導(dǎo)語：有限合伙型產(chǎn)業(yè)投資基金完善論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

編者按：本文主要從導(dǎo)言；產(chǎn)業(yè)投資基金的概念及定位；中外產(chǎn)業(yè)投資基金的現(xiàn)狀；產(chǎn)業(yè)投資基金的運(yùn)作模式；有限合伙型產(chǎn)業(yè)投資基金的完善進(jìn)行論述。其中，主要包括：外向型加工、出口行業(yè)和軟性需求行業(yè)面臨著前所未有的挑戰(zhàn)、產(chǎn)業(yè)投資基金是與證券投資基金相對的概念、產(chǎn)業(yè)投資基金是一個(gè)新興概念、中國產(chǎn)業(yè)投資基金現(xiàn)狀、國外產(chǎn)業(yè)投資基金現(xiàn)狀、現(xiàn)實(shí)中也存在著風(fēng)險(xiǎn)投資與私募基金的混合操作、公司型產(chǎn)業(yè)投資基金、造成了內(nèi)部管理和決策機(jī)制的繁瑣和臃腫、契約型產(chǎn)業(yè)投資基金、有限合伙型產(chǎn)業(yè)投資基金、保障投資者的知情權(quán)、完善派生訴訟制度、設(shè)立合格投資者制度、弱化政府主導(dǎo)作用等，具體請?jiān)斠姟?/p>

0導(dǎo)言

隨著2007年6月1日新《合伙企業(yè)法》的正式實(shí)施，有限合伙真正成為一種具有法律可行性的企業(yè)組成形式。由于極具特點(diǎn)的權(quán)責(zé)劃分方式，有限合伙已經(jīng)在國際范圍內(nèi)有著廣泛的應(yīng)用，特別是在風(fēng)險(xiǎn)投資(也稱“創(chuàng)業(yè)投資”)和私募股權(quán)基金等投資領(lǐng)域發(fā)揮著巨大的作用。

目前由于受金融危機(jī)開始向?qū)嶓w經(jīng)濟(jì)傳導(dǎo)的負(fù)面影響，中國許多中小企業(yè)融資困難，外向型加工、出口行業(yè)和軟性需求行業(yè)面臨著前所未有的挑戰(zhàn)。在此時(shí)，更需要產(chǎn)業(yè)投資基金的大力扶持，在解決企業(yè)融資困難問題的同時(shí)，完成生產(chǎn)技術(shù)的升級換代，以此增強(qiáng)整個(gè)行業(yè)的核心競爭力，幫助個(gè)別行業(yè)度過發(fā)展困難時(shí)期，保障本國產(chǎn)業(yè)鏈條的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。因而，研究如何將在基金發(fā)展歷史上起重要作用的有限合伙制與中國產(chǎn)業(yè)投資基金相互融合，在時(shí)下更具現(xiàn)實(shí)意義。

一、產(chǎn)業(yè)投資基金的概念及定位

產(chǎn)業(yè)投資基金是與證券投資基金相對的概念。通常認(rèn)為：產(chǎn)業(yè)投資基金是指一種對未上市企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資和提供經(jīng)營管理服務(wù)的利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的集合投資制度，即通過向多數(shù)投資者發(fā)行基金份額設(shè)立基金公司，由基金公司自任基金管理人或另行委托基金管理人管理基金資產(chǎn)，委托基金托管人托管基金資產(chǎn)，從事創(chuàng)業(yè)投資、企業(yè)重組投資和基礎(chǔ)設(shè)施投資等產(chǎn)業(yè)投資。

