論文摘要：社會是一個復(fù)雜的矛盾統(tǒng)一體，社會狀態(tài)有有序和無序之分，而法律和道德是保證社會有序運(yùn)行的兩維。道德和法律作為管理社會的主要手段，彼此在各自領(lǐng)域都發(fā)揮著重要作用。德治與法治同為治國方略，缺一不可。

論文關(guān)鍵詞：德治；法治；自律；他律；并舉

一、“德法并舉”是科學(xué)治國方略的內(nèi)在要求

德治與法治同為治國方略。法治以其權(quán)威性和強(qiáng)制手段規(guī)范社會成員的行為，德治以其說服力和勸導(dǎo)力提高社會成員的思想認(rèn)識和道德覺悟。以德治國與依法治國緊密結(jié)合，既是依法治國的需要，又是以德治國的要求。對于制約人的行為來講，道德主“內(nèi)”，法律主“外”；對于抑制人的犯罪來說，道德治“本”，法律治“標(biāo)”；道德?lián)P善抑惡，法律懲惡揚(yáng)善。法治是德治的升華，德治是法治的思想前提。道德因素存在于法治的各個環(huán)節(jié)，它不但是法治的基礎(chǔ)，產(chǎn)生觀念上的影響，而且發(fā)生規(guī)范和制度上的作用；它指導(dǎo)法律的制定，輔助法律的實(shí)施，促成法治的實(shí)現(xiàn)。它貫穿于法治的全過程，形成法治運(yùn)行的內(nèi)在動力，在一定程度上保持著法治的恒久的活力。同時(shí)，道德也需要法治的保障。二者一剛一柔，如車之雙輪，鳥之雙翼，共同形成完整的社會規(guī)范系統(tǒng)和調(diào)控手段體系。

同志指出，我們在建設(shè)有中國特色社會主義，發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的過程中，要堅(jiān)持不懈地加強(qiáng)社會主義法制建設(shè)，依法治國，同時(shí)也要堅(jiān)持不懈地加強(qiáng)社會主義道德建設(shè)，以德治國。我們應(yīng)始終注意把法制建設(shè)與道德建設(shè)緊密結(jié)合起來，把依法治國與以德治國緊密結(jié)合起來。同志把屬于精神文明的道德建設(shè)和屬于政治文明的法制建設(shè)都放到治理國家基本方略的高度來論述，并且強(qiáng)調(diào)二者的結(jié)合，將其上升到理論和實(shí)踐的高度，這在我們黨的歷史上還是第一次。它是黨中央在深刻總結(jié)國內(nèi)外治國經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上作出的科學(xué)論斷，是第三代中央領(lǐng)導(dǎo)集體治國思想的新發(fā)展，是對馬克思主義國家學(xué)說的豐富和貢獻(xiàn)。依法治國和以德治國二者的結(jié)合，對于我們建設(shè)社會主義政治文明，完善有治國特色的治國體系，維護(hù)國家的長治久安，都具有重大的現(xiàn)實(shí)意義和深遠(yuǎn)的歷史意義。

二、法治秩序的最低實(shí)現(xiàn)形式——法律之治

[摘要]對于鄉(xiāng)村社會來說，影響法律控制的關(guān)鍵在于兩個方面：一是人們能否接受法律所提供的權(quán)利觀念，二是法律能否為人們的權(quán)利提供保障，法律是否具有解決問題的能力。對于普法來說，第一個方面相對來說容易實(shí)現(xiàn)，而對第二個方面，則不僅要求基層政府依法行政，而且也要求鄉(xiāng)村自治組織真正發(fā)揮自治職能，能夠?yàn)閭€人權(quán)利和政府權(quán)力之間提供一個緩沖地帶，從而真正實(shí)現(xiàn)法律對鄉(xiāng)村社會的有效控制。

[關(guān)鍵詞]鄉(xiāng)村社會法律控制普法

一、問題的提出

在法治的背景下，鄉(xiāng)村秩序的安排不管是從現(xiàn)實(shí)還是從理想來看，都寄希望于法律。從1985年的“一五”普法教育開始，鄉(xiāng)村的法律教育已進(jìn)行了二十多年。在這一過程中，國家試圖將統(tǒng)一的法律知識和觀念推向農(nóng)村，以此實(shí)現(xiàn)法治現(xiàn)代化。法治就其內(nèi)容來說，包括兩個方面，即對個人權(quán)利的保護(hù)和對國家權(quán)力的限制，這一點(diǎn)不論是在鄉(xiāng)村還是在城市不應(yīng)有任何不同。這是因?yàn)闄?quán)利作為一種利益或是一種資格，能給當(dāng)事人帶來利益，在利益的引導(dǎo)下，很難認(rèn)為鄉(xiāng)村社會會對其加以抵制。因而在鄉(xiāng)村社會的法律控制中，我們必須研究作為法治主體的一個部分，鄉(xiāng)村社會，特別是普通的村民，他們對待法律的態(tài)度到底是什么，他們是不是總是處于被動的接受者的地位，因而對法律的控制有一種本能性的抵制；作為法治主體的另一部分，基層的司法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)是否總是在法制建設(shè)中處于一種正面的地位；實(shí)行自治的鄉(xiāng)村自治組織在鄉(xiāng)村社會的法律控制中應(yīng)處于何種地位；作為法律的制定者和法治的倡導(dǎo)者，國家究竟應(yīng)站在什么樣的角度來看待鄉(xiāng)村社會的法律控制。只有在回答這些問題的基礎(chǔ)上，我們才能對鄉(xiāng)村社會的法治建設(shè)有一個更為客觀的認(rèn)識。

