導(dǎo)語(yǔ)：刑事政策刑法化優(yōu)化途徑一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢(xún)客服老師，歡迎參考。

一、刑事政策的含義和特征

(一)刑事政策的含義

在古代就已有刑事政策，自從犯罪出現(xiàn)，統(tǒng)治者就開(kāi)始制定控制犯罪政策。我國(guó)古代社會(huì)主張的“德主刑輔”、“亂世用重典”都是刑事政策范疇，只是那時(shí)沒(méi)有“刑事政策”這種說(shuō)法。刑事政策最早是費(fèi)爾巴哈使用的，在古典學(xué)派對(duì)現(xiàn)代資本主義社會(huì)矛盾與犯罪無(wú)力應(yīng)付的情況下，李斯特等開(kāi)始討論刑事政策問(wèn)題。目前對(duì)于刑事政策概念沒(méi)有定論，根據(jù)法學(xué)界研究分析，刑事政策可以分為手段論、策略論或者是準(zhǔn)則論。本文認(rèn)為刑事政策作為一項(xiàng)重要的國(guó)家政策，是由國(guó)家制定通過(guò)刑罰措施從而控制犯罪行為的策略，這個(gè)說(shuō)法中明確了刑事政策的四個(gè)特征:策略性、針對(duì)犯罪、以刑罰作為手段、國(guó)家意志。手段論、準(zhǔn)則論忽略了刑事政策的策略屬性，只突出了手段和準(zhǔn)則，比較片面，沒(méi)有從整體把握刑事政策的內(nèi)涵。

(二)刑事政策的基本特征

1．功利性特征

國(guó)家制定意向政策是為了實(shí)現(xiàn)一定的社會(huì)效果，國(guó)家統(tǒng)治者不會(huì)隨便制定一些對(duì)于治理國(guó)家和社會(huì)秩序毫無(wú)用途的政策。刑事政策制定的目標(biāo)是為了防止犯罪，終極目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)社會(huì)秩序的穩(wěn)定，也就是實(shí)現(xiàn)社會(huì)團(tuán)體與個(gè)人的關(guān)系調(diào)和，促進(jìn)社會(huì)安定與穩(wěn)步發(fā)展。

2．刑罰性特征

刑事政策除了具有國(guó)家政策的一般特點(diǎn)以外，還有一個(gè)顯著特征是刑罰性特征，這就將刑事政策和其他普通國(guó)家政策區(qū)別開(kāi)來(lái)。刑事政策的目的是為了防止犯罪發(fā)生，如果一項(xiàng)法律的目標(biāo)是為了禁止公民越軌行為的發(fā)生，法律就不會(huì)利用獎(jiǎng)賞或激勵(lì)手段規(guī)勸公民停止這類(lèi)行為，只會(huì)體現(xiàn)行為越軌并暴露后的懲罰可能。雖然這里利用法律來(lái)說(shuō)明，但是法律也是國(guó)家政策的一種，而且不能離開(kāi)其他政策獨(dú)立適用，法律也是國(guó)家政策工具的一種。貝卡里亞曾經(jīng)提出:應(yīng)該通過(guò)易感知的力量阻止人們專(zhuān)橫行為將國(guó)家法律淪為古代混亂狀態(tài)中，這種易感知的力量就是違法后的刑罰。因此，防止公民越軌行為的有效措施是刑罰，這個(gè)手段的應(yīng)用方式就是策略，刑事政策和其他一般國(guó)家政策最大的區(qū)別即是刑罰懲罰性。