產(chǎn)業(yè)投資基金是一個(gè)新興概念，國際上通常是私募股權(quán)投資基金(PrivateEquityFund)和風(fēng)險(xiǎn)投資(VentureCapital)在發(fā)揮其功能和作用，并沒有對其作出專門劃分。有學(xué)者認(rèn)為產(chǎn)業(yè)投資基金是個(gè)莫須有的概念，也有學(xué)者將其等同于私募基金或風(fēng)險(xiǎn)投資，更有人稱之為中國式的私募基金。筆者認(rèn)為，產(chǎn)業(yè)投資基金的定位不應(yīng)局限于現(xiàn)有的投資基金形態(tài)，應(yīng)當(dāng)充分結(jié)合中國的國情和宏觀經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式，發(fā)掘其存在的內(nèi)在價(jià)值。產(chǎn)業(yè)投資基金的著眼點(diǎn)不僅僅是一個(gè)企業(yè)的成長，而是整個(gè)行業(yè)的結(jié)構(gòu)調(diào)整和發(fā)展，因此它的投資規(guī)模更大，對象也更加廣泛，不僅僅包括中小型創(chuàng)業(yè)企業(yè)，也包括了企業(yè)的合并重組和行業(yè)基礎(chǔ)設(shè)施的投資建設(shè)(見表1)。也正因如此，它的回報(bào)周期會更長，風(fēng)險(xiǎn)與收益的正比關(guān)系不如傳統(tǒng)投資基金明顯。在中國，產(chǎn)業(yè)投資基金政府色彩相對濃厚，大都由政府牽頭，經(jīng)由國務(wù)院批準(zhǔn)后才能設(shè)立，投資者和投資領(lǐng)域都有嚴(yán)格規(guī)定，投資目的大都是為了促進(jìn)某個(gè)行業(yè)的發(fā)展或鼓勵(lì)新興高科技企業(yè)成長。如果說風(fēng)險(xiǎn)投資是解決中小企業(yè)創(chuàng)業(yè)融資難題的良方，私募基金是企業(yè)成長壯大、上市融資的指路人，那么產(chǎn)業(yè)投資基金就是一個(gè)產(chǎn)業(yè)興起發(fā)展、結(jié)構(gòu)優(yōu)化的動力所在。將產(chǎn)業(yè)投資功能從普通私募基金中獨(dú)立出來是其價(jià)值顯現(xiàn)的必要途徑。

二、中外產(chǎn)業(yè)投資基金的現(xiàn)狀

(一)中國產(chǎn)業(yè)投資基金現(xiàn)狀

1995年9月6日中國人民銀行第1號令《設(shè)立境外中國產(chǎn)業(yè)投資基金管理辦法》是中國產(chǎn)業(yè)投資基金第一部全國性規(guī)章。1998年1月16日中國第一只中外合資產(chǎn)業(yè)投資基金“中瑞合作基金”成立，投資方是中國國家開發(fā)銀行與瑞士聯(lián)邦對外經(jīng)濟(jì)部。之后又相繼設(shè)立了“中國——東盟中小企業(yè)投資基金”、“中國——比利時(shí)直接股權(quán)投資基金”，2004年中國第一家產(chǎn)業(yè)投資基金管理公司“海富產(chǎn)業(yè)投資基金管理公司”成立。2006年12月30日，中國第一只中資產(chǎn)業(yè)投資基金“渤海產(chǎn)業(yè)投資基金”正式掛牌(見表2)。2007年9月，國務(wù)院又批準(zhǔn)了第二批試點(diǎn)的五家產(chǎn)業(yè)基金。中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保監(jiān)會共同提出的《金融業(yè)發(fā)展和改革“十一五”規(guī)劃》中也已經(jīng)明確提出要“積極穩(wěn)妥地?cái)U(kuò)大產(chǎn)業(yè)投資基金試點(diǎn)，促進(jìn)創(chuàng)新型國家建設(shè)?！彪m然產(chǎn)業(yè)投資基金在中國剛剛起步，但未來的發(fā)展前景相當(dāng)廣闊。

