導(dǎo)語：如何才能寫好一篇涉外合同，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

一、合同名稱（title）

二、前文（preamble）

訂約日期和地點 date and place of signing

合同當事人及其國籍、主營業(yè)所或住所

signing parties and their nationalities, principal place of business or residence addresses

當事人合法依據(jù)

each partys authority，比如，該公司是“按當?shù)胤烧浇M織而存在的”（a corporation duly organized and existing under the laws of xxx）

訂約緣由/說明條款recitals or whereas clause

三、本文（body）

定義條款（definition clause）

基本條款（basic conditions）

一般條款（general terms and conditions）

a. 合同有效期（duration）b. 合同的終止（termination）c. 不可抗力（force majeure）

d. 合同的讓與（assignment）e. 仲裁（arbitration）f. 適用的法律（governing law）

g. 訴訟管轄（jurisdiction）h. 通知手續(xù)（notice）i. 合同修改（amendment）j. 其它（others）

四、結(jié)尾條款（witness clause）

結(jié)尾語，包括份數(shù)、使用的文字和效力等（concluding sentence）

篇2

國籍：

總部：

代表人：

乙方：

國籍：

總部：

代表人：

以《中華人民共和國勞動法》《涉外法律適用法》為依據(jù)，甲乙經(jīng)過友好協(xié)商，乙方同意為甲方在_________國_________項目提供勞務(wù)，本著平等、互惠的原則，與甲方簽訂本勞務(wù)合同，供雙方遵照執(zhí)行。

一、人員派遣

1、乙方應(yīng)按雙方商定的計劃派遣人員。甲方對所需派遣的人員應(yīng)提前_________（時間）用書面正式通知乙方。乙方同意在派出前一個月向甲方提交派遣人員一覽表，包括姓名、出生年月日、工種、護照號碼及勞務(wù)輸入國申請入境所需要的資料。

2、乙方負責辦理被派遣人員的出境手續(xù)，并承擔與此有關(guān)的各項費用。入境和居住手續(xù)由甲方辦理，并負擔與此有關(guān)的各項費用。

二、準備費

甲方同意付乙方派遣人員的準備費每人_________元，準備費應(yīng)在向乙方提交派遣計劃的同時電匯乙方_________銀行________________賬號。

三、勞務(wù)費

1、工資的計算應(yīng)從派遣人員離開乙方所在國_________機場之日起到離開_________國_________機場之日止。乙方同意在安排航線時盡可能取最短路線，縮短時間，但要確保安全。

2、派遣人員的基本工資為_________。

3、基本工資以月計算，凡不滿一個月的按日計算，日工資為月工資的_________％。

四、工作時間及加班

1、被派遣人員的工作時間為每月_________天，每周_________天，每天_________小時。

2、每周休假_________天，具體休假日期可由雙方安排。

3、由于材料短缺、氣候條件等影響不能正常施工時，經(jīng)雙方協(xié)商可以臨時調(diào)整工作內(nèi)容。

五、勞務(wù)條件

1、甲方同意向乙方提供廚房全套餐飲具及冷藏設(shè)備，由乙方自行辦理伙食。

2、甲方同意付給乙方每人每天_________元的伙食費，包干使用。

3、食堂用水、用電和燃料以及生活物質(zhì)采購用車由甲方提供并支付費用。

4、甲方提供乙方人員的住房。

六、保密

1、乙方及其人員在執(zhí)行本合同期間對于本工程的一切資料及情況應(yīng)對第三者保守秘密。

2、甲方及其任何人員在執(zhí)行本合同期間對于本合同規(guī)定的乙方提供勞務(wù)的條件和價格以及其他有關(guān)的資料和情況應(yīng)對第三者保守秘密。保密期限為：_________。

3、一方違反上述保密義務(wù)的，應(yīng)承擔相應(yīng)的違約責任并賠償由此造成的損失。

七、社會保險

1、乙方人員在合同有效期內(nèi)的人身保險，由乙方自行辦理。甲方同意支付派遣人員每人每月_________元的人身保險費。

2、乙方人員在工地發(fā)生工傷，甲方只承擔其醫(yī)療費用，如發(fā)生死亡事故，乙方應(yīng)負擔所有的費用，包括善后安葬和撫恤金。

3、如乙方人員因工作事故或疾病死亡時，遺體運回其原居住國或就地埋葬，遺物運回其原居住國，一切有關(guān)費用由甲方負擔。

4、派遣人員經(jīng)醫(yī)生證明因疾病或工傷而缺勤30天以內(nèi)者，發(fā)給基本工資；在30天和90天之間者發(fā)給基本工資的_________％；超過90天者則不發(fā)工資。

八、醫(yī)療

1、乙方所有人員在_________國發(fā)生工傷或疾病時，其醫(yī)療及住院費由甲方支付。

2、現(xiàn)場醫(yī)務(wù)室需用的常用藥品和器具，由乙方向甲方提出購置計劃，經(jīng)甲方同意后，由乙方在其本國或其他地方采購，費用由甲方支付。

3、乙方人員在_________人之內(nèi)，配備醫(yī)生_________名，護士_________名，超過_________人時，是否增加醫(yī)務(wù)人員，由雙方代表研究決定。

九、不可抗力

1、本合同所稱不可抗力是指不能預(yù)見、不能克服、不能避免并對一方當事人造成重大影響的客觀事件，包括但不限于自然災(zāi)害如洪水、地震、火災(zāi)和風(fēng)暴等以及社會事件如戰(zhàn)爭、動亂、政府行為等。

2、因不可抗力使工作不能繼續(xù)進行，甲方應(yīng)在不可抗拒的事由發(fā)生后_________（時間）內(nèi)，及時通知乙方，提供事故詳情及合同不能履行的詳細資料，甲方應(yīng)負責將乙方人員送回（其原居住國）。

3、如遇上述情況時，甲、乙雙方人員均不撤退，甲方應(yīng)支付乙方派遣人員的工資。

十、違約責任

1、合同雙方應(yīng)當全面、實際履行合同，不履行或不完全履行合同的應(yīng)承擔違約責任，按照《民法典》的有關(guān)條款處理。

2、甲乙雙方任何一方違反本合同的規(guī)定給對方造成損失的，都應(yīng)該承擔所有損失，并支付守約方違約金___________元。

十一、爭議的解決

1、在執(zhí)行合同中，如雙方發(fā)生爭議時，雙方同意通過友好協(xié)商解決。如協(xié)商無效，可提交_________仲裁委員會仲裁。

2、對仲裁結(jié)果不服的，雙方均可以向國際法院提起訴訟。

十二、解釋

1、本合同的理解與解釋應(yīng)依據(jù)合同目的和文本原義進行，本合同的標題僅是為了閱讀方便而設(shè)，不應(yīng)影響本合同的解釋。

2、雙方對本合同任何條款均不存在異議。

十三、附則

1、本合同用中、英文寫成，中英文具有同等法律效力，合同一式_______份，由甲乙雙方各執(zhí)_______份。

2、本合同自雙方簽字之日起生效，本工程結(jié)束、所有派遣人員返回其原居住國，雙方賬目結(jié)清后失效。

3、本合同未盡事宜，雙方可友好協(xié)商補充，經(jīng)雙方同意的補充條款應(yīng)為本合同的組成部分。

甲方：

代表人

合同簽訂地：

簽訂時間：_______年_______月_______日

乙方：

代表人

篇3

甲方：_________

國籍：_________

法定住址：_________

法定代表人：_________

職務(wù)：_________

委托人：_________

身份證號碼：_________

通訊地址：_________

郵政編碼：_________

聯(lián)系人：_________

電話：_________

傳真：_________

帳號：_________

電子信箱：_________

乙方：_________

國籍：_________

法定住址：_________

法定代表人：_________

職務(wù)：_________

委托人：_________

身份證號碼：_________

通訊地址：_________

郵政編碼：_________

聯(lián)系人：_________

電話：_________

傳真：_________

帳號：_________

電子信箱：_________

_________（總部設(shè)在_________，以下稱"甲方"）與_________（其總部設(shè)在_________，以下稱"乙方"），經(jīng)過友好協(xié)同，乙方同意為甲方在_________國_________項目提供勞務(wù)，為此與甲方簽訂本勞務(wù)合同。

第一條　合同目的

乙方根據(jù)本合同條款向甲方_________人員和其他人員（以下稱為派遣人員），甲方向乙方支付報酬。為保證甲方項目的順利完成，雙方應(yīng)互相協(xié)作，認真執(zhí)行合同。

第二條　人員派遣

1．應(yīng)按雙方商定的計劃派遣人員。甲方對所需派遣的人員應(yīng)提前_________（時間）用書面正式通知乙方。乙方同意在派出前一個月向甲方提交派遣人員一覽表，包括姓名、出生年月日、工種、護照號碼及_________國申請入境所需要的資料_________。

2．乙方負責辦理乙方人員（從其居住國）的出境手續(xù)，并承擔與此有關(guān)的各項費用。在_________國的入境和居住手續(xù)由甲方辦理，并負擔與此有關(guān)的各項費用。