二、普法背景下的鄉(xiāng)村法治觀念

法律控制的一個關(guān)鍵是法律能對人們的行為產(chǎn)生影響，通常認(rèn)為當(dāng)行為按法律所希望的方向而動時(shí)，就被認(rèn)為有效。從“一五”普法到“五五”普法，農(nóng)村一直是普法所面向的對象。所謂普法，不可避免地涉及一套規(guī)則及其價(jià)值觀念的教和學(xué)的問題，相對來說，國家處于主導(dǎo)的地位。但是這并不能說明國家的普法是處于被抵觸的方向的，恰恰相反，普法、大眾媒體和宣傳教育所提供的權(quán)利觀念，在鄉(xiāng)村社會中被廣泛接受。

論文關(guān)鍵詞：社會轉(zhuǎn)型法律創(chuàng)新

論文摘要：社會轉(zhuǎn)型時(shí)期是法律創(chuàng)新最活躍的時(shí)期，歷史上，許多重要的法律觀念、法律原則、法律概念和法律規(guī)范都是在社會轉(zhuǎn)型時(shí)期創(chuàng)造的。我國社會轉(zhuǎn)型的目標(biāo)是建設(shè)中國特色的社會主義法制國家，建立自由、平等、幸福、安全的社會，通過法律創(chuàng)新，能夠加快實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)的進(jìn)程。

一、社會轉(zhuǎn)型與法律創(chuàng)新的概述

社會轉(zhuǎn)型是指某一社會類型通過內(nèi)部和外部因素的發(fā)展，在主客觀上積累了一定值的變革條件，走向另一社會類型的過程。就社會發(fā)展規(guī)律而言，人類社會總是從低級的組織形式向高級的組織形式發(fā)展，因而一個國家或民族的社會轉(zhuǎn)型，反映著人們對于新的、更高級的文明追求和渴望。而法律創(chuàng)新是指法律制度的創(chuàng)造、新建和優(yōu)化。法律創(chuàng)新對社會可產(chǎn)生廣泛而深刻的影響。社會總是向前發(fā)展的，因而法律制度也就不可能一成不變，變化中的法律有可能蘊(yùn)含著創(chuàng)新。實(shí)際上，人類社會的法律制度隨著時(shí)間的推移，不斷有新的內(nèi)容和形式出現(xiàn)，僅21世紀(jì)的這前幾年內(nèi)，國際政治、經(jīng)濟(jì)、科技、外交、軍事、教育等焦點(diǎn)問題所引發(fā)的法律困境，就逼迫思想家、法學(xué)家去尋找解困的辦法。因此，此時(shí)每一項(xiàng)新的法律規(guī)范的產(chǎn)生，都能獲得普遍的稱贊和遵守，并為人類帶來福音。從歷史經(jīng)驗(yàn)看，法律創(chuàng)新是沒有具體的時(shí)空限制的，即便在社會秩序平穩(wěn)的國家或年代，也會有法律創(chuàng)新。從這個方面來講，可以說法律創(chuàng)新是社會生活中的一個常識。法律創(chuàng)新，也包括法學(xué)理論創(chuàng)新，因?yàn)榉芍贫扰c法學(xué)理論的有機(jī)聯(lián)系是現(xiàn)代立法者所深信的知識，擁有這種知識是立法者應(yīng)具備的素質(zhì)之一。法學(xué)理論研究，創(chuàng)新是它的本質(zhì)要求。法律創(chuàng)新，其實(shí)就根植在一切從事法律工作或者關(guān)注法律事務(wù)的人們的言行中。

法律創(chuàng)新與社會轉(zhuǎn)型有著密切的關(guān)系，因?yàn)闅v史上的社會轉(zhuǎn)型無論以何種形式實(shí)現(xiàn)，最終都需要以法律的形式固定下來，因此，社會轉(zhuǎn)型時(shí)期是法律變革的最活躍時(shí)期，人們通過法律創(chuàng)新改變舊的法律觀念和法律規(guī)范，以建立起與社會發(fā)展相適應(yīng)的法律制度；同時(shí)也通過法律創(chuàng)新，聚集社會變革的力量，鞏固社會變革的成果。人類社會許多重要的法律觀念、法律原則、法律概念和法律規(guī)范都是在社會轉(zhuǎn)型時(shí)期創(chuàng)造的。

社會轉(zhuǎn)型及其法律創(chuàng)新有兩類形式，一是如美國在沒有前人經(jīng)驗(yàn)的條件下實(shí)現(xiàn)社會轉(zhuǎn)型，其法律制度必須通過創(chuàng)新，沒有其他途徑供選擇；另一類是后發(fā)展中國家，由于有其他國家社會轉(zhuǎn)型的經(jīng)驗(yàn)可供借鑒，可以通過移植別的國家的法律來適應(yīng)社會轉(zhuǎn)型的需要，這既節(jié)約成本又節(jié)省時(shí)間。但也要看到，迄今為止，還沒有一個國家，只搬不改，就將別的國家的法律制度平移過來，一般都會根據(jù)本國的實(shí)際情況來借鑒或?qū)W習(xí)先進(jìn)的法律制度，并不同程度地進(jìn)行法律創(chuàng)新。

