可以使人行善，但不必然使人心善。強(qiáng)制人們做正當(dāng)之事不會(huì)使之美德更好，而只是對(duì)規(guī)范外在的遵從，而美德必源于其內(nèi)在，是出于正當(dāng)?shù)睦碛啥稣_的事情。文明作為一種美德，不僅要“外化于行”，也要“內(nèi)化于心”，而心的化育尤其艱難。人們行為的文明可以來(lái)自外在的壓力或誘惑，如制度脅迫或者利益收買(mǎi)。但是，人們心靈的文明是人內(nèi)向的自由之域，可以免受外在的壓力而保持本真。于是，在制度或者利益之前的行為文明，由于缺乏相應(yīng)的心靈文明，就成為表演，淪為虛偽。法律或者制度可以有所作為，但不能無(wú)所不為。

以親近性為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)文明修養(yǎng)本質(zhì)上是一種身份倫理。對(duì)方的身份決定了行動(dòng)者的道德敏感性、道德義務(wù)感和道德行動(dòng)力的程度。在身份倫理的視域中，雙方的空間距離和時(shí)間距離越遙遠(yuǎn)，彼此間的道德約束力越脆弱。旅游者更多的是需要處理與“陌生人”的關(guān)系。 這種空間和時(shí)間上的距離必定會(huì)降低行動(dòng)者的道德敏感性、道德義務(wù)感和道德行動(dòng)力的程度。文明旅游生態(tài)的形成需要通過(guò)長(zhǎng)期而漫長(zhǎng)的道德教育和文明養(yǎng)成，改變?nèi)说牡赖滦睦?，形成開(kāi)放的道德心態(tài)，使之從內(nèi)心真誠(chéng)地悅納陌生的人、事、物和景，減少親近性道德的排他性，逐漸把他人也視為“我們之一” 。惟其如此，游客才能不僅本能地“親親”，更會(huì)自覺(jué)地“愛(ài)類(lèi)”，直至以“天地萬(wàn)物一體為仁”。只有當(dāng)文明內(nèi)化為游客習(xí)慣性的品質(zhì)時(shí)，其文明的行為才是油然發(fā)自?xún)?nèi)心的意識(shí)沖動(dòng)，才可能以文明為樂(lè)或者不以為苦。顯然，這種治理效果不能依賴(lài)催化的思維方式，而必須借助濡化的思維路徑，在一個(gè)漫長(zhǎng)的時(shí)段，精細(xì)耕耘，培育游客的文明習(xí)慣，涵育其文明品質(zhì)，由此收獲文明旅游治理的效果。