3．根據(jù)計劃的需要，派遣人員可以隨時增加或減少。

4．如需要增加派遣人員時，甲方同意提前_________（時間）向乙方總部提出派遣人員計劃。

5．如需要減少人員，則應(yīng)由雙方代表商定后實施。

第三條　準備費

甲方同意付乙方派遣人員的準備費每人_________元，準備費應(yīng)在向乙方提交派遣計劃的同時電匯乙方_________銀行_________帳號。

第四條　工資

1．派遣人員的工資應(yīng)按附件中所商定的工資表支付。工資的計算應(yīng)從派遣人員離開乙方所在國_________機場之日起到離開_________國_________機場之日止。乙方同意在安排航線時盡可能取最短路線，縮短時間。

2．派遣人員的基本工資為_________。

3．基本工資以月計算，凡不滿一個月的按日計算，日工資為月工資的_________％。

4．根據(jù)_________國目前的經(jīng)濟狀況，派遣人員基本工資每年應(yīng)增長_________％。

第五條　工作時間及加班

1．乙方人員的工作時間為每月_________天，每周_________天，每天_________小時。

2．每周休假_________天，具體休假日期可由雙方安排。

3．由于材料短缺、氣候條件等影響不能正常施工時，經(jīng)雙方協(xié)商可以臨時調(diào)整工作內(nèi)容。如因上述及其他因甲方原因造成停工時，甲方_________（是／否）支付乙方人員的工資。

4．如工作需要并經(jīng)雙方同意，乙方人員可以加班，甲方按下列標準支付加班工資：

（1）平時加班工資為基本工資的125％。

（2）平時夜加班（22點至次日晨5點）以及休假日加班，工資為基本工資的150％。

（3）節(jié)日加班工資為基本工資的200％。

（4）加班工資計算方法如下：_________。

（5）上述加班工資和基本工資同時支付，支付日期為_________。

第六條　伙食

1．甲方同意向乙方提供廚房全套餐飲具及冷藏設(shè)備，由乙方自行辦理伙食。

2．甲方同意付給乙方每人每天_________元的伙食費，包干使用。

3．食堂用水、用電和燃料以及生活物質(zhì)采購用車由甲方提供并支付費用。

第七條　節(jié)日和休假

1．所有乙方人員有權(quán)享有項目所在國的法定節(jié)日。

2．所有乙方人員在工作滿_________個月后，應(yīng)享受20天的回國探親假，其_________國_________機場的至機場的往返機票由甲方支付，應(yīng)盡可能安排最短的航線。

3．如果現(xiàn)場施工需要乙方人員推遲回國休假時，乙方同意說服其人員延期休假，甲方同意為了補償乙方人員的損失，應(yīng)給與適當?shù)膱蟪辍?/p>

4．關(guān)于補償上述損失的報酬，可根據(jù)當時的情況由雙方代表商定??庀畈鉤ゲ揮ι儆?$$$國_________機場至_________機場之間的單程機票價金額。

5．乙方人員由于_________原因，工作滿_________（時間），經(jīng)雙方代表協(xié)商同意，可以提前享用探親假。如有關(guān)人員已享受回國休假，其往返旅費應(yīng)由乙方負擔，對這一類事假甲方不支付工資。

6．乙方人員在項目所在國的節(jié)、假日和本國節(jié)假日以及年度休假期間，應(yīng)享受合同全部工資。

第八條　旅費及交通

1．甲方負擔乙方人員從_________機場至工程現(xiàn)場間的往返旅費和航空公司招待之外的必須的食宿費，但乙方應(yīng)努力減少這項額外費用的開支，甲方同意支付乙方人員進入_________國的入境費用（例如機場稅等）。

2．甲方負責提供乙方人員上下班的交通工具，同時也提供代表．工程師及其他管理人員的工作用車。

3．乙方應(yīng)憑機票或收據(jù)（按購票當日銀行公布的外匯牌價）向甲方結(jié)算。

第九條　稅金

乙方人員應(yīng)在_________（其原居住國）交納的一切稅金由乙方負擔；乙方人員在_________國交納的一切稅金由甲方負擔。

第十條　社會保險

1．乙方人員在合同有效期內(nèi)的人身保險，由乙方自行辦理。甲方同意支付派遣人員每人每月_________元的人身保險費。

2．乙方人員在工地發(fā)生工傷，甲方只承擔其醫(yī)療費用，如發(fā)生死亡事故，乙方應(yīng)負擔所有的費用，包括善后安葬和撫恤金。

3．如乙方人員因工作事故或疾病死亡時，遺體運回其原居住國或就地埋葬，遺物運回其原居住國，一切有關(guān)費用由甲方負擔。

4．派遣人員經(jīng)醫(yī)生證明因疾病或工傷而缺勤30天以內(nèi)者，發(fā)給基本工資；在30天和90天之間者發(fā)給基本工資的_________％；超過90天者則不發(fā)工資。

第十一條　醫(yī)療

1．乙方所有人員在_________國發(fā)生工傷或疾病時，其醫(yī)療及住院費由甲方支付。

2．現(xiàn)場醫(yī)務(wù)室需用的常用藥品和器具，由乙方向甲方提出購置計劃，經(jīng)甲方同意后，由乙方在其本國或其他地方采購，費用由甲方支付。

3．乙方人員在_________人之內(nèi)，配備醫(yī)生_________名，護士_________名，超過_________人時，是否增加醫(yī)務(wù)人員，由雙方代表研究決定。

第十二條　勞保用品

甲方同意支付乙方派遣人員所有的勞動保護用品，包括：_________。

第十三條　支付辦法

1．除機票費和準備費全部支付美元外，甲方應(yīng)支付乙方的其他各項費用，均按_________％美元與_________％的_________國_________（幣種）的比例支付，如需改變這一比例，須經(jīng)雙方代表同意。

2．休假工資和應(yīng)付乙方的機票費應(yīng)于_________（時間）支付。

3．乙方會計每月末編制派遣人員工資及其他各項費用表，包括基本工資、加班費、伙食費等項，經(jīng)甲方審查和批準后于次日10日前支付，支付方式為：_________。

4．_________（幣種）與_________國_________（幣種）的兌換率，按支付日當天_________國政府銀行公布的買賣中間價折算。

5．乙方派遣人員到達現(xiàn)場后，甲方同意預(yù)支每人一個月的伙食費，如需預(yù)支其他費用，由雙方代表協(xié)商解決。

第十四條　住房和辦公用房

1．甲方將按下列標準免費提供乙方人員的住房：_________。

2．住房內(nèi)包括空調(diào)和衛(wèi)生設(shè)備，家具和臥具等物品。

3．甲方同意提供乙方行政人員所使用的辦公設(shè)備（如打字機、計算器、復(fù)印機等）、洗滌設(shè)備和用品。

第十五條　工傷、人員替換

1．乙方負責派遣身體健康、技術(shù)熟練的合格人員到_________國現(xiàn)場工作，如甲方認為派遣的人員不能勝任工作，經(jīng)雙方代表同意后，由乙方負責替換，由此發(fā)生的費用由乙方負責。

2．乙方人員必須遵守_________國政府的法令和尊重當?shù)氐娘L(fēng)俗習(xí)慣。如違反當?shù)胤詈惋L(fēng)俗習(xí)慣必須送回國的，經(jīng)雙方協(xié)商后，由乙方負責送回，機票費由乙方負擔。如需另派人員替代時，則乙方應(yīng)負責_________機場至現(xiàn)場的旅費。

3．乙方人員因疾病和工傷，經(jīng)甲乙雙方指定的醫(yī)生證明確實不能繼續(xù)工作者，應(yīng)送回其原居住國的，其旅費由乙方負擔，如身體狀況不合格者，經(jīng)雙方醫(yī)生檢查證實，是因乙方體檢疏忽，必須送回其本國的其旅費由乙方負擔。

4．在合同期間內(nèi)，乙方人員因工傷致殘或死亡，甲方同意：

（1）處理事故、工傷或死亡的一切善后事宜；

（2）負擔所產(chǎn)生的費用；

（3）按_________（甲方國名）現(xiàn)行的工人補償法向死者傷殘者支付撫恤金或補償費。

第十六條　不可抗力

1．本合同所稱不可抗力是指不能預(yù)見、不能克服、不能避免并對一方當事人造成重大影響的客觀事件，包括但不限于自然災(zāi)害如洪水、地震、火災(zāi)和風(fēng)暴等以及社會事件如戰(zhàn)爭、動亂、政府行為等。

2．因不可抗力使工作不能繼續(xù)進行，甲方應(yīng)在不可抗拒的事由發(fā)生后_________（時間）內(nèi)，及時通知乙方，提供事故詳情及合同不能履行的詳細資料，甲方應(yīng)負責將乙方人員送回（其原居住國）。

3．如遇上述情況時，甲、乙雙方人員均不撤退，甲方應(yīng)支付乙方派遣人員的工資。

第十七條　爭議的解決

1．在執(zhí)行合同中，如雙方發(fā)生爭議時，雙方同意通過友好協(xié)商解決。如協(xié)商無效，可提交_________仲裁委員會仲裁。

2．仲裁的裁定是終局的，對雙方都有約束力，仲裁費由敗訴方負擔或由仲裁機構(gòu)裁定。

第十八條　涉及第三方的事宜

1．乙方人員因履行本合同而發(fā)生的或與本合同有關(guān)的涉及項目所在國政府或任何第三方的事宜，應(yīng)由甲方出面處理并負擔所發(fā)生的費用。