(二)國外產(chǎn)業(yè)投資基金現(xiàn)狀

產(chǎn)業(yè)投資基金較為發(fā)達(dá)的國家，產(chǎn)業(yè)投資基金的作用通常是以私募股權(quán)投資基金(PE)和風(fēng)險(xiǎn)投資(VC)的形式呈現(xiàn)，特別是在生命科學(xué)、計(jì)算機(jī)等高科技行業(yè)以及金融、制造業(yè)都能看到他們的身影。風(fēng)險(xiǎn)投資主要是側(cè)重于支持中小型企業(yè)創(chuàng)業(yè)發(fā)展；私募基金則是集中在成長期企業(yè)、PRE-IPO、IPO后的幾個(gè)階段，側(cè)重于為企業(yè)提供長期股權(quán)資本，參與規(guī)模較大的戰(zhàn)略投資或行業(yè)整合。隨著金融混業(yè)經(jīng)營的發(fā)展，現(xiàn)實(shí)中也存在著風(fēng)險(xiǎn)投資與私募基金的混合操作。以美國為例，到2006年，產(chǎn)業(yè)投資基金的總資本余額約為45004z,美元。他們幫助創(chuàng)造出了眾多成功的現(xiàn)代企業(yè)，并為資本市場的穩(wěn)定輸送了新鮮的“血液”。

三、產(chǎn)業(yè)投資基金的運(yùn)作模式

產(chǎn)業(yè)投資基金大都采用三種模式，即公司型、契約型和有限合伙型，這三種制度各有優(yōu)劣。

(一)公司型產(chǎn)業(yè)投資基金

公司型產(chǎn)業(yè)投資基金是指依照公司法有關(guān)規(guī)定，發(fā)起并設(shè)立的股份公司，通過發(fā)行股票或受益憑證的方式來募集資金，進(jìn)行廣泛投資。公司型基金主要分為自行管理模式和委托管理模式。大多數(shù)產(chǎn)業(yè)投資基金鑒于專業(yè)管理公司的豐富經(jīng)驗(yàn)和低成本運(yùn)作，通常采用委托管理模式，也就是由投資公司委托專門的基金管理公司或者是自設(shè)經(jīng)營管理班子的投資公司進(jìn)行管理。在委托管理模式的公司型產(chǎn)業(yè)投資基金法律關(guān)系中存在四方當(dāng)事人，即基金股東，基金公司，基金管理人，基金托管人。公司型產(chǎn)業(yè)投資基金雖然可以通過嚴(yán)密的制度約束降低委托風(fēng)險(xiǎn)，但同時(shí)也造成了內(nèi)部管理和決策機(jī)制的繁瑣和臃腫，而且對于管理人激勵(lì)機(jī)制的僵化也限制了它的發(fā)展。

(二)契約型產(chǎn)業(yè)投資基金

契約型產(chǎn)業(yè)投資基金是指依據(jù)契約的形式募集投資者的資金，然后將資金交由基金管理人管理并委托基金托管人負(fù)責(zé)保管基金財(cái)產(chǎn)，有關(guān)基金運(yùn)作以及基金有關(guān)各方的權(quán)利義務(wù)由基金契約來約束和規(guī)范。它的法律主體包括基金持有人、基金管理人和基金托管人三方。契約型基金是一種相對自由的組織形式，各方權(quán)利義務(wù)皆可在不違反法律的前提下自由擬定，因此在激勵(lì)機(jī)制、決策機(jī)制上有突出的優(yōu)勢，因此在英、日等國有著廣泛的應(yīng)用。但由于持有人缺乏相關(guān)專業(yè)經(jīng)驗(yàn)，在契約的訂立和執(zhí)行中，往往處于弱勢地位。在實(shí)踐中，基金管理人的權(quán)利約束機(jī)制不足，而基金持有人只能依據(jù)契約來對其行為進(jìn)行約束和監(jiān)督，這就導(dǎo)致極大的滯后性和事后性，難以滿足風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的需要。

(三)有限合伙型產(chǎn)業(yè)投資基金

目前，風(fēng)險(xiǎn)投資和私募投資基金大多數(shù)采用的有限合伙的組織形式進(jìn)行運(yùn)作。據(jù)統(tǒng)計(jì)，在私募基金發(fā)達(dá)的美國，80％的基金均采用這種組織形式。而在風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域，這一現(xiàn)象同樣存在。有限合伙制之所以得到如此廣泛的應(yīng)用，既有當(dāng)?shù)卣叻傻挠绊?，也摻雜著一些歷史的偶然因素，但就其本身的優(yōu)越性來說，依舊是不可忽略的。

