導(dǎo)語：故意殺人罪立法重構(gòu)管理論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、故意殺人罪的立法問題所在

故意殺人罪是侵害個人法益最為嚴重的犯罪，所以，一方面各國刑法都將其作為最重或最重之一的犯罪排列在侵害個人法益的犯罪之首，與之相適應(yīng)都規(guī)定了較為嚴厲的刑罰。另一方面故意殺人罪又是較為復(fù)雜的罪種之一，行為人一旦犯罪將受到嚴厲的刑罰處罰，甚至被剝奪生命，基于罪刑均衡與人權(quán)保障的考慮，各國刑事立法又將故意殺人的犯罪區(qū)分為不同的類型并配置不同的法定刑而加以規(guī)定。但從我國刑法的規(guī)定來看：刑法第232條規(guī)定的罪狀與法定刑都比較簡單，刑罰從處死刑到三年以上有期徒刑，刑種、刑期跨度很大，罪狀與法定刑的設(shè)置極不科學(xué)。這樣的立法設(shè)置，往往導(dǎo)致司法人員對一些犯罪行為定性不準(zhǔn)、量刑失當(dāng)。因此，筆者認為有必要對其進行立法重構(gòu)。

二、故意殺人罪的立法缺陷評析

我國刑法第232條規(guī)定：“故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑?！?/p>

第一，從該條的規(guī)定來看，罪狀與法定刑過于簡單，刑罰跨度太大，罪刑關(guān)系難免有失均衡，同時也不能較好地應(yīng)對故意殺人罪這種較為復(fù)雜的罪種。故意殺人罪只有兩個量刑幅度，這樣的立法設(shè)置，曾給予了法官較大的自由裁量權(quán)來處理實踐中復(fù)雜多變的犯罪案件，滿足了一定的現(xiàn)實需要。但是，正是因為罪狀簡單、自由裁量的幅度太大，同樣也導(dǎo)致了在司法操作中出現(xiàn)了大量的問題。

為何會出現(xiàn)罪刑關(guān)系的不相適應(yīng)呢？究其原因：一是認識論上的原因，包括立法者和司法者對罪刑關(guān)系認識能力的有限性或相對性與罪刑搭配質(zhì)量狀態(tài)評價標(biāo)準(zhǔn)本身的抽象性和相對性；二是實踐論上的原因，即立法者和司法者由于受功利驅(qū)使而令罪刑關(guān)系分別在刑法立法和刑法司法環(huán)節(jié)失去了平衡轉(zhuǎn)貼于公務(wù)員之家（）。由此我們可以認識到：罪刑關(guān)系只能永遠具有相對的相適應(yīng)性，其不相適應(yīng)性則是絕對的。由于罪刑關(guān)系的相適應(yīng)性是包含著刑法報應(yīng)正義性、功利正義性的刑法有效性的根本保證，故盡管罪刑關(guān)系的相適應(yīng)性是一種永遠不能絕對達到的應(yīng)然狀態(tài)，但刑事立法和刑事司法決不能放棄對之追求。

第二，從該條的規(guī)定來看，其罪狀并不包括不純正不作為殺人犯罪的構(gòu)成要件，對不純正不作為犯罪（包括不純正不作為殺人犯罪，下同），我國刑法典總則與分則均未作出明文規(guī)定，因此，在司法實務(wù)中對不純正不作為犯罪的定罪處罰就是違背罪刑法定原則的。這是因為：首先，在我們看來，純正不作為犯是一種犯罪的規(guī)范形態(tài)，而不純正不作為犯則是犯罪的事實形態(tài)。由于刑法中沒有對作為義務(wù)的種類和范圍作出規(guī)定，法官對這種不純正不作為犯罪進行定罪處罰就失去了依據(jù)。其次，作為犯罪的作為能夠引起向侵害法益方向發(fā)展的因果關(guān)系，并能支配、操縱這一因果關(guān)系，而不純正不作為犯罪的不作為只不過能夠利用向侵害法益方向發(fā)展的因果關(guān)系而已。作為具有原因力，不作為沒有原因力。再次，兩者的規(guī)范結(jié)構(gòu)明顯不同。作為犯罪的法律規(guī)范屬于禁止性規(guī)范，而不純正不作為犯罪的法律規(guī)范應(yīng)屬于命令性規(guī)范（當(dāng)刑法明文規(guī)定有不純正不作為犯罪時，才可以說不純正不作為犯罪的法律規(guī)范屬于命令規(guī)范）。