二、刑事政策刑法化的內(nèi)涵

從歷史上看，對(duì)于刑事政策刑法化的實(shí)踐和研究源遠(yuǎn)流長(zhǎng)。在古代社會(huì)刑事政策刑法化包括三個(gè)意思:首先，將刑事政策思想理念刑法化，比如西周時(shí)期倡導(dǎo)的“明德慎刑”思想在刑法上的體現(xiàn)就是簡(jiǎn)化刑名，刑罰輕緩，秦朝時(shí)法家主張“重刑輕罪”的思想在刑法中的表現(xiàn)為嚴(yán)刑峻法;其次，刑事政策和刑法的統(tǒng)一，也就是在司法過(guò)程中刑事政策具有刑事法律的作用，漢武帝《春秋決獄》是刑事政策和刑法統(tǒng)一的著名案例;再次，刑事政策內(nèi)容實(shí)體的刑法化，也就是長(zhǎng)期執(zhí)行的效果顯著的刑事政策最后變成刑法內(nèi)容，比如“親親相隱”最后成為刑事法律內(nèi)容?，F(xiàn)代社會(huì)最初的刑事政策刑法化是來(lái)自西方啟蒙思想家關(guān)于刑事政策刑法化的思考，我國(guó)著名教授曲新久認(rèn)為:在西方啟蒙思想家倡導(dǎo)自由、平等以及博愛(ài)的思想背景下，刑事政策思想主要體現(xiàn)在:站在個(gè)人主義角度，通過(guò)理性主義研究與表達(dá)，推崇刑罰以及人道主義，反對(duì)慘無(wú)人道的刑罰。在這種思想影響下，刑事政策發(fā)展綜合這種觀念，緊密相連并形成互動(dòng)，刑事法律堅(jiān)持罪刑法定原則、罪刑相當(dāng)原則、人道主義原則，構(gòu)建了完整的理論體系，這些啟蒙思想家的刑事政策思想被條文化以及規(guī)范化，這就是我們所說(shuō)的刑事政策刑法化。刑事政策刑法化的核心是刑事政策規(guī)定的內(nèi)容被條文化和規(guī)范化，最終變成國(guó)家刑法的一部分。