起源于古老的康曼達(dá)契約，有限合伙制使得合伙企業(yè)可以依據(jù)合伙合同，將合伙人劃分為普通合伙人和有限合伙人(見圖1)。普通合伙人被稱為產(chǎn)業(yè)投資基金管理人，通常是投資經(jīng)驗(yàn)豐富的風(fēng)險(xiǎn)投資家或企業(yè)，一般出資較少，但因其在專業(yè)知識、經(jīng)驗(yàn)、能力等方面的突出優(yōu)勢，有限合伙投資基金的日常決策和風(fēng)險(xiǎn)管理都由其掌管。也正因普通合伙人擁有較大的權(quán)利，因此其以個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)對合伙企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限合伙人是有限合伙制投資基金大部分資產(chǎn)的出資人，多是具有較強(qiáng)經(jīng)濟(jì)實(shí)力的個(gè)人或大型金融財(cái)團(tuán)，近年來社?；稹B(yǎng)老保險(xiǎn)也參與其中。這類投資者有充裕的資金，但對風(fēng)險(xiǎn)控制要求較高，并且缺乏專業(yè)知識和投資經(jīng)驗(yàn)，更沒有充足的精力專心于基金日常經(jīng)營。因此，作為有限合伙人，這類投資者僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，不參與基金的日常管理，這使得其可以在保有對有限合伙的監(jiān)督權(quán)、利潤索取權(quán)等基本權(quán)利的前提下，承擔(dān)較低風(fēng)險(xiǎn)、節(jié)省更多精力，并能夠擁有較高的收益率。

這種特殊的權(quán)利義務(wù)劃分模式，使得有限合伙制不僅解決了公司制所無法避免的雙重征稅問題，而且在建立起優(yōu)越的約束和激勵(lì)機(jī)制的同時(shí)，有效地降低了企業(yè)成本，提高了企業(yè)效率。在當(dāng)前金融“危機(jī)”下，如何有效地進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制更顯得尤為重要，作為政府在其中扮演重要角色，有社保、養(yǎng)老基金參與的大型產(chǎn)業(yè)投資基金，采用有限合伙制更能夠更好地降低投資風(fēng)險(xiǎn)，取得投入與產(chǎn)出的最大化。

普通合伙人和有限合伙人的權(quán)利義務(wù)基本由共同簽訂的有限合伙合同約定，通常由以下幾個(gè)部分組成：

1投資基本條款。投資基本條款是用以確定基金最基本問題，類似于公司章程的總則。在此類條款當(dāng)中，需要闡明基金的基本情況，如基金的融資規(guī)模、份額定價(jià)、運(yùn)作方式、投資目標(biāo)、存續(xù)期限等。另外也要明確投資者的主體資格，認(rèn)購程序，是否允許贖回等交易基本問題。

2運(yùn)作規(guī)則。本規(guī)則旨在確定基金的治理結(jié)構(gòu)，解決基金日常運(yùn)作規(guī)則問題，明確基金的各種基本制度和投資決策方法，并對投資收益的分配依照雙方協(xié)商結(jié)果加以確定。具體內(nèi)容包括：基金的日常決策機(jī)制，基金的會計(jì)準(zhǔn)則和審計(jì)，基金的收益分配和激勵(lì)機(jī)制，基金的信息披露，基金的費(fèi)用及稅收等。

3投資者(有限合伙人)權(quán)利協(xié)議。有限合伙人不能夠參與投資基金的日常管理，否則會導(dǎo)致喪失有限責(zé)任的保護(hù)。但為了保障其基本利益和對基金的運(yùn)營進(jìn)行有效監(jiān)督，仍需給予有限合伙人一定的權(quán)利。同時(shí)，按照“安全港條款”的原則，不將此行為視為參與企業(yè)管理，從而避免有限責(zé)任的喪失。本協(xié)議即是為明確投資者權(quán)利義務(wù)范疇而設(shè)的。其具體權(quán)利的范疇可以雙方自由協(xié)商決定，通常包括：利潤索取權(quán)、知情權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、重大事項(xiàng)表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓及優(yōu)先購買權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等。