提要：援助對和諧的構(gòu)建具有重要作用?，F(xiàn)階段，法律援助面臨著種種困境，要解決法律援助所面臨的困境并使之在構(gòu)建和諧社會中發(fā)揮應(yīng)有作用，就必須明確在現(xiàn)階段法律援助是國家和社會的共同責(zé)任，提高法律援助的立法層次，充分發(fā)揮社會組織尤其是法律院系在法律援助事業(yè)中的重大作用，多渠道解決法律援助的資金嚴(yán)重短缺。

關(guān)鍵詞：法律援助和諧社會共同責(zé)任困境對策

“民主法治”、“公平正義”是社會主義和諧社會的題中之義。[1]法律援助對構(gòu)建社會主義法治社會，實(shí)現(xiàn)社會公平正義，以及維護(hù)社會穩(wěn)定具有重要作用。黨的十六大把“社會更加和諧”作為全面建設(shè)小康社會的目標(biāo)之一提出，十六屆四中全會又把“提高構(gòu)建社會主義和諧社會的能力”作為黨執(zhí)政能力的一個重要方面重申，十六屆五中全會再次把“加強(qiáng)和諧社會建設(shè)”作為“十一五”計(jì)劃的重要目標(biāo)。因而，在構(gòu)建和諧社會目標(biāo)下法律援助，其與和諧社會的關(guān)系，探析法律援助所面臨的困境以及尋求解決的措施，具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。

一、法律援助與和諧社會

法律援助又稱法律扶助或法律救濟(jì)，英國《簡明不列顛百科全書》將其定義為“在免費(fèi)或收費(fèi)很少的情況下對需要專業(yè)性法律幫助的窮人所給予的幫助”。[2]法律援助制度是貫徹“公民在法律面前一律平等”的憲法原則，保障公民享受公正法律保護(hù)的一項(xiàng)重要制度。是否建立起完善的法律援助制度被認(rèn)為是衡量一個國家法制是否健全，司法人權(quán)保障機(jī)制是否完善的重要標(biāo)志，也是衡量社會文明進(jìn)步程度的重要標(biāo)尺。法律援助對和諧社會的構(gòu)建也有著重大作用。

1、法律援助制度是建立社會主義法治國家的必要條件之一?！皺?quán)利的充分賦予和權(quán)利的有效實(shí)現(xiàn)與保障是法治的基本內(nèi)涵之一”，[3]建立社會主義法治國家并不是只是通過立法把各種權(quán)利賦予社會公眾，沒有必需的司法保障制度保障公民權(quán)利的實(shí)現(xiàn)再完善的立法也可能是一紙空文。法律援助制度旨在對社會弱勢群體提供法律幫助，保護(hù)其合法權(quán)益，保障其法定權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)而不致成為空中樓閣，它能夠保證讓每一位社會成員不因條件和社會地位的差別，平等地享受到法律的終極關(guān)懷，是“一個法治健全的國家不可或缺的司法救濟(jì)機(jī)制”，“法律援助制度是保護(hù)公民權(quán)利、完善社會主義法治的必然要求”。[4]而法治是和諧社會實(shí)現(xiàn)與維系的必要社會環(huán)境。

關(guān)鍵詞:矯正理念非監(jiān)禁化理念思想條件法治原則

內(nèi)容提要:我國試點(diǎn)中的社區(qū)矯正制度建立在矯正的理念和非監(jiān)禁化的理念之上，其中矯正的理念可以從我國傳統(tǒng)的改造理念中推衍，而非監(jiān)禁化的理念可以從我國傳統(tǒng)的刑罰思想中找到淵源。社區(qū)矯正在我國的推行具備相應(yīng)的思想條件和社會基礎(chǔ)。我國的社區(qū)矯正具有本國的特點(diǎn)，同時(shí)應(yīng)當(dāng)從各國的社區(qū)矯正制度中發(fā)現(xiàn)共性，使我國的社區(qū)矯正制度嚴(yán)格按照法治原則健康發(fā)展。現(xiàn)行法律的完善和社區(qū)矯正法的制定將為社區(qū)矯正提供規(guī)范依據(jù)和制度保障。

社區(qū)矯正是我國正在試點(diǎn)的一種非監(jiān)禁化的行刑方式和處遇措施，它也是我國在長期貫徹嚴(yán)打的刑事政策以后對較為輕微的犯罪人采取的一種寬大的處遇措施，因而受到普遍歡迎。在一定意義上說，社區(qū)矯正試點(diǎn)成功并在全國范圍內(nèi)推行，必將改變我國傳統(tǒng)的以監(jiān)禁為主導(dǎo)的行刑模式，并且對我國刑事法治的建設(shè)產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。