既然兩者在犯罪構(gòu)成結(jié)構(gòu)和規(guī)范結(jié)構(gòu)上存在著較大區(qū)別，在刑法典總則和分則均未規(guī)定有不純正不作為犯罪的情況下，若直接以其相對應(yīng)的作為犯罪的罪狀、罪名、法定刑來處罰不純正不作為犯罪，就屬于將刑法并未規(guī)定為犯罪的不純正不作為牽強地強行套用其他不同類的犯罪的規(guī)定，從實質(zhì)上看，這是一種無原則的學(xué)理類推。

三、故意殺人罪的立法完善

根據(jù)筆者的論述，對我國刑法中的“故意殺人罪”和不作為犯罪可做出如下規(guī)定：

第二百三十二條故意殺人的，處十年以上有期徒刑；根據(jù)犯罪的后果、起因、目的、手段、對象和其他相關(guān)情況綜合評定為情節(jié)嚴重的，處無期徒刑。

故意殺人，有下列情形之一的，處無期徒刑或者死刑：

（一）有預(yù)謀殺人的；

（二）出于轉(zhuǎn)貼于公務(wù)員之家（）殺人嗜好、報復(fù)、奸情、妒忌、圖財或者其他卑劣動機殺人的；

（三）為準(zhǔn)備或方便實施犯罪或者為掩蓋犯罪而殺人的；

（四）手段極其殘忍的殺人；

（五）以危害公共安全的危險方法殺人的；

（六）為消除競爭對手或者雇傭殺人的；

（七）殺害兩人以上或者多次殺人的；

（八）殺害正在履行職務(wù)或者正在履行社會義務(wù)的人的；

（九）殺害因年齡、疾病、殘疾、懷孕、身體或精神缺陷，明顯極易攻擊之人或罪犯明知極易攻擊之人的；

（十）有組織犯罪團伙、集團殺人的；

（十一）基于恐怖或者政治目的殺害他人的；

（十二）基于民族、種族、宗教的仇恨或敵對或者血親復(fù)仇動機的；

（十三）出于利用受害人的器官或組織的動機的；

（十四）其他情節(jié)嚴重的行為。

故意殺人，有下列情形之一的，處三年以上十年以下有期徒刑：

（一）非行為人的責(zé)任，而是因被害人對其個人或親屬進行迫害、虐待、重大侮辱或者因被害人有其他明顯過錯，致行為人當(dāng)場義憤、激情殺人的；

（二）受他人真實囑托或者得到他人真實承諾而殺人的；

（三）指使、教唆或者幫助具有認識能力的人自殺的；

（四）共謀自殺而實施第（二）或（三）項規(guī)定行為的；

（五）出于同情與憐憫，為免除絕癥病人的痛苦而殺害絕癥病人的；

（六）基于值得憐憫的動機或為隱瞞羞恥或者在被刺激的情景下，母親殺害新生兒的；

（七）其他情節(jié)較輕的行為。

實施本條第三款第（二）、（三）、（四）項行為的，可以免除處罰或者減輕處罰。

第十三條之一：本法中的行為包括作為、不作為和持有（作為與持有的構(gòu)建省略）。

不作為具有可罰性，如果本法作了明確規(guī)定的。

行為人具有阻止結(jié)果發(fā)生的作為義務(wù)，且有能力阻止而沒有阻止結(jié)果的發(fā)生，其不作為與因作為而實現(xiàn)犯罪構(gòu)成要件相當(dāng)?shù)模勒毡痉ㄌ幜P。

作為義務(wù)的產(chǎn)生可以基于：

（一）法律明文的規(guī)定；

（二）職務(wù)、職責(zé)或職業(yè)的要求；

（三）行為人使刑法所保護的某種社會關(guān)系處于危險狀態(tài)的先行行為；

（四）能夠引起一定的權(quán)利和義務(wù)的法律行為。