三、刑事政策刑法化的實(shí)現(xiàn)途徑

(一)基本刑事政策通過(guò)法典化實(shí)現(xiàn)刑法化

所謂基本刑事政策，就是一個(gè)國(guó)家在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)為了控制犯罪行為制定的整體性和根本性的主導(dǎo)方針政策。通常要判斷一個(gè)刑事政策被劃為基本刑事政策需要從下面四個(gè)方面考慮:首先，制定刑事政策的主體是否具有權(quán)威性;其次，刑事政策被制定后是否具有長(zhǎng)期性和穩(wěn)定性;再次，該刑事政策是否具有廣泛的適用范圍;第四，該刑事政策是否可作為具體刑事政策的準(zhǔn)則和根據(jù)。有的專(zhuān)家學(xué)者在進(jìn)行刑事政策分類(lèi)時(shí)，給基本刑事政策冠以“總刑事政策”的說(shuō)法，并將總刑事政策解釋為在一定時(shí)間范圍內(nèi)作為控制犯罪行為的整體指導(dǎo)方針，它的根本作用是確保其他刑事政策所遵守的政策理念一致，旨在形成統(tǒng)一的刑事政策目標(biāo)。這種在刑事政策前“冠以總刑事政策”的說(shuō)法，不但導(dǎo)致了邏輯上的混亂，同時(shí)也沒(méi)有辦法準(zhǔn)確無(wú)誤的劃分總刑事政策和基本刑事政策內(nèi)容，極易出現(xiàn)內(nèi)容的重疊與混亂，所以這種劃分方式不準(zhǔn)確。在刑事政策實(shí)現(xiàn)刑法化的過(guò)程中，基本刑事政策應(yīng)該通過(guò)法典化的形式，也就是說(shuō)應(yīng)該把基本刑事政策的所有內(nèi)容都寫(xiě)入我國(guó)刑法中，這是由于在很長(zhǎng)時(shí)間范圍內(nèi)基本刑事政策都不會(huì)變化，和刑法的穩(wěn)定性相一致，不會(huì)因?yàn)樾淌抡叨唐趦?nèi)變化而導(dǎo)致刑法無(wú)法修改，從而造成刑法、刑事政策的不一致。比如，在新中國(guó)成立后，我國(guó)基本刑事政策一直堅(jiān)持嚴(yán)懲和寬大結(jié)合的精神理念，我國(guó)1979年《刑法》中明確規(guī)定:我國(guó)刑法制定的政策依據(jù)是懲罰和寬大結(jié)合。有專(zhuān)家學(xué)者以此為據(jù)認(rèn)為這部刑法已經(jīng)將懲辦和寬大結(jié)合條文化，當(dāng)做是形式政策刑法化的案例。實(shí)際上這部刑法中沒(méi)有把懲辦寬大結(jié)合寫(xiě)成刑法條文，只是說(shuō)明這個(gè)政策是制定刑法的依據(jù)，不過(guò)1979年《刑法》的全部?jī)?nèi)容都體現(xiàn)了懲辦寬大結(jié)合這一基本刑事政策。國(guó)家1997年修訂《刑法》時(shí)，刑法總則分則里的內(nèi)容體現(xiàn)了懲辦寬大結(jié)合的精神，所以就沒(méi)有將此寫(xiě)入法律條文中，因?yàn)閼娃k和寬大結(jié)合的刑事政策已經(jīng)在刑法中有所體現(xiàn)，因此，97版的《刑法》就將這一規(guī)定予以刪除。從上文可以看出，懲辦寬大結(jié)合的刑事政策刑法化的途徑是在刑法中體現(xiàn)其基本精神，而不是作為具體法律條文寫(xiě)進(jìn)刑法中。2007年的《刑法》制定時(shí)遵循的刑事政策是“寬嚴(yán)相濟(jì)”，“寬嚴(yán)相濟(jì)”這種說(shuō)法比“懲辦寬大結(jié)合”更加科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，也更符合國(guó)際化潮流，所以這種刑事政策受到司法界和專(zhuān)家學(xué)者的一致認(rèn)同。但是，基本刑事政策已經(jīng)發(fā)生，然而刑法卻沒(méi)有進(jìn)行相應(yīng)的修訂，我國(guó)刑法在此過(guò)程中是不是就偏離了刑事政策的精神呢?總體說(shuō)來(lái)現(xiàn)行憲法和寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策并不沖突，寬嚴(yán)相濟(jì)的政策提出前，我國(guó)遵循的基本刑事政策是“懲辦寬大結(jié)合”，1983年以后受到“嚴(yán)打”政策的影響，雖然精神上仍體現(xiàn)“懲辦寬大結(jié)合”，但是實(shí)際上在處理刑事案件中嚴(yán)懲占了主導(dǎo)地位，輕緩政策行使空間較小。寬嚴(yán)相濟(jì)修正了“嚴(yán)打”政策，同時(shí)也維護(hù)了“懲辦寬大結(jié)合”政策，只是這種維護(hù)是在原基礎(chǔ)上的飛越，二者之間有一定傳承性。另外，1997年《刑法》出臺(tái)后，立法機(jī)關(guān)一般通過(guò)刑法修正案修訂刑法，修正案里的很多內(nèi)容都遵循寬嚴(yán)相濟(jì)的精神。比如2009年人大常委會(huì)制定的刑法修正案第三條:有偷稅漏稅行為的人，在稅務(wù)機(jī)關(guān)下達(dá)追繳書(shū)后立即補(bǔ)繳所欠稅款和滯納金，承擔(dān)行政責(zé)任的人不再追究刑事責(zé)任;第六條:犯有綁架罪的人如果情節(jié)比較輕，處5到10年有期徒刑和罰金。這些條文體現(xiàn)了刑事政策的輕緩精神。相比之下，1979年頒布的《刑法》適用期間出臺(tái)的單行刑法多數(shù)以重罰為主，沒(méi)有體現(xiàn)刑事政策輕緩原則。隨著社會(huì)民主進(jìn)步，未來(lái)刑法修正案中會(huì)更加注重寬嚴(yán)相濟(jì)的政策，修正條文成為現(xiàn)行刑法的一部分。隨著我國(guó)刑法的不斷修訂和完善，刑法將更加全面深入體現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。