2．乙方人員因行為不端或玩忽職守而發(fā)生的涉及項目所在國政府或任何第三方的事宜，應(yīng)由甲方協(xié)助乙方出面處理。所發(fā)生的費用由乙方負擔。

第十九條　保密

1．乙方及其人員在執(zhí)行本合同期間對于本工程的一切資料及情況應(yīng)對第三者保守秘密。

2．甲方及其任何人員在執(zhí)行本合同期間對于本合同規(guī)定的乙方提供勞務(wù)的條件和價格以及其他有關(guān)的資料和情況應(yīng)對第三者保守秘密。保密期限為：_________。

3．一方違反上述保密義務(wù)的，應(yīng)承擔相應(yīng)的違約責任并賠償由此造成的損失。

第二十條　違約責任

1．合同雙方應(yīng)當全面．實際履行合同，不履行或不完全履行合同的應(yīng)承擔違約責任，按照《中華人民共和國合同法》的有關(guān)條款處理。

2．甲方出現(xiàn)以下情形時構(gòu)成違約：_________。

3．乙方出現(xiàn)以下情形時構(gòu)成違約：_________。

4．違約金的計算方法為：_________。

第二十一條　合同的修改和補充

根據(jù)需要經(jīng)雙方協(xié)商，可以對本合同進行修改或補充，修改或補充的條款以書面形式經(jīng)雙方授權(quán)代表簽字后，即成為本合同的組成部分，與本合同具有同等效力。

第二十二條　解釋

1．本合同的理解與解釋應(yīng)依據(jù)合同目的和文本原義進行，本合同的標題僅是為了閱讀方便而設(shè)，不應(yīng)影響本合同的解釋。

2．雙方對本合同任何條款均不存在異議。

第二十三條　合同附件為_________。均為本合同的組成部分，與合同正文具有同等法律效力，如與合同正文有矛盾之處，以合同正文為準。

第二十四條　本合同未盡事宜，雙方可友好協(xié)商補充，經(jīng)雙方同意的補充條款應(yīng)為本合同的組成部分。

第二十五條　合同效力

本合同自雙方簽字之日起生效至本工程結(jié)束、所有派遣人員返回其原居住國，以及雙方未付帳目結(jié)清后失效。

第二十六條　本合同用中．英文寫成，中英文具有同等法律效力，合同一式_________份，由_________．_________各執(zhí)一份。

甲方（蓋章）：_________　乙方（蓋章）：_________

代表人（簽字）：_________代表人（簽字）：_________

見證人（簽字）：_________見證人（簽字）：_________

篇4

中國_________公司(簡稱甲方)和_________國_________公司(簡稱乙方)經(jīng)雙方友好協(xié)商，在平等互利基礎(chǔ)上，同意簽訂如下合同：

第一條　甲方同意從_________年_________月份起至_________年_________月底止，分期分批向乙方提品_________套(件)，計總值_________萬美元。

品號品名：_________

規(guī)格：_________

數(shù)量：_________

單價：_________

交貨日期：_________

目的口岸：_________

支付辦法：_________

包裝：_________

其他：

1.甲方每次交貨時，將出運的品名、規(guī)格、數(shù)量、金額、船名等在_________小時前電告乙方。出運后，將全套正本貨運單據(jù)：全套潔凈裝船提單(正本_________份，副本_________份);發(fā)票(正本_________份，副本_________份);包裝單;產(chǎn)地證明書;質(zhì)量檢驗證書，由甲方直接寄給乙方的議付銀行。同時，由甲方將上述單據(jù)的副本_________份，分別寄給乙方或乙方的人。

2.乙方同意在_________產(chǎn)品中，接受甲方次品不超過_________%。次品價格，雙方根據(jù)質(zhì)量情況，另行協(xié)商確定。

3.其他條款根據(jù)中國_________進出口總公司對_________國出口商品合同規(guī)定。

第二條　乙方同意自_________年_________月起至_________年_________月底止，提供_________機器 _________臺，準備設(shè)備_________臺，以及測試儀器_________臺，附配件_________套等，計總值_________萬美元。(各種設(shè)備的名稱、型號、臺數(shù)、價值齊全)。

交貨期：_________

目的口岸：_________

支付辦法：_________

包裝：_________

其他：乙方在發(fā)運設(shè)備時，應(yīng)先將發(fā)運的設(shè)備型號、名稱、件數(shù)、金額、重量、體積等電告甲方。發(fā)運后，應(yīng)將全套潔凈的裝船正本提單;發(fā)票;包裝單;產(chǎn)地證明書;產(chǎn)品質(zhì)量檢驗合格證書;有關(guān)設(shè)備詳細的技術(shù)圖紙和安裝、使用、操作等說明書寄送甲方。為便于甲方做好準備工作，乙方同意在_________年 _________月底前，先將各機全套圖紙(包括基礎(chǔ)圖)寄交甲方。

第三條　本合同在執(zhí)行過程中，如發(fā)生爭議，由雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商不成時，可提交_________國_________仲裁機構(gòu)仲裁，仲裁裁決對雙方都有約束力。

第四條　本合同如有未盡事宜，由雙方協(xié)商同意后修改之。

第五條　在本合同執(zhí)行期間，如發(fā)生人力不可抗拒的事件，甲乙雙方均不承擔賠償責任。但各方應(yīng)立即把上述情況的發(fā)生通知對方，說明情勢并預(yù)計持續(xù)時間的長短，以便對方采取相應(yīng)措施。

第六條　本合同以中、_________文書寫，兩種文體具有同等效力。自合同簽字之日起生效。

甲方(蓋章)：_________乙方(蓋章)：_________

篇5

意思自治原則是涉外經(jīng)濟貿(mào)易合同案件法律適用的基本原則,即涉外合同當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。在實踐中,我國一般要求合同當事人的法律選擇必須是明示的,而拒絕承認默示選擇法律方式;允許合同當事人在合同訂立時或發(fā)生爭議后選擇法律;要求合同當事人選擇的法律必須是現(xiàn)行實體法,而不包括沖突規(guī)范和程序法。

2最密切聯(lián)系原則

即涉外經(jīng)濟貿(mào)易合同的當事人在沒有選擇處理爭議所適用的法律時,法律適用于與合同有最密切聯(lián)系的國家法律。在司法實踐中,我國以“特征性履行”作為對合同的最密切聯(lián)系地進行界定的依據(jù),即哪一方行為屬于合同中最具特征性的履行行為,就適用哪一方所在地國家的法律。

在通常情況下是:國際貨物買賣合同,適用合同訂立時,賣方營業(yè)所所在地法律;銀行貸款或者擔保合同,適用貸款銀行或者擔保銀行所在地法律;保險合同適用保險人營業(yè)所所在地法律;成套設(shè)備供應(yīng)合同,適用設(shè)備安裝運轉(zhuǎn)地法律;合同,適用人營業(yè)所所在地法律;此外,“最密切聯(lián)系原則”還是我國解決屬人法聯(lián)結(jié)點積極沖突的依據(jù)。即在當事人有一個以上營業(yè)所時,就以與合同有最密切關(guān)系的營業(yè)所為準;當事人沒有營業(yè)所時,以其住所或居所為準。

3僅適用中國法律的特殊原則

《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十六條規(guī)定,在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營合同、中外合作經(jīng)營合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟,必須適用中國法律。

4國際條約優(yōu)先適用原則

適用國際條約規(guī)定的前提條件主要是:一是涉外當事人選擇適用這些條約;二是這些條約必須是我國締結(jié)或者參加的國際條約;三是條約同我國的《合同法》和其他民事法律有不同的規(guī)定;四是我國聲明保留的條款除外。迄今為止,我國締結(jié)或者參加的與涉外經(jīng)濟貿(mào)易合同有關(guān)的國際公約主要是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》等。按公約的第一條第一款規(guī)定,締約國公司間達成的貨物買賣合同如不另作法律選擇,則合同規(guī)定事項自動適用公約的有關(guān)規(guī)定,發(fā)生糾紛或訴訟,亦得依據(jù)公約處理。

該公約于1988年1月1日生效。目前已經(jīng)有近70個國家批準或加入了公約,占世界貿(mào)易的2/3。我國也于1986年加入了該公約,因此也就承擔了執(zhí)行公約的義務(wù)。同時,因為該公約的適用不具有強制性,當事人可以通過協(xié)議全部或部分排除公約的適用。在公約范圍內(nèi)的事項,公約有明文規(guī)定的,公約的規(guī)定優(yōu)先于國內(nèi)法;公約無明文規(guī)定的,應(yīng)考慮到公約的國際性和促進其適用的統(tǒng)一性,以及誠信等原則來解決。按照上述關(guān)于公約的規(guī)定,我國的進出口合同當事人在訂立法律選擇條款時,應(yīng)該區(qū)分不同的情形做出不同的選擇:首先,如果對方當事人所在國為公約締約國時,應(yīng)盡可能以該公約為合同的適用法律。由于公約具有自動適用的特性,因此,如果在磋商過程中對方未主動提起適用法律問題,我方當事人可回避此問題,日后若發(fā)生爭端而提訟或仲裁,該案即自動適用該公約。