社區(qū)矯正制度建立在兩個基本理念的基礎(chǔ)之上：一是矯正的理念，二是非監(jiān)禁化的理念。

矯正的理念來自于刑事實(shí)證學(xué)派，在刑事古典學(xué)派那里是沒有矯正可言的：報(bào)應(yīng)主義強(qiáng)調(diào)的是懲罰，而功利主義強(qiáng)調(diào)的是威嚇。在這種情況下，刑罰只不過是懲罰的手段與威嚇的工具。刑事實(shí)證學(xué)派，尤其是刑事社會學(xué)派，以李斯特的教育刑思想而聞名于世。在教育刑思想中，就包含了對犯罪人進(jìn)行矯正的理念。李斯特曾言：“矯正可以矯正的罪犯，不能矯正的罪犯不使為害?！北M管李斯特對于如何對罪犯進(jìn)行矯正并未深入論述，但我們將李斯特稱為矯正理念的首倡者并不為過。相對于報(bào)應(yīng)刑與威嚇刑的思想，矯正的理念賦予刑罰以更為積極的意義?；诔C正的理念，罪犯不再是簡單的刑罰客體，而是矯正的對象。盡管并非所有的罪犯都能夠通過矯正成為守法公民，但至少對于可矯正者來說，這種使其重新做人的效果是可期待的。因此，矯正的理念使刑罰不僅是排害之器，而且成為致善之道。

非監(jiān)禁化的理念較之矯正的理念是更為新近的刑罰理念。初始的矯正主要是指監(jiān)獄矯正，這種矯正是通過監(jiān)禁的方式實(shí)現(xiàn)的。然而監(jiān)禁刑本身具有消極性，尤其是短期自由刑的弊端更為明顯，為限制短期自由刑的弊端導(dǎo)致緩刑的大量適用。此外，對于長期自由刑來說，對罪犯的長期監(jiān)禁同樣會扼殺罪犯的主觀能動性，使罪犯刑滿釋放后難以回歸社會。為此，假釋制度得以創(chuàng)立，并成為罪犯從監(jiān)禁到自由的一種過渡性措施。為克服監(jiān)禁刑的缺陷，進(jìn)一步發(fā)揮緩刑和假釋在罪犯矯正中的作用，矯正模式在西方國家經(jīng)歷了醫(yī)療模式和更新模式之后，又出現(xiàn)了一種新的監(jiān)獄替代模式——社區(qū)模式（TheCommunityModel）。通過擴(kuò)大社區(qū)矯正的形式來部分替代監(jiān)獄的功能。社區(qū)模式是在對醫(yī)療模式和更新模式進(jìn)行反思的基礎(chǔ)上形成的，它表明矯正模式從監(jiān)禁化到非監(jiān)禁化的嬗變。醫(yī)療模式（TheMedicalModel）認(rèn)為，犯罪是由于犯罪者心理和生理的疾病與障礙所導(dǎo)致，因而監(jiān)獄的主要功能是對這些疾病和障礙的治療。而更新模式（TheRehabilitationModel）則認(rèn)為，犯罪主要是由于犯罪者沒有經(jīng)歷一個正常的社會化過程，因而應(yīng)當(dāng)通過監(jiān)獄著重對罪犯進(jìn)行重新社會化的塑造，以祛除其犯罪動因。顯然，上述兩種矯正模式都是以監(jiān)獄為場域，以監(jiān)禁為手段。而社區(qū)矯正模式認(rèn)為，刑事司法執(zhí)法體系的目的應(yīng)該是使罪犯在社區(qū)中得到新生。醫(yī)療模式強(qiáng)調(diào)罪犯在監(jiān)獄中得到治療是有片面性的，更新模式希望罪犯在監(jiān)獄中得到矯正也是有局限性的，因?yàn)楸O(jiān)獄這種人工建造的機(jī)構(gòu)主要是用于將罪犯與社會隔離，而不利于提高罪犯適應(yīng)社會生活的能力。因此，在社會高度發(fā)展的今天，不應(yīng)過于強(qiáng)調(diào)在監(jiān)獄中對罪犯的治療和更新，而應(yīng)增加罪犯在社區(qū)中變?yōu)槭胤ü竦臋C(jī)會。所以，應(yīng)有選擇地對非暴力犯和初犯等更多地采用緩刑等非監(jiān)禁刑的刑罰方式，以便于罪犯有更多的機(jī)會參加社區(qū)職業(yè)教育的項(xiàng)目，以利于罪犯更好地適應(yīng)社會。對于必須在監(jiān)獄服刑的罪犯，也應(yīng)使其盡早得到假釋，增加罪犯的社會適應(yīng)能力，盡快地得以新生。[1]在這種情況下，非監(jiān)禁化成為刑罰的發(fā)展方向。在這一思潮的影響下，在立法上創(chuàng)設(shè)了更多的非監(jiān)禁刑，這可以說是立法上的非監(jiān)禁化。在司法上，對監(jiān)禁刑也更多地采用非監(jiān)禁的處遇措施，以彌補(bǔ)監(jiān)禁刑的不足，包括緩刑和假釋的廣泛適用，這可以說是司法上的非監(jiān)禁化。

內(nèi)容提要]“和諧社會”構(gòu)建理念的提出，意味著它將成為中國社會體制的結(jié)構(gòu)性存在。如何構(gòu)建和諧社會是擺在我們面前的重大課題。和諧社會的本質(zhì)是以人為本的多元、理性、正義、法治、平衡和穩(wěn)定有序的社會。市民社會的本質(zhì)與和諧社會具有內(nèi)在的一致性。市民社會應(yīng)當(dāng)是和諧社會的基礎(chǔ)社會。私法是市民社會的法律形式，是法治社會的基本法。所以，它是和諧社會法治構(gòu)建的基本法。和諧社會的構(gòu)建應(yīng)當(dāng)以私法構(gòu)建為核心。私法在和諧社會構(gòu)建中的作用發(fā)揮主要通過私法的系統(tǒng)結(jié)構(gòu)的功能實(shí)現(xiàn)。