(二)具體化的刑事政策通過(guò)司法化實(shí)現(xiàn)刑法化

所謂具體刑事政策是一個(gè)國(guó)家對(duì)某具體犯罪活動(dòng)的范圍、環(huán)節(jié)和階段方面起調(diào)節(jié)作用的刑事政策，比如“嚴(yán)打”政策、“死刑”政策、“量刑定罪”政策等。把基本的刑事政策具體化后制定的具體刑事政策，反映了基本刑事政策的主要原則，并且要受到基本刑事政策的限制和主導(dǎo)，具體刑事政策應(yīng)該通過(guò)司法化的方式實(shí)現(xiàn)刑法化。和基本刑事政策相比，具體刑事政策短期易變，不符合刑法的長(zhǎng)期性和穩(wěn)定性，無(wú)法將其寫(xiě)入刑法內(nèi)容中。具體的刑事政策要實(shí)現(xiàn)司法化有兩種方式，一種是利用司法解釋來(lái)實(shí)現(xiàn)，我國(guó)刑事政策制定主體有雙重身份，它一方面制定量刑定罪的政策，另一方面要執(zhí)行刑事政策。比如未成年人犯罪的刑事政策，我國(guó)刑法中對(duì)于未成年人犯罪應(yīng)負(fù)的刑事責(zé)任范圍進(jìn)行了明確界定，同時(shí)又規(guī)定未成年人應(yīng)從輕發(fā)落，根據(jù)基本刑事政策精神來(lái)看，這體現(xiàn)了寬緩的政策，但對(duì)于未成年人具體刑事政策刑法中未寫(xiě)明。2006年頒布的“未成年人案件法律問(wèn)題解釋”中詳細(xì)規(guī)定了未成年犯罪的刑罰措施。其中第九條指出16到18周歲的未成年人盜竊未滿(mǎn)三次，盜竊數(shù)額較小，如果事后可以坦白供述盜竊事實(shí)積極退還贓物，并且符合下面條件之一的認(rèn)定為“情節(jié)顯著危害性較小”，第一是盲人或者聾啞人;第二為團(tuán)伙犯罪中的從犯或被脅迫;第三為其他輕微情節(jié)。犯罪人構(gòu)成盜竊罪的司法解釋參考刑法第13條將其歸為非犯罪化，體現(xiàn)了未成年人犯罪具體刑事。具體刑事政策實(shí)現(xiàn)司法化的另一途徑是通過(guò)司法機(jī)關(guān)利用刑事政策對(duì)案件進(jìn)行量刑定罪，比如我國(guó)常用的量刑政策“坦白從寬”，關(guān)鍵是看犯罪人的認(rèn)罪態(tài)度進(jìn)行定罪。但是認(rèn)罪態(tài)度不能作為法定量刑依據(jù)，所以沒(méi)有寫(xiě)入刑法中，而是司法機(jī)關(guān)在具體案件審理中根據(jù)情況來(lái)處理，這就是司法機(jī)關(guān)應(yīng)用具體刑事政策進(jìn)行量刑定罪的過(guò)程，是具體刑事政策實(shí)現(xiàn)司法化的途徑之一。刑事政策和刑法在科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)和文明進(jìn)步上應(yīng)該是統(tǒng)一的，但是在具體實(shí)踐中如果經(jīng)濟(jì)政治制度不夠先進(jìn)，統(tǒng)治集團(tuán)的錯(cuò)誤決策都會(huì)影響刑事政策，破壞刑法的科學(xué)和文明?？偟膩?lái)說(shuō)，刑事政策刑法化是在具體立法實(shí)踐中長(zhǎng)期系統(tǒng)的過(guò)程，它利用法律的權(quán)威性在刑事立法的發(fā)展進(jìn)步中必將不斷完善，是我國(guó)實(shí)現(xiàn)依法治國(guó)的必然之路。

作者:王莉花 單位:河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)