其次,如果對方當事人所在國不是公約的締約國,鑒于公約的普遍適用性,以及公約本身的非強制性,我方當事人也可以與對方當事人協(xié)商選擇公約作為準據(jù)法。但是,該公約本身存在著重大缺陷如它僅針對國際貨物買賣合同而不涉及其他商事合同,適用的合同類型非常有限;它僅規(guī)定國際貨物買賣合同的成立和權(quán)利義務(wù)、違約救濟等事項,而并未涉及合同的有效性、所有權(quán)轉(zhuǎn)移等合同法的重大問題。因此,我方當事人在與非締約國當事人協(xié)議以公約為準據(jù)法時,還應(yīng)該注意考察合同的性質(zhì),以及欲使所選法律支配的合同事項,以免因合同性質(zhì)及有關(guān)事項與公約不符,導(dǎo)致對公約的選擇在事實上歸于無效。

5國際慣例原則

所謂國際慣例即作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者,是指在國際實踐中反復(fù)使用形成的,具有固定內(nèi)容的,未經(jīng)立法程序制定的,如為一國所承認或當事人采用,就對其具有約束力的一種習(xí)慣做法或常例。在應(yīng)當適用我國法律作為準據(jù)法時,如果我國法律和我國締結(jié)的國際條約未作規(guī)定的,可適用國際慣例。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百五十條規(guī)定,適用國際慣例的,不得違背我國的社會公共利益;這些國際慣例如果違背我國社會公共利益,則不能適用。在實踐中,當事人所選擇的法律既可以是有關(guān)國家的國內(nèi)法,也可以是國際條約或國際慣例。在國際貿(mào)易中經(jīng)常使用的相關(guān)的國際慣例如國際商會制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》(簡稱INCOTERMS)及《跟單信用證統(tǒng)一慣例》(簡稱UCP600)等。在國際貿(mào)易合同領(lǐng)域,最具有普遍性的國際慣例是《國際商事合同通則》。

羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會于1994年制定通過了《國際商事合同通則》(以下簡稱《通則》)?！锻▌t》是在國際層面上對合同法一般原則和規(guī)則的“國際重述”。它適用于除極少數(shù)例外情形下的所有國際商事合同交易。不僅包括提供或交換商品或服務(wù)的一般貿(mào)易交易,還包括其他類型的經(jīng)濟交易。就《通則》的性質(zhì)而言,它只不過是國際社會通過非立法的方式所制定的合同實體性文件,可以被認為是國際慣例?！锻▌t》由于沒有國籍、法系特色,內(nèi)容又翔實具體,易于為當事人接受作為合同的適用法律。

2004年,羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會在《通則》1994的基礎(chǔ)上對其進行了修改,增加了五部分內(nèi)容,分別是權(quán)限、第三人權(quán)利、抵消、時效期間以及權(quán)利轉(zhuǎn)讓、義務(wù)轉(zhuǎn)移和合同轉(zhuǎn)讓,從而使《通則》的內(nèi)容更為全面,更加適應(yīng)國際形勢的需要。由于《通則》在各國的司法實踐中得到了普遍的認可,因此我國當事人在進行法律選擇時,可以直接與對方協(xié)商以《通則》為準據(jù)法。但是,由于我國司法實踐中只承認明示的選擇,因此,在選擇《通則》作為準據(jù)法時,應(yīng)該在合同中明確說明。另外,由于《通則》有1994年版和2004年版,所以,在訂立法律選擇條款時也應(yīng)一并予以說明。即我們可以在合同中約定“本合同受1994年《國際商事合同通則》支配”或“本合同受2004年《國際商事合同通則》支配”。由于《通則》內(nèi)容的全面性,它在國際實踐中起到了很大的作用。事實上,《通則》在實踐中的成功超過了所有人的預(yù)期。

通過在合同中訂立法律選擇條款,可以使當事人之間的權(quán)利義務(wù)明確化,但訂立法律選擇條款需要締約雙方的談判和協(xié)商,有可能耗費比較長的時間,因此并不是所有的涉外經(jīng)濟貿(mào)易合同都堅持訂立法律選擇條款就能更好地維護我方的利益,在以下情形中,就不宜堅持訂立法律選擇條款。

第一,合同金額較小。金額較小的合同產(chǎn)生糾紛的可能性也比較小,因此沒有必要堅持訂立法律選擇條款。

第二,合同標的為我方推銷的新產(chǎn)品。對于我方的新產(chǎn)品而言,最重要的是如何迅速地占領(lǐng)對方市場。如果在訂立合同時堅持訂立法律選擇條款,有可能因為時間的耗費而貽誤商機。對此,最佳的策略是先訂立合同,至于有關(guān)的準據(jù)法,可以等到爭議發(fā)生以后再做解決。

第三,合同標的為我方急于推銷的庫存商品。庫存商品的積壓會大量占用企業(yè)的資金,因此,為了能快速地回籠資金,我方也沒有必要在這類合同中堅持訂立法律選擇條款。

篇6

分析：我們在涉外合同簽訂之前，一般都有外方相關(guān)人員的前期的接觸與談判，通常會得到對方的初步信息，但需要注意及時是一個談判團隊，各個成員所隸屬或代表的公司很能不同(同屬于同一個母公司)，各種原因不盡相同。聯(lián)系方式非常重要，最好能夠能夠?qū)Ψ降淖鶛C電話、移動電話、郵箱地址等一一列明，便于日后定期聯(lián)系。同時，也保持對上述信息的更新與整理。否則，如果某一天合同履行過程中發(fā)生重要而緊急的事項，如果沒有完備的聯(lián)系信息，而能導(dǎo)致雙方不能順利有效溝通，甚至導(dǎo)致意想不到的后果。

二、 交易對方主體基本資信的調(diào)查了解

分析：公司業(yè)務(wù)人員一般不是很關(guān)注交易對方的主體資格、資本資信情況的了解，然后公司法務(wù)人員應(yīng)關(guān)注此問題的嚴重性。就本人了解，許多公司，包括境外的大公司，都基于其內(nèi)容運營成本節(jié)約考慮，通過境外關(guān)聯(lián)交易進行采購、銷售、對外合同等相關(guān)事項之操作。 不同的交易主體，它的定位及風(fēng)險承擔能力都存在很大的區(qū)別。如一家BVI公司作為采購方與其在美國總部的母公司在整體資信方面差距巨大。當然，這并不意味著我們一概要求對方都通過母公司簽約，但至少應(yīng)了解簽約的主體的基本情況，包括注冊地、資產(chǎn)、實際管理機構(gòu)等信息，從而能夠?qū)ο嚓P(guān)問題有一個初步的了解與分析。

三、 合同標的物描述與規(guī)定

分析：也許商務(wù)人員認為合同的標的物已約定清晰明確，但法務(wù)人員需要提示是否存在其他理解，即各方就標的物的外延是否清晰界定。如雙方合作某一款產(chǎn)品，該產(chǎn)品技術(shù)、數(shù)量、銷售領(lǐng)域等能夠清晰并防止今后因交易環(huán)境的改變，可能導(dǎo)致各方對合同的標的物及范圍作偏離各方已達成的共識，進而影響合作。

四、 合同生效及自動續(xù)展約定

分析：相關(guān)人員應(yīng)關(guān)注合同生效的法律意義，不能以各方的前期合作及個人的主觀判斷來決定某種商業(yè)行為。如盡管交易各方已久重要交易交款達成初步的共識，但中方企業(yè)在尚未就上述合作事項達成正式生效協(xié)議的情況下，單方面進行備貨備料，后因境外交易方的突發(fā)事件，導(dǎo)致不能如期簽約，給中方企業(yè)造成一定的損失。很多協(xié)議約定“本協(xié)議有效期一年，期滿前30日內(nèi)任何一方如未書面通知對方終止協(xié)議，則協(xié)議有效期自動續(xù)展一年”等，由于目前中國企業(yè)并沒有建立比較完善的合同管理體系，很多合同簽訂后沒有專人跟進，特別是一些重要條款的持續(xù)跟進，導(dǎo)致合同后續(xù)何時到期、到期后的處理、自動續(xù)展等都無從得知。如果某一天企業(yè)突然想起終止合同，但該合同已自動續(xù)展，從而影響企業(yè)的商業(yè)操作目標的實現(xiàn)。

五、 合同附件

分析：我們比較關(guān)注主體合同的內(nèi)容，商務(wù)談判很能圍繞主合同展開，在合同審查過程中也容易發(fā)生重要主合同、輕合同附件的情況，上述情況也避免，否則，極易造成合同條款重組或合同附件條款加重一方責任的法律風(fēng)險。比如，某些境外廠商通過合同附件的形式約定“合同條款與附件內(nèi)容相沖突以附件內(nèi)容為準”或通過附件條款細化、補充主合同的內(nèi)容，影響交易對方的利益。

六、 合同終止/解除條件及賠償/補償?shù)仁马椀募s定

分析：由于國外交易主體的強勢或有利地位，很多涉外合同中合同終止/解除條款啟動非常容易，有的合同甚至約定國外廠商隨時可以解除合同，且對合同解除后的賠償?shù)葲]有明確規(guī)定。上述約定對于中國廠商非常不利，我國許多中小型企業(yè)在接單過程中，沒有充分評估上述條款的風(fēng)險，造成前期投入很大，后期卻遭毀約，導(dǎo)致嚴重虧損的經(jīng)營事件。