[關(guān)鍵詞]和諧社會市民社會以人為本私法構(gòu)建

黨的十六屆四中全會通過的關(guān)于加強(qiáng)黨的執(zhí)政能力建設(shè)的決定，正式提出了“構(gòu)建社會主義和諧社會”的社會發(fā)展目標(biāo)。和諧社會構(gòu)建理念的提出，意味著它將成為中國社會體制的結(jié)構(gòu)性存在。如何構(gòu)建和諧社會，是擺在全國人民面前的一項(xiàng)重大理論與實(shí)踐課題。和諧社會的構(gòu)建涉及社會的諸多方面，是社會各種因素的協(xié)調(diào)與統(tǒng)一，需要多種構(gòu)建方式和各種社會因素的共同協(xié)力。但是，和諧社會的構(gòu)建，主要應(yīng)當(dāng)靠法治及其系統(tǒng)的作用?，F(xiàn)代和諧社會只能構(gòu)建于法治基礎(chǔ)之上，和諧是法治條件下的和諧，也唯有法治構(gòu)建社會才能和諧。然而，在堅(jiān)持和諧社會法治構(gòu)建的前提下，如何選擇具體的進(jìn)路，即和諧社會的構(gòu)建在根本上是依靠公法之治還是私法之治，則存在理論分歧。我國知名學(xué)者羅豪才教授認(rèn)為，和諧社會的建構(gòu)主要應(yīng)當(dāng)依靠公法之治，公法是和諧社會的脊梁，社會和諧與否直接取決于公法是否平衡。

[1]筆者認(rèn)為，由和諧社會的本質(zhì)所決定，社會主義和諧社會需要法治構(gòu)建，而私法構(gòu)建是和諧社會的法治核心。私法以市民社會為調(diào)整對象，作為私法調(diào)整對象的市民社會關(guān)系與和諧社會的本質(zhì)一致，是和諧社會的基礎(chǔ)社會形態(tài)，從而私法作為市民社會的法，是和諧社會法治構(gòu)建的基本法。在根本上，和諧社會就是私法構(gòu)建的社會，和諧社會的法治構(gòu)建應(yīng)當(dāng)以私法之治為主導(dǎo)。

一、社會主義和諧社會的本質(zhì)

社會作為人與人之間的關(guān)系，和諧是其本質(zhì)。一定社會結(jié)構(gòu)既是一定的和諧狀態(tài)，也以和諧為條件。但是，不同社會結(jié)構(gòu)的和諧并不相同，因?yàn)樯鐣男再|(zhì)不同，其和諧的本質(zhì)和程度亦不同。和諧社會的大同理想人類古已有之。和諧作為社會存在，必然產(chǎn)生不同社會存在條件下的和諧觀念。古代人類的和諧觀念是當(dāng)時(shí)條件下對社會和諧存在的認(rèn)知與反映，并必然存在其局限性。人類社會的現(xiàn)代化進(jìn)程，一方面超越了古代社會的原始和諧并使人類擺脫了社會結(jié)構(gòu)的不合理束縛，另一方面也為新的更高層級的社會和諧的構(gòu)建創(chuàng)造了必要條件。馬克思和恩格斯創(chuàng)立的科學(xué)社會主義理論在繼承人類優(yōu)秀文化傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上主張未來社會應(yīng)當(dāng)實(shí)現(xiàn)人與人、人與社會以及人與自然等各種關(guān)系的全面和諧與發(fā)展。當(dāng)代中國“和諧社會”構(gòu)建的目標(biāo)，是在新的歷史條件下對人類社會和諧理想的繼承、發(fā)展與弘揚(yáng)。2005年2月19日，同志在中共中央省部級主要領(lǐng)導(dǎo)干部提高構(gòu)建社會主義和諧社會能力專題研討班開班式上的講話中指出：“我們所要建設(shè)的社會主義和諧社會，應(yīng)該是民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會。”這一經(jīng)典闡釋，充分揭示了我國社會主義和諧社會及其構(gòu)建的本質(zhì)。

建立一個現(xiàn)代化的、具有中國特色的社會主義社會保障體系，直接關(guān)系到中國經(jīng)濟(jì)體制改革的成敗、社會的全面發(fā)展和社會的穩(wěn)定。黨和國家提出把做好社會保障工作作為當(dāng)前全國的一項(xiàng)重要、緊迫的任務(wù)，爭取用5年左右時(shí)間，初步建立起與社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制相適應(yīng)的社會保障體系。這項(xiàng)決策的意義是偉大而深遠(yuǎn)的。從法律的角度來看，社會保障屬于國家管理的一項(xiàng)社會事務(wù)，屬于政府的職能。健全、完善社會保障法律制度，使社會保障法制化，應(yīng)是國家需要采取的緊迫之策，也是長遠(yuǎn)之策。我們看到，近幾年來，中國社會保障制度改革和發(fā)展速度之快是前所未有的。經(jīng)過共同努力，中國已經(jīng)在社會保障制度領(lǐng)域取得了三個方面的突破性進(jìn)展，即形成了養(yǎng)老保險(xiǎn)、下崗職工基本生活保障和城市居民最低生活保障三條保障線，為中國的社會保障制度增添了新的內(nèi)容，為經(jīng)濟(jì)體制改革的順利進(jìn)行和社會的穩(wěn)定發(fā)揮了重要的作用。但是，中國現(xiàn)行的社會保障法律制度與社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和發(fā)展的客觀要求仍有較大的差距，需要不斷完善。