4管理者(普通合伙人)權(quán)利協(xié)議。作為投資基金管理者的普通合伙人是基金日常運(yùn)作的實(shí)際控制人，因此必須保障其獨(dú)立的決策權(quán)，人事任免權(quán)，對外代表權(quán)等基本權(quán)利來維護(hù)其管理地位，以此作為其承擔(dān)無限連帶責(zé)任的對價(jià)。與此同時(shí)，權(quán)利并不是無限擴(kuò)張的，為了維護(hù)投資者利益需要對管理者權(quán)利的范圍作出界定，以免出現(xiàn)權(quán)力濫用和委托—問題的出現(xiàn)，如：競業(yè)自由的禁止，關(guān)聯(lián)交易的禁止等。

5附則。附則通常規(guī)定了其他一些重要事項(xiàng)，如違約責(zé)任、爭議的解決方式、管轄權(quán)歸屬、基金合同的效力以及變更程序、終止情況等，也是必不可少的。

四、有限合伙型產(chǎn)業(yè)投資基金的完善

(一)保障投資者的知情權(quán)

有限合伙與公司制相比，具有靈活性，經(jīng)營相對隱蔽，與上市公司強(qiáng)制的信息披露制度相比，則缺乏透明度。并且由于有限合伙人不參與基金管理，因此知情權(quán)的保障就成為投資者了解企業(yè)運(yùn)營情況的重要途徑。而信息披露制度正是解決這一問題的最佳方法。筆者認(rèn)為：可以一方面在投資基金設(shè)立之初的核準(zhǔn)上對其主要信息作強(qiáng)制披露的規(guī)定；另一方面可以給予優(yōu)惠政策和信用評級，從而鼓勵(lì)和促進(jìn)有限合伙企業(yè)信息的自行申報(bào)。

(二)完善派生訴訟制度

派生訴訟制度允許在普通合伙人怠于代表合伙企業(yè)行使權(quán)利時(shí)，有限合伙人以有限合伙企業(yè)的名義對侵權(quán)人提起訴訟，以維護(hù)有限合伙型基金和自己的利益。但須注意的是，原告需要在訴訟過程中始終持有企業(yè)份額，不得轉(zhuǎn)讓，否則就失去了主體資格，訴訟終止。另外，對于訴訟取得的收益應(yīng)屬于合伙企業(yè)，有限合伙人并不能直接獲得利益，因?yàn)槠渲皇谴砗匣锲髽I(yè)行使訴權(quán)而已。

(三)設(shè)立合格投資者制度

產(chǎn)業(yè)投資基金與其他投資基金不同，它風(fēng)險(xiǎn)更大，投資周期更長，而且受產(chǎn)業(yè)政策等不確定因素的影響，因此必須對投資者的抗風(fēng)險(xiǎn)能力和自身實(shí)力作出必要的規(guī)定，設(shè)置類似于QFII、QDII的資格認(rèn)定制度，這不僅有利于投資者自身的風(fēng)險(xiǎn)控制，也有利于整個(gè)基金行業(yè)的健康發(fā)展。

(四)弱化政府主導(dǎo)作用

歷史告訴我們，市場化是所有新生事物發(fā)展的必經(jīng)之路，雖然在發(fā)展初期，政府的行政干預(yù)會對其產(chǎn)生正確的導(dǎo)向性影響，但如果希望使其真正茁壯成長，必須放松管制，允許更廣泛的參與者投入其中。目前，中國產(chǎn)業(yè)投資基金剛剛起步，行政色彩較為濃重，政策管制和審批都十分嚴(yán)格，這在某個(gè)階段對產(chǎn)業(yè)投資基金的導(dǎo)向和發(fā)展是十分必要的，但在時(shí)機(jī)成熟時(shí)，審批權(quán)的下放和相關(guān)政策的松綁將有利于產(chǎn)業(yè)投資基金的長遠(yuǎn)發(fā)展。