七、 違約賠償?shù)纳舷尴拗?/p>

分析：很多涉外合同，特別是銷售合同，都約定供貨方應(yīng)承擔產(chǎn)品質(zhì)量原因引起的一切法律后果，包括人身損害、財產(chǎn)損失、訴訟費用、律師費用等等。國內(nèi)企業(yè)應(yīng)高度關(guān)注該條款，據(jù)理力爭，爭取將相關(guān)賠償事項能夠限制在一定范圍，否則，巨額損失賠償情況很有可能發(fā)生。

八、 合同爭議的解決

篇7

有客觀論和主觀論兩種觀點，客觀論根據(jù)薩維尼的法律關(guān)系本座說，認為合同準據(jù)法選擇的客觀連結(jié)點是合同簽訂地和履行地。主觀論認為基于契約自治理論，合同當事人可以自主協(xié)商選擇準據(jù)法。意思自治原則最早是由16 世紀法國國際私法學(xué)家杜摩蘭提出，他從對夫妻財產(chǎn)制的定性入手，認為夫妻財產(chǎn)制是結(jié)婚時在夫妻共同住所地締結(jié)的合同，因此可以認為夫妻雙方默示其合同受住所地法支配，后人在此基礎(chǔ)上提出了意思自治的觀點，并運用到合同等領(lǐng)域。根據(jù)意思自治的觀點，在契約關(guān)系中，應(yīng)適用當事人自主選擇的法，即使當事人無明示選擇，法院應(yīng)推定其默示的意思。正如當事人雙方可以按照自己的意思產(chǎn)生相互之間的權(quán)利義務(wù)，所以關(guān)于適用于他們的合同的法律，也應(yīng)該由他們決定，也即意思自治原則。

有學(xué)者認為在涉外合同中，應(yīng)該賦予當事人自主選擇權(quán)利，由于涉及多個國家的法律和這些國家參與的國際公約，又由于這些國內(nèi)法和國際公約的規(guī)定不同，當事人意愿被滿足的程度和利益被保護及實現(xiàn)的程度就具有了可選性。在這種情況下，意思自治原則有著更大的合理性，一是基于對當事人意志的尊重，賦予當事人在多個國內(nèi)法和公約中選擇準據(jù)法的權(quán)利; 二是基于最大限度實現(xiàn)當事人利益原則，允許當事人在多個內(nèi)容不同的法律中選擇最有利于自己的法律。此外意思自治在很大程度上可以提高法律適用結(jié)果的可預(yù)見性、確定性，因此對當事人的意思自治應(yīng)慎設(shè)限制。國內(nèi)學(xué)者就涉外勞動合同根據(jù)意思自治原則確定合同準據(jù)法有不同觀點。有學(xué)者區(qū)分合同履行地在國內(nèi)還是國外而主張不同的做法，對于在我國境內(nèi)履行的涉外勞動合同，適用中國法; 對于在我國境外履行的涉外勞動合同，允許當事人選擇適用合同的法律，同時對適用當事人選擇的法律做出明確的限制，以保證勞動者享有我國法律中對勞動者的強制性保護措施，如勞動安全保障、最低工資標準等。

上述的觀點可以這樣分析，國內(nèi)履行的合同適用法院地法，國外履行的合同允許當事人自主選擇準據(jù)法，但用法院地法限制當事人的意思自治。這種二元論的觀點顯得不妥，首先，根據(jù)國際私法中普遍原則，國內(nèi)法和國外法處于平等的地位，國內(nèi)外法應(yīng)平等適用，不能單單認為只有法院法才更有利于保護本國勞動者的利益。其次，單根據(jù)合同履行地不同而主張不同的法的選擇方法，對同是一個國家的勞動者來說，可能會產(chǎn)生同人適用不同法的結(jié)果，有失公平; 再次，涉外勞動關(guān)系法律適用因此而可能變得更加復(fù)雜。有些學(xué)者認為，當事人意思自治原則在選擇準據(jù)法時優(yōu)先適用，允許當事人在解決糾紛前的任何時候，選擇準據(jù)法。關(guān)系中，用人單位處于強者地位，勞動者處于弱勢地位，兩者并不真正平等，如果不加限制地允許勞動關(guān)系雙方自主選擇準據(jù)法，有利于用人單位利益的法可能得到適用，勞動者只能被動接受，不符合國法律適用保護弱者利益這一基本原則。針對有些學(xué)者主張限制外國法的適用，有學(xué)者認為在一定條件下適用外國法不但不會有損于勞動者的利益，還會更有利于勞動者利益。尤其是在我國勞動法賠償標準比較低，外國法賠償額較高時。

盲目限制外國法和不加限制的適用外國法都是極端的做法，法的選擇適用以保護勞動者合法權(quán)益為核心價值，既要遵循保護弱方當事人合法權(quán)益原則，又要尊重當事人真實選擇意愿。首先，當事人的選擇應(yīng)是善意和合法的，以避免一方利益受到損害以及法律適用結(jié)果不公正，禁止當事人借自主選擇規(guī)避本應(yīng)適用的強制性規(guī)定。其次，慎以違反公共秩序排除當事人的選擇，不能不加區(qū)分的一律規(guī)定違反任何國家的公共秩序皆無效，應(yīng)限于違法法院地公共秩序的法律選擇無效。再次，當事人應(yīng)當以明示的方式選擇準據(jù)法，勞動者和用人單位可以在勞動合同中約定要適用的法，也可以單獨簽訂法律選擇協(xié)議，也可以在糾紛發(fā)生后協(xié)議選擇，但在合同中納入某國法或某國際公約或國際慣例作為合同條款時，這些被納入法不能被作為準據(jù)法，因此這種納入也不能被視為明示選擇。通過合同文本、合同用語等和合同相關(guān)情況來推斷當事人意欲選擇適用哪國法帶有偶然性，難以確定當事人的真實意思，這種推斷需要當事人確認后才能有效。

二、最密切聯(lián)系原則

在合同領(lǐng)域，各國立法一般規(guī)定當事人未有效選擇準據(jù)法時，適用與合同有最密切聯(lián)系的法律。一般認為最密切聯(lián)系原則源于薩維尼的法律關(guān)系本座說，該說認為每一項法律關(guān)系都有一個固有的本座，該本座所在地的法律應(yīng)是適用于該項法律關(guān)系最合適的法律。這種法律關(guān)系和某法域之間的內(nèi)在聯(lián)系是尋求和確定準據(jù)法最正確的線索，聯(lián)系的程度越密切，依此尋找到的法律就越是恰當?shù)摹蚀_的。這種從本座到最密切聯(lián)系的演變產(chǎn)生的結(jié)果就是最密切聯(lián)系原則。最密切聯(lián)系原則通過預(yù)制的法律選擇規(guī)則和法官自由裁量兩方面體現(xiàn)，同時具有穩(wěn)定性和靈活性。但最密切聯(lián)系原則靈活性的過分發(fā)揮，會影響到法律適用的確定性，由此可能帶來不良后果，限制就顯得必要了。具體的方法有: 第一，提供具體的連結(jié)點作為裁量的標準限制，如在合同簽訂地、履行地、標的物所在、地當事人的國籍國、住所地國等范圍內(nèi)尋找最密切連地。第二，明確法官裁量時的考慮因素，如最密切連結(jié)點的數(shù)量，結(jié)果的可預(yù)見性和確定性，政府的利益等。最密切聯(lián)系原則運用于涉外合同的結(jié)果就是特征性履行理論，該理論認為合同應(yīng)適用和承擔特征性義務(wù)履行的當事人聯(lián)系最密切的法。特征性履行理論將最密切聯(lián)系原則轉(zhuǎn)化為法律選擇規(guī)則，提高了法律適用的確定性和結(jié)果的可預(yù)見性。

三、中國涉外勞動合同法律適用

( 一) 有限制的意思自治

在我國涉外民事關(guān)系法律適用法中規(guī)定勞動合同適用勞動地法，并沒有規(guī)定當事人可以選擇準據(jù)法。勞動合同雖是一種特殊合同，但賦予當事人自主選擇準據(jù)法的權(quán)利未嘗不可，一方面尊重了當事人的意愿，另一方面增加了法的選擇靈活性，使勞動者有選擇對自己有利的法的機會。當然，當事人的選擇并不是毫不加限制的，在涉外勞務(wù)合同中，對當事人意思自治原則應(yīng)予合理的限制。首先，當事人選擇的法應(yīng)體現(xiàn)與勞動合同有實質(zhì)聯(lián)系，可以為勞動合同履行地法、用人單位住所地法或營業(yè)地法，并且不能規(guī)避本應(yīng)適用的強行法; 其次，當事人選擇準據(jù)法時應(yīng)采用明示的方式; 再次，在合同存續(xù)期間，所選準據(jù)法發(fā)生改變的，應(yīng)從有利于保護勞動者利益出發(fā)，選擇適用前法或后法; 最后，當事人沒有選擇法律或者法律選擇無效時，根據(jù)最密切聯(lián)系原則，適用勞動合同特征履行地法，即勞動地法。