今天，我就《完善我國的社會保障法律制度》這個題目，向各位領(lǐng)導(dǎo)同志匯報(bào)三個方面的學(xué)習(xí)和研究體會：

一、社會保障法律制度與我國的社會發(fā)展

(一)社會保障與社會保障法律制度“社會保障”系由英語中“SocialSecurity”一詞翻譯而來的，亦可譯為“社會安全”。社會保障，是指國家為了保持經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會穩(wěn)定，對公民在年老、疾病、傷殘、失業(yè)、遭遇災(zāi)害、面臨生活困難的情況下，由政府和社會依法給予物質(zhì)幫助，以保障公民的基本生活需要的制度。各國社會保障的項(xiàng)目廣泛繁雜，各有差異，概括起來一般包括社會保險(xiǎn)、社會救濟(jì)、社會福利、社會互助和優(yōu)撫安置等幾大體系。

在現(xiàn)代社會里，社會保障制度是國家的基本制度之一，是國家通過立法建立起來的。社會保障法就是調(diào)整在社會保障中發(fā)生的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，同時(shí)也是社會保障制度的法律表現(xiàn)形式。社會保障法律制度發(fā)展到今天，已成為當(dāng)代各國法律體系的重要組成部分。按照西方大陸法系國家對法律部門的劃分，社會保障法律制度既不屬于公法，又不屬于私法，而是屬于社會法的范疇，是一個獨(dú)立的法律部門。世界大多數(shù)國家的政府都很重視社會保障法律制度的建設(shè)，這是因?yàn)?，國家對社會成員的社會保障待遇標(biāo)準(zhǔn)只有通過立法才能加以確定和公之于眾，國家對需要保護(hù)的特殊群體給予的幫助只有通過建立法律制度才能得以強(qiáng)制施行。因此，國家制定和實(shí)施的社會保障措施都被納入到了法制化的軌道。

建立對公民的社會保障制度，是我國憲法的一項(xiàng)重要內(nèi)容。

[內(nèi)容摘要]：建立和完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制是我國經(jīng)濟(jì)體制改革的目標(biāo)，而完善的社會保障制度是建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的前提和保證。因此加強(qiáng)和完善我國社會保障制度具有重大的戰(zhàn)略意義。

[關(guān)鍵詞]：社會保障；制度；完善；措施

在現(xiàn)代社會里，社會保障制度是國家的基本制度之一，是國家通過立法建立起來的。社會保障法就是調(diào)整在社會保障中發(fā)生的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，同時(shí)也是社會保障制度的法律表現(xiàn)形式?，F(xiàn)代的社會保障法律制度是伴隨著人類社會從農(nóng)業(yè)社會向工業(yè)社會的邁進(jìn)而產(chǎn)生和發(fā)展起來的，本身就是社會進(jìn)步的一種表現(xiàn)。在自然經(jīng)濟(jì)社會里，社會成員的生活保障是以自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的，體現(xiàn)為家庭自我保障，并未形成規(guī)范化、法制化的社會保障制度。近幾年來，中國社會保障制度改革和發(fā)展速度之快是前所未有的。經(jīng)過共同努力，中國已經(jīng)在社會保障制度領(lǐng)域取得了三個方面的突破性進(jìn)展，即形成了養(yǎng)老保險(xiǎn)、下崗職工基本生活保障和城市居民最低生活保障三條保障線，為中國的社會保障制度增添了新的內(nèi)容，為經(jīng)濟(jì)體制改革的順利進(jìn)行和社會的穩(wěn)定發(fā)揮了重要的作用。

一、我國特色的社會保障法律制度的現(xiàn)狀

完善的社會保障制度應(yīng)是指社會保險(xiǎn)、社會救濟(jì)、社會福利、社會互助、社會優(yōu)撫等幾個方面。我國的社會保障工作始于50年代初。當(dāng)時(shí)，新中國剛剛成立，百業(yè)凋零，百廢待興，國民經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)相當(dāng)薄弱。黨和政府高度重視社會保障工作。1951年2月，政務(wù)院了《中華人民共和國勞動保險(xiǎn)條例》，這是新中國成立后的第一部社會保險(xiǎn)法規(guī)，奠定了我國社會保障法律制度的基礎(chǔ)。此后，我國還陸續(xù)頒布和實(shí)施了有關(guān)養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、扶貧、救災(zāi)、社會福利和優(yōu)撫安置等方面的規(guī)定，初步形成了與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的包括社會保險(xiǎn)、社會救濟(jì)、社會福利和社會優(yōu)撫安置在內(nèi)的社會保障法律制度，顯示了勞動人民當(dāng)家作主的權(quán)利和國家對勞動者權(quán)益的保護(hù)，體現(xiàn)了社會主義制度的優(yōu)越性。這一制度的建立，在相當(dāng)長的時(shí)期內(nèi)，對發(fā)展我國國民經(jīng)濟(jì)、鞏固國家政權(quán)、保障人民生活起到了重要的作用。