篇8

關(guān)鍵詞： 最密切聯(lián)系原則涉外合同法律適用

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A 文章編號：

一、最密切聯(lián)系原則的概述

(一) 最密切聯(lián)系原則的內(nèi)涵

通說認為，最密切聯(lián)系原則起源于薩維尼在他的《現(xiàn)代羅馬法體系》一書的“法律關(guān)系本座說”，之后的英國學(xué)者韋斯特萊克在他的《國際私法論》中初現(xiàn)該原則的雛形。真正創(chuàng)立了“最密切聯(lián)系原則”的是美國的里斯，他本人對1954年的“奧汀訴奧汀”案和1963年的“貝科克訴杰克遜”案進行了評價和研究，創(chuàng)立了“最密切聯(lián)系原則”，確立了該原則在國際私法中的地位。筆者認為，所謂的最密切聯(lián)系原則（其英文表述為the Doctrine of the Most Significant Relationship）是指法院在審理涉外的案件中，當事人沒有選擇爭議的準據(jù)法或者對所要選擇的適用法有爭議時，法院選擇適用與該爭議的法律關(guān)系最密切、最直接的連接點所適用的法律以解決爭議的原則。在涉外合同糾紛中，即是指合同應(yīng)適用定位在一個國家或者地區(qū)的法律。

（二）最密切聯(lián)系原則的價值取向

國際私法的終極追求目標是為了實現(xiàn)正義。正是這一追求才有了國際私法從注重地域的聯(lián)系法律選擇方向到注重結(jié)果的法律選擇方向。因此，“最密切聯(lián)系原則”的確立也正是為了適應(yīng)這種價值的追求而出現(xiàn)。傳統(tǒng)的沖突規(guī)范關(guān)注與連接點的選擇，機械的套用連接點而忽略了這種法律關(guān)系本身的內(nèi)容所在。最密切聯(lián)系原則正是在形式正義的基礎(chǔ)之上追求實質(zhì)的正義，從而避免機械地適用法律帶來的非正義，使得法院在審理復(fù)雜的涉外合同糾紛時可以做出靈活的處理。

二、最密切聯(lián)系原則的國外合同領(lǐng)域的法律適用

美國把“最密切聯(lián)系原則”放在《第二次沖突法重述》的第188條加以規(guī)定。對特殊合同的適用則在第192條和第193條分別對人壽保險合同、火災(zāi)保險合同和擔保保險合同等加以規(guī)定。另外，在合同之外的一些特殊的領(lǐng)域，比如流通證券，則做了保留。

英國在合同領(lǐng)域的適用最密切聯(lián)系原則主要是作為“兜底條款”予以適用。在合同領(lǐng)域的適用上未見有明確的法律規(guī)定，一般主要通過判例予以確認。但是莫里斯的“自體法”思想的提出，給予了一個最密切聯(lián)系原則在英國適用的思想指導(dǎo)。

德國在《關(guān)于改革國際私法立法》的第28條規(guī)定，契約的適用與其有密切聯(lián)系的國家的法律……合同也可以部分例外的適用與其有密切的另一個國家的法律。該條款正是對合同領(lǐng)域適用最密切聯(lián)系原則的規(guī)定。

三、國內(nèi)的最密切聯(lián)系原則的立法狀況

我國對于最密切聯(lián)系原則的規(guī)定的法律主要有1985年的《涉外經(jīng)濟合同法》（已失效）、1986年的《民法通則》、1987年的《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟合同法〉若干問題的解答》、1992年的《中華人民共和國海商法》、1999年的《中華人民共和國合同法》、2007年的《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》以及2010年的《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定。從以上立法狀況可以看出，我國在對最密切聯(lián)系原則的規(guī)定時，呈現(xiàn)出立法多樣性，適用的原則性和靈活性并存等特點。

在2007年的《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》就當事人如何適用選擇準據(jù)法做了詳細的規(guī)定，并列舉了諸如買賣合同、承攬合同、融資租賃合同等17類合同的在法律沖突的適用最密切聯(lián)系原則的規(guī)定。而在新的2010年的《涉外民事關(guān)系法律適用法》中在該法的第2條第2款規(guī)定了最密切聯(lián)系原則為基本原則。在該法的第六章41條則明確規(guī)定了合同沖突的適用。通過對該法條的規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)在選擇適用最密切聯(lián)系原則時，應(yīng)優(yōu)先適用特征履行地法。最密切聯(lián)系原則的確立對于解決復(fù)雜的涉外合同案件提供了法律依據(jù)，同時也賦以法院更多的自由裁量權(quán)來實現(xiàn)國際私法的正義價值。

四、最密切聯(lián)系原則在涉外合同領(lǐng)域中的問題

（一）擴大了法院的濫用自由裁量權(quán)的風(fēng)險

最密切聯(lián)系原則在法律條文中的規(guī)定，無疑使法院在審理案件中有了更多的靈活性，然而，在適用合同關(guān)系最密切聯(lián)系的法律的時候，對于復(fù)雜的涉外商事合同而言，要素的繁多，連接點的確定，增加了法官在選擇上的判斷。然而，法官對最密切聯(lián)系的選擇和判斷則因人而異，會由于法官個人的經(jīng)驗、素質(zhì)、學(xué)歷等等不確定主觀因素而增加了法律的不確定性。法院的自由裁量權(quán)，可以理解為，法官在適用法律審理案件時，可以在原則和規(guī)則范圍之內(nèi)，根據(jù)案件的實際情況，合理選擇適用法律。這樣在法官適用法律的時候沒有一個標準衡量，何謂最密切聯(lián)系的法律，則由法官自己來判斷。因此，導(dǎo)致了原則適用可能出現(xiàn)的失控狀態(tài)，增加了濫用裁量權(quán)的風(fēng)險。

（二）法院未能正確適用最密切聯(lián)系原則判案

現(xiàn)階段，由于各種原因，我國法官整體素質(zhì)偏低，在適用該原則的時候經(jīng)常出現(xiàn)理解不到位，而對于最密切聯(lián)系原則的適用標準又沒有統(tǒng)一的司法解釋。盡管最高院于2008年出臺的《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》確定了與合同有最密切聯(lián)系的法律適用，然而未對如何進一步適用做出解釋，導(dǎo)致了有的法院為了避開或者為了適用法律的便利，采用了簡單的方法來審判案件。雖稱之為最密切聯(lián)系原則，卻等同認為是便利審判的原則，均劃歸為適用我國法律。更有法院認為適用最密切聯(lián)系原則即是根據(jù)不同的案件和法律關(guān)系的特點，來確認最密切聯(lián)系的法律。

（三）可能出現(xiàn)無法查明的法律適用

盡管出臺了《涉外民事關(guān)系法律適用法》以及最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》對涉外合同的適用法律做了規(guī)定，但是在適用過程中，最密切聯(lián)系原則仍然存在著盲區(qū)。對于遇到法官通過適用最密切聯(lián)系原則確定了一個地區(qū)或者國家的法律之后，審理后卻發(fā)現(xiàn)該地區(qū)或者國家的法律本身也未做出如何處理此類糾紛，此時，有可能讓案件無法繼續(xù)審判，而我國的法律也未對此加以進一步規(guī)定。

五、完善最密切聯(lián)系原則在涉外合同領(lǐng)域的適用

（一）確定適用最密切聯(lián)系原則的適用標準

在涉外合同領(lǐng)域中，在選擇適用準據(jù)法時可以考慮首先適用“特征性履行說”，其次將“最密切聯(lián)系原則”作為其補充性原則予以適用。遇到如消費者合同、雇用合同、技術(shù)合同等類似的比較復(fù)雜而需要運用特征性履行說確定合同特征的，可利用一些公理性原則予以確定對特征性履行說加以明確，以彰顯法律的公平正義價值，減少因法官的“自由裁量權(quán)”帶來的不確定性。

（二）加大對法院系統(tǒng)的工作人員的培訓(xùn)，提高法官隊伍職業(yè)素質(zhì)

法官隊伍職業(yè)素質(zhì)問題，長期以來一直是困擾我國法院審判案件的一個問題。盡管我們不能像西方國家的法官具備那么高的素質(zhì)，而又無法改變目前現(xiàn)有的用人機制，那么只有通過加大對審判人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)等通過其他機制來完善這種因?qū)徟腥藛T的主觀帶來的不公正性。

六、結(jié)語

最密切聯(lián)系原則的確立適用，對于我國在涉外合同的審理過程中無疑是持肯定的態(tài)度，滿足了我國在應(yīng)對復(fù)雜的涉外合同案件的處理的客觀情況的需求，也適應(yīng)了國際私法的發(fā)展潮流和趨勢。筆者認為，在不久的將來，應(yīng)進一步出臺關(guān)于最密切聯(lián)系原則的適用的司法解釋，以完善其不合理之處。

參考書目

1．肖永平.國際私法原理[M].北京：法律出版社，2003

2．杜濤.國際私法的現(xiàn)代化進程[M].上海：上海人民出版社.2007

3．杜新麗.國際私法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社.2010(12)

4．馬志強.最密切聯(lián)系原則的利弊分析[J].河南教育學(xué)院學(xué)報.2010,29 (3)