當(dāng)前，我國的經(jīng)濟(jì)體制正由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會主義市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌，我國社會從農(nóng)業(yè)社會開始向工業(yè)社會邁進(jìn)，經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)進(jìn)行戰(zhàn)略性調(diào)整，形成以公有制為主體、多種經(jīng)濟(jì)成分并存的格局；過去在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的社會保障制度，已不適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的建立和發(fā)展的客觀需要，成為深化經(jīng)濟(jì)體制改革的制約因素。社會保障工作面臨嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，急需進(jìn)行改革。根據(jù)當(dāng)前兩種經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)換過程的實(shí)際，社會保障法律制度改革需要一個漸進(jìn)過程，要堅(jiān)持低水平、廣覆蓋、多層次的基本方針，逐步由“全部包攬”向“國家、單位、個人”三方負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)變，由“企業(yè)自保”向“社會互濟(jì)”轉(zhuǎn)變，由“福利包攬”向“基本保障”轉(zhuǎn)變，由“現(xiàn)收現(xiàn)付”向“部分積累”轉(zhuǎn)變，由“政策調(diào)整”向“法律規(guī)范”轉(zhuǎn)變。近兩年來，我國社會保障法律制度的改革和發(fā)展邁出了較大的步伐，已經(jīng)形成了養(yǎng)老保險(xiǎn)、國有企業(yè)下崗職工基本生活保障和城市居民最低生活保障的“三條保障線”制度。在此基礎(chǔ)上，按照“逐步形成獨(dú)立于企業(yè)事業(yè)單位之外、資金來源多渠道、管理服務(wù)社會化的有中國特色社會保障體系”的思路，進(jìn)一步深化社會保障法律制度改革。

一、社會公共利益的含義

社會公共利益是一個極為抽象和模糊的概念。國內(nèi)外學(xué)者對它的理解可謂千人千詞，不一而論。歷史上許多學(xué)者曾把社會利益作為個人利益的對立面加以闡述。如18世紀(jì)法國唯物主義者愛爾維修就認(rèn)為，個人利益不能違背大多數(shù)人的公共利益，主張要將個人利益與社會利益結(jié)合起來①。英國功利主義法學(xué)家邊沁則提倡個人利益應(yīng)與公共利益相統(tǒng)一，他認(rèn)為社會公共利益是許多私人利益的相加，增進(jìn)私人利益就增進(jìn)了整個社會的利益。美國社會法學(xué)的創(chuàng)始人羅斯科·龐德則把利益分為三類：個人利益、社會利益與公共利益。個人利益是指直接包含在個人生活之中，并以這種生活的名義而提出的各種要求、需要或愿望，包括人格利益、家庭關(guān)系利益和物質(zhì)利益。公共利益則是指國家的人格利益與物質(zhì)利益以及國家作為社會利益捍衛(wèi)者的利益。社會利益是指包含在文明社會生活中并基于這種生活的地位而提出的各種要求、需要和愿望②。從龐德的描述來看，他所謂的公共利益就是指國家利益，而此處的社會利益可解釋為本文的社會公共利益。

盡管社會公共利益一詞頻頻出現(xiàn)于我國的有關(guān)法律條文中——幾乎每一部法律、法規(guī)都有涉及到社會公共利益保護(hù)的條款，但我國學(xué)者對此研究并不多，執(zhí)法部門援引這些條款的就更少了。對社會公共利益的已有表述可大致分為兩類，一是認(rèn)為社會公共利益包括了國家利益。如學(xué)者陳運(yùn)來認(rèn)為，公共利益是指在法與道德等社會規(guī)范所調(diào)整的秩序中形成的帶有社會普遍性的利益，在目前市場經(jīng)濟(jì)新時(shí)期，隨著“國家——社會”二元化結(jié)構(gòu)的初步形成，社會利益逐漸從國家利益中分離出來，兩者共同構(gòu)成公共利益的內(nèi)容③。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為社會公共利益和國家利益是兩個不同的概念。如孫笑俠教授認(rèn)為社會利益是與個人利益、集體利益、國家利益相并列的一種利益，它是公眾對社會文明狀態(tài)的一種愿望與需要④。社會公共利益的主體是公眾，即社會公眾。社會公共利益的主體既不能與個人、集體相混淆，也不能是國家所能代替的。

筆者認(rèn)為，把國家利益并入社會公共利益是對市民社會與政治國家這兩個概念的混淆。市民社會是作為政治國家的對立面而存在的。社會公共利益是一個抽象的模糊的概念，隨著社會的發(fā)展而發(fā)展。但作為一個經(jīng)常見諸于法條的專業(yè)詞匯，給它確定一個相對明確的外延與內(nèi)涵還是很有必要的。因此，所謂的社會公共利益是指以社會公眾為利益主體的，涉及整個社會最根本的法律原則、道德的一般原則及隱藏于它們之后的與時(shí)代相適應(yīng)的公平正義觀念。

二、社會公共利益的特點(diǎn)

（一）社會公共利益的主體是公共社會，具有公眾性。利益主體就是利益的擁有者。作為需要主體與需要對象之間存在的一種矛盾關(guān)系，任何利益都是一定的需要主體與需要對象之間的對立統(tǒng)一關(guān)系，因此，凡談到利益，必會言及利益主體，不屬于任何主體或沒有利益主體的利益是不存在的。社會公共利益的主體是公共社會，是廣大的市民階層。據(jù)此我們可以把它同個人利益、群體利益與國家利益區(qū)分開來⑤。

摘要:社會保障權(quán)利譜系由社會救助權(quán)、社會保險(xiǎn)權(quán)和社會福利權(quán)構(gòu)成,社會保險(xiǎn)權(quán)在這個權(quán)利譜系中居于核心地位。我國社會保險(xiǎn)法應(yīng)以保障社會保險(xiǎn)權(quán)為立法理念和邏輯起點(diǎn),細(xì)化有關(guān)社會保險(xiǎn)權(quán)的法律規(guī)定,合理確定社會保險(xiǎn)的覆蓋范圍,明確政府在社會保險(xiǎn)方面的積極作為義務(wù),完善社會保險(xiǎn)權(quán)的法律救濟(jì)制度。

關(guān)鍵詞:社會保險(xiǎn)權(quán);基本人權(quán);社會權(quán);社會保險(xiǎn)立法

一、社會保險(xiǎn)權(quán)的提出與發(fā)展

社會保險(xiǎn)權(quán)是人類進(jìn)入工業(yè)社會后隨著社會保險(xiǎn)制度的建立而產(chǎn)生的一項(xiàng)公民的基本權(quán)利。1883—1889年,德國通過有關(guān)疾病保險(xiǎn)、意外事故保險(xiǎn)、老年與殘疾保險(xiǎn)的三項(xiàng)立法,建立了世界上最早的社會保險(xiǎn)制度。1919年德國《魏瑪憲法》規(guī)定:“為維持健康和勞動能力,保護(hù)母性,防備老年衰弱和社會的突變,國家在受益人的協(xié)助下,建立各種領(lǐng)域的社會保險(xiǎn)制度?！贝撕?社會保險(xiǎn)權(quán)逐漸被國際社會接受為一項(xiàng)基本人權(quán),保障社會保險(xiǎn)權(quán)成為各國設(shè)計(jì)社會保險(xiǎn)制度的基本理念。1948年聯(lián)合國大會通過的《世界人權(quán)宣言》確認(rèn)“每個人,作為社會的一員,有權(quán)享受社會保障”、“人人有權(quán)享受為維持他本人和家屬的健康和福利所需的生活水準(zhǔn),包括食物、衣著、住房、醫(yī)療和必要的社會服務(wù);在遭到失業(yè)、疾病、殘廢、年老或者在其他不能控制的情況下喪失謀生能力時(shí),有權(quán)享受社會保障”。1952年,國際勞工組織通過了《社會保障最低標(biāo)準(zhǔn)公約》,制定了完備的社會保險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)。聯(lián)合國大會1966年通過的《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利國際公約》規(guī)定:“本公約締約各國承認(rèn)人人有權(quán)享受社會保障,包括社會保險(xiǎn)?！卑凑瘴覈稇椃ā返?3條第三款、第14條第四款、第44條、45條的規(guī)定,社會保險(xiǎn)權(quán)是我國公民的一項(xiàng)基本權(quán)利,保障社會保險(xiǎn)權(quán)是國家和社會應(yīng)盡的義務(wù)。為了使《憲法》規(guī)定的社會保險(xiǎn)權(quán)成為具體的公民權(quán)益,使全體國民共享社會發(fā)展成果,近年來我國開始通過立法構(gòu)建具體的社會保險(xiǎn)制度。2008年12月《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法(草案)》(以下簡稱《社會保險(xiǎn)法(草案)》)面向社會廣泛征求意見。2009年12月22日,全國人大常委會對《社會保險(xiǎn)法(草案)》進(jìn)行了三審。

現(xiàn)代社會的社會保險(xiǎn)權(quán)是指參保人或其家屬依法參加社會保險(xiǎn),在遭遇社會風(fēng)險(xiǎn)時(shí)享有獲得社會保險(xiǎn)待遇或保險(xiǎn)服務(wù)的權(quán)利的總稱。該權(quán)利具有以下特點(diǎn):第一,權(quán)利主體是參保人及其家屬,不再限于勞動者。傳統(tǒng)社會保險(xiǎn)理論認(rèn)為“社會保險(xiǎn)對于要保人之資格有詳細(xì)之規(guī)定,凡不從事工作者(即無職業(yè)者),除非實(shí)行全民保險(xiǎn)制度,則無機(jī)會參加”①,現(xiàn)代社會保險(xiǎn)制度已經(jīng)突破了與就業(yè)的關(guān)聯(lián)性,社會保險(xiǎn)主體的發(fā)展趨勢是由勞動者向全體公民擴(kuò)展,無論社會成員是否有能力參加勞動、是否從事雇傭勞動,其都有資格參保。第二,社會保險(xiǎn)權(quán)的義務(wù)主體具有多元性,雇主(在我國稱“用人單位”)、個人和國家都可以成為社會保險(xiǎn)權(quán)的義務(wù)主體,用人單位和個人依法承擔(dān)繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的義務(wù),國家在社會保險(xiǎn)基金不足以支付保險(xiǎn)待遇時(shí)承擔(dān)財(cái)政補(bǔ)助責(zé)任。第三,社會保險(xiǎn)權(quán)的客體即社會保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)指向的對象主要是社會保險(xiǎn)基金。第四,社會保險(xiǎn)權(quán)的內(nèi)容包括享受社會保險(xiǎn)待遇給付或保險(xiǎn)服務(wù)、參與社會保險(xiǎn)監(jiān)管等多個方面。

二、社會保險(xiǎn)權(quán)的法律屬性