篇9

在合同領(lǐng)域的法律適用問題上，基于契約自由的觀念，意思自治原則在各國的立法當中占據(jù)十分重要的地位。然而，這種觀點隨著商業(yè)實踐的不斷發(fā)展而日益受到限制。其中的主要原因在于：如果合同雙方當事人的經(jīng)濟社會地位不平等，就有可能造成基于當事人意思自治所選擇的準據(jù)法未必符合公平原則。在雇傭合同中就會出現(xiàn)這種問題，所以有必要進行研究。

傳統(tǒng)法律規(guī)定抽象人格，對一切法律關(guān)系主體作抽象地對待，于是在其業(yè)主與勞動者的法律關(guān)系中，造成了經(jīng)濟地位上的強者對經(jīng)濟地位上的弱者在實質(zhì)上的支配。勞動者（雇員）受聘往往通過勞動合同來實現(xiàn)，雇主往往會在格式化的勞動合同中約定，勞動合同適用某一國的有利于雇主的法律，從而使得雇主的某些責任得到預(yù)先排除或者減輕。為了糾正這種不合理的現(xiàn)象，體現(xiàn)法律對弱者的人文關(guān)懷，有關(guān)保護勞動（雇員）的立法，往往采取傾斜保護政策。就保護弱者而言，有關(guān)保護勞動者（雇員）的立法以一種特殊的標準衡量當事人的地位，這種特殊的標準源于對社會弱者的身份認定。1996年列支敦士登《列支敦士登國際私法》第48條、1998年突尼斯《突尼斯國際私法法典》第67條都是保護勞動者的規(guī)定。從各國法律的規(guī)定來看，首先，當事人選擇的法律，不允許剝奪勞動者（雇員）由法律所提供的強制性保護；其次，在無法律選擇的情況下，一般適用雇員慣常工作地法，以有利于雇員。

二、涉外勞動雇傭合同準據(jù)法的法社會學(xué)考察

法社會學(xué)的出現(xiàn)是20世紀西方最重大的事件和最突出的成就。自十九世紀中葉以來，我們所進行的法律沖突研究都是在法律實證主義理論或方法指導(dǎo)下進行的。但任何一種法律沖突，從根本上說都是不同國家或地區(qū)的法律規(guī)范所體現(xiàn)出來的文化沖突。拓寬解決法律沖突的思路，尋求解決法沖突的新方法，并進而從終極意義上消除法律沖突，法社會學(xué)為我們提供了一個新的研究途徑。它要求我們運用法社會學(xué)的理論或方法，從政治、經(jīng)濟、哲學(xué)、習(xí)俗、傳統(tǒng)等多個角度或?qū)哟螌Ω鲊蓻_突的文化背景、形成機制、發(fā)展趨向以及可能的解決方法等問題進行深入、細致、周全地考察、調(diào)查、分析和論證。

我們對法律的研究，不應(yīng)局限于法律規(guī)范本身的規(guī)定，而應(yīng)透過這種規(guī)范，發(fā)現(xiàn)法律制度背后所體現(xiàn)的各個國家不同時期文化差異及其延續(xù)下來所蘊含的價值。英國著名學(xué)者梅因曾在《古代法》中指出，人類社會的進步，從法律制度史著眼，表現(xiàn)為“從身份到契約”的運動過程。然而，19世紀的梅因似乎只是對其先前歷史進行了總結(jié)，當人們跨入20世紀之后便發(fā)現(xiàn)，20世紀法律史的演進似乎是逆梅因命題而上的，那就是在很大程度上表現(xiàn)為“從契約到身份”的運動過程。導(dǎo)致這一轉(zhuǎn)變的原因異常深刻而復(fù)雜，簡單地說，主要是因為國家權(quán)力對市場經(jīng)濟的干預(yù)以及20世紀人權(quán)的發(fā)展所致。然而，從目前的實際情形看，這一反向運動過程并不是對梅因命題的否定，而是對梅因命題的修正和完善，其實質(zhì)是“矯正正義”對“分配正義”的補充和完善。

從“契約到身份”的反向運動同時影響了20世紀各國國際私法的發(fā)展，就法律選擇程序而言，是在進行法律選擇的同時，盡可能地使法律選擇的結(jié)果有利于部分特定的法律主體，從而實現(xiàn)保護他們的私法利益的目的，這便是保護性多邊沖突規(guī)則。無論是在國際私法的管轄權(quán)領(lǐng)域，還是在法律選擇領(lǐng)域，近幾十年來逐步形成了鮮明的保護性規(guī)則。保護性管轄權(quán)規(guī)則和保護性多邊沖突規(guī)則都基于一致的法律原理或?qū)嶓w目的，那就是對特定法律主體提供特別的保護措施，而且兩者在很大范圍上是相互對應(yīng)的，保護性多邊沖突規(guī)則突出了保護特定法律主體私人利益的實體政策和目的。例如對消費者和個人受雇傭者的保護。我們這里所要討論的，便是保護性多邊沖突規(guī)則對受雇傭者的保護。

法律制定出來要運用于社會中，法律的血脈應(yīng)當根植于在社會關(guān)系中，生命應(yīng)當依靠流動著的社會生活來滋養(yǎng)，價值應(yīng)當通過它在社會實際中的運行結(jié)果來檢驗。換句話說，雖然法律是人類社會賴以存在和發(fā)展的必要條件，但法律的內(nèi)容則應(yīng)當來自社會生活，而不是來自某種獨立的觀念本身。我們知道，作為邏輯上的原則，任何事物都不能自證其身。同樣地，法律本身的正當性與可行性也不能由法律觀念來自我說明，而應(yīng)當?shù)缴鐣钪腥z驗。紙面上的法一定要運用到現(xiàn)實的社會中，在現(xiàn)實的生活中發(fā)現(xiàn)其優(yōu)劣，之后逐步進行改進。對于國際私法中的涉外雇傭合同的規(guī)定也是一樣，先是在法律把這部分法律關(guān)系進行一定的規(guī)定，但是，沒有一個人是神，立法者也不例外，在制定法律的時候不可能把任何情況都衡量得完美無缺、不可能通曉一切的知識。那種規(guī)定運用到社會中，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)實生活中有許多變數(shù)，其中，政治、經(jīng)濟、文化在相互交錯中產(chǎn)生不可預(yù)料的結(jié)果是一種必然。這里的強者與弱者的差別也是其中的一個結(jié)果之一，盡管現(xiàn)在已經(jīng)在不同的領(lǐng)域強調(diào)一種平等，但是，至少在目前，這種不平等還是存在的。表面看起來，允許當事人意思自治，但是把這個法律用到社會中，受著經(jīng)濟、政治、政策等等多種因素的影響，在這種作用中使立法者發(fā)現(xiàn)，平等的立法賦予經(jīng)濟上不平等的人時，根本不能帶來平等的公正的結(jié)果。所以，立法者為了維護一種真正的平等，他們進行立法的傾向，來實現(xiàn)真正的正義。法律與社會之間的運行邏輯是不適應(yīng)―基本適應(yīng)―適應(yīng)―不適應(yīng)，依次循環(huán)往復(fù)。在這種關(guān)系中，我們發(fā)現(xiàn)，真正適應(yīng)社會的規(guī)范只能從社會發(fā)展的需要中，從社會現(xiàn)實的政治、經(jīng)濟和文化的相互關(guān)系中去尋找，而不是根據(jù)立法者的愿望去構(gòu)造，這樣，才能符合社會的實際，也才是真正體現(xiàn)公平、正義的良法。國際私法在19世紀形成之際尋求的是一種確定性的價值。這是因為那時，歐洲民族國家正在追求各自法律體系的獨立，雖然存在基督教、羅馬法和經(jīng)院主義方法的法律共同體基礎(chǔ)，但多元法律體系求“分”不求“合”，沖突正義便成了當時各國國際私法的首要目標。但是，到了20世紀，尤其是在兩次世界大戰(zhàn)之后，世界整體上趨于平靜，國際民商事交流日益活躍，在這種背景下，歐洲“復(fù)活”了法律共同體的觀念，在美國這個內(nèi)部更加緊密的法律共同體內(nèi)，多元法律體系“求合”更甚于“求分”，因此美國國際私法率先進行了“沖突法革命”，開始追求“實質(zhì)正義”，而歐洲國際私法也隨即走上了“靜悄悄的演變”之路?？梢?，法律的價值目標也不是完全忽視社會的變化，從某種程度上法律也是社會變化的反應(yīng)，國際私法也是順應(yīng)這種趨勢，來適時地調(diào)整自身的某種不適應(yīng)社會的成分。在20世紀的最后四分之一時期內(nèi)，國際私法的靈活性表現(xiàn)得很是明顯。在程序與正義的價值中開始注重正義的因素。這在涉外雇傭合同中的立法及各國的實踐中就得到了很好的驗證。所以這種趨勢是完全符合國際私法的內(nèi)在價值及發(fā)展趨向的。

三、我國相關(guān)立法的完善和發(fā)展

有兩種不同的立法方式可用于這方面的對比。通過對比來進行借鑒，用以促進我國國際私法的發(fā)展。一種是《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》的方式，該法第120條對消費者合同規(guī)定“由消費者習(xí)慣居所地國家的法律支配”，并且“法律的選擇被排除在外”。另一種是奧地利、德國等國家的方式，《聯(lián)邦德國國際私法》第30條規(guī)定，雇用合同中，“當事人所作的法律選擇不得剝奪雇員工作地或經(jīng)營活動地法律的強行規(guī)則所賦予雇員的保護?！薄秺W地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第44條規(guī)定，“在受雇傭人工作地或慣常居所地法律的強者規(guī)定的范圍內(nèi)，對受雇傭人不利的明示法律選擇無效?！薄蛾P(guān)于合同義務(wù)法律適用公約》第7條規(guī)定，在考慮是否認為與合同有更密切聯(lián)系的國家法律的強制性規(guī)定為有效時，應(yīng)注意此種規(guī)定的性質(zhì)和目的，以及其適用或不適用的后果；公約第5條和第6條還規(guī)定了與《聯(lián)邦德國國際私法》第29條和第30條相似的內(nèi)容。

篇10

    [關(guān)鍵詞] 涉外貨物買賣合同 固定價格 情更 不可抗力 價格變更

    采用固定價格作價的涉外貨物買賣合同關(guān)于固定價格的約定是否違反了法律對不可抗力和情更原則的規(guī)定?也就是說,采用固定價格作價的買賣雙方在履行合同過程中發(fā)生了不可抗力或情更,為了不使合同的履行顯失公平,能否援引不可抗力或情更原則的法律規(guī)定變更合同價格?本文將對此進行探析。此外,根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,涉外貨物買賣合同所適用的法律由雙方當事人約定,既可約定適用中國法律,也可約定適用其他國家的法律。本文討論的涉外貨物買賣合同以適用中國法律為前提。

    一、固定價格作價方法的特點

    所謂固定價格作價是指買賣雙方在涉外貨物買賣合同中,把貨物價格明確約定在合同中,并約定事后不論發(fā)生什么情況(即使訂約后市價有重大變化)均按合同確定的價格結(jié)算貨款的作價方法。采用固定價格作價方法有三個特點:一是價格的確定性,合同標的物的價格在訂立合同時就明確地約定在合同里,這使它區(qū)別于訂約時不確定價格的暫不固定價格、暫定價格和滑動價格的作價方法;二是價格的不可變更性,訂約后不論發(fā)生什么情況(即使訂約后市價有重大變化)均按合同確定的價格結(jié)算貨款,不允許變更合同的價格;三是價格不可變更的明示性,買賣雙方必須在合同中明確約定訂約后價格是不能變更的,如在合同中約定“合同成立后,不得提高價格”、“ 合同成立后,不得調(diào)整價格”等等。采用該作價方法,合同價格一經(jīng)確定,雙方就必須嚴格執(zhí)行,任何一方都不得擅自更改原定價格,意味著買賣雙方要承擔從訂約到交貨付款時價格劇烈變動的風(fēng)險。但是,上述“無論發(fā)生什么情況”是否包括不可抗力或情更?如果包括,合同關(guān)于固定價格的約定是否違反了法律對不可抗力和情更原則的規(guī)定?也就是說,采用固定價格作價的買賣雙方在履行合同過程中發(fā)生了不可抗力或情更,為了不使合同的履行顯失公平,能否援引不可抗力或情更原則的法律規(guī)定變更合同價格?

    二、不可抗力和情更的法律特征

    關(guān)于不可抗力的含義,各國解釋不盡一致。我國法律認為,不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。按《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》解釋,是指非當事人所能控制,而且沒有理由預(yù)期其在訂立合同時所能考慮到或能避免或克服它或它的后果而使其不能履行合同義務(wù)的障礙。據(jù)此,不可抗力是指在合同成立以后所發(fā)生的,不是由于當事人一方的故意或過失所造成的,對其發(fā)生以及造成的后果是當事人不能預(yù)見、不能控制、不能避免并不能克服的。

    情更原則又稱情勢變更原則,是指在合同訂立后,發(fā)生了當事人訂約時不能預(yù)見的情況,導(dǎo)致訂立合同的基礎(chǔ)動搖或喪失,使合同的履行失去意義或者履行合同使當事人之間的利益重大失衡,繼續(xù)維持合同原有效力有悖于誠實信用原則(顯失公平)時,應(yīng)當允許當事人終止或變更合同的一種合同法律制度。情更原則是誠實信用原則的具體運用,目的在于消除合同因情更所產(chǎn)生的不公平后果。該原則已經(jīng)成為當代債法最重要的法律原則之一。

    由于情更原則賦予法院自由裁量權(quán),為了防止法官濫用情更,各國法律對情更原則的適用規(guī)定了嚴格的條件。第一,必須有情更的客觀事實。這種客觀事實是指合同訂立時作為該合同賴以成立的基礎(chǔ)的客觀情況發(fā)生了異常變動。該變動既可以是經(jīng)濟情況的變化,也可以是非經(jīng)濟事實的變化,如國家經(jīng)濟政策進行了重大調(diào)整,貨幣嚴重貶值、價格大幅度上漲等。第二,情更必須發(fā)生在合同成立后履行終止前。第三,情更是訂約時當事人不可預(yù)見的。這使它區(qū)別于正常的商業(yè)風(fēng)險(如當事人在訂約時應(yīng)當遇見到的價格在合理幅度內(nèi)的漲或跌)。第四,情更事實的出現(xiàn)不可歸責于雙方當事人。如國家經(jīng)濟政策的調(diào)整、全球性或區(qū)域性的經(jīng)濟危機或金融動蕩等。第五,因情更使原合同的履行顯失公平。不可抗力已構(gòu)成履行不能,即“不能克服”,而情更發(fā)生后,原合同仍能履行,即“能克服”,只是如果繼續(xù)按原合同規(guī)定履行義務(wù),將會對當事人顯失公平,從而會違背誠實信用原則。這是它區(qū)別于不可抗力的主要標準之一。如價格暴漲或暴跌(變動幅度是當事人訂立合同時無法遇見到的)只是動搖了合同所依賴的基礎(chǔ),合同仍能夠繼續(xù)履行,只不過是履行代價過高。因此,價格發(fā)生劇烈變動(暴漲或暴跌)并非不可抗力,而屬情勢變更。第六,當事人要援用情更原則救濟自身利益,主張變更或解除合同,必須請求法院做出裁判?？梢?情更是當事人不能預(yù)見、不能控制、不能避免但能克服的客觀情況。

    三、當事人不能以發(fā)生不可抗力為由變更涉外貨物買賣合同的固定價格

    各國對不可抗力法律后果的規(guī)定均為強制性,當事人不能以約定的方式排除不可抗力法律后果的適用。但是,不可抗力引起的直接的法律后果是受不可抗力影響的一方可以部分或全部免除履約責任,而無需承擔違約責任。所以不可抗力所導(dǎo)致的是部分或全部履約不能或不能按時履約,當事人只能要求解除合同或變更合同,并且變更合同也僅限于遲延履行或變更交貨數(shù)量,而不會涉及變更價格問題。所以當采用固定作價時,如果買賣雙方在訂約后遭遇了不可抗力,當事人不能以不可抗力為理由請求變更合同價格,只能要求解除合同或遲延履行或變更交貨數(shù)量。即固定價格的約定并不違反法律對不可抗力的規(guī)定。

    四、當事人不能以發(fā)生情更為由變更涉外貨物買賣合同的固定價格

    1.我國法律對情更原則的規(guī)定。

    (1)國內(nèi)法的規(guī)定。我國雖然在司法判例中出現(xiàn)了關(guān)于情更原則的內(nèi)容,但是在現(xiàn)行國內(nèi)法中一直沒有形成明確的法律規(guī)范。在學(xué)者們努力呼吁下,1993年開始制定的統(tǒng)一合同法草案中規(guī)定了情更原則。但是因為諸多原因在最后通過合同法時卻刪掉了此項原則。造成了情更原則在我國國內(nèi)法中的缺位。在我國社會生活中存在著的大量的情更問題,只能寄希望于最高人民法院對現(xiàn)行《合同法》進行擴張性司法解釋,以適用情勢變更原則。事實上,目前我國國內(nèi)合同糾紛審理過程中對情更原則的適用都會報請最高人民法院核準。

    (2)我國加入的國際公約和國際條約的規(guī)定。

    ①我國于1988年1月加入的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(以下簡稱公約)第79條規(guī)定:“當事人對不履行義務(wù),不負責任,如果他能證明此種不履行義務(wù),是由于某種非他所能控制的障礙,而且對于這種障礙,沒有理由預(yù)期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果?！遍L期以來,我國理論界許多人認為此規(guī)定是對情更原則的規(guī)定。但也有許多學(xué)者認為此規(guī)定是對不可抗力的規(guī)定。筆者同意后一種觀點,因為“沒有理由預(yù)期他在訂立合同時能……克服它或它的后果”的規(guī)定是不可抗力的不能克服性,而這正是情更區(qū)別于不可抗力的主要標準之一。因此,《公約》第79條應(yīng)屬于不可抗力違約免責制度,并不是情更原則的依據(jù)。

    ②1994年由國際統(tǒng)一私法協(xié)會編撰、2004年做了大的修訂的《國際商事合同通則》(以下簡稱《通則》)第6.2.1條~6.2.3條規(guī)定了艱難條款。根據(jù)《通則》第6.2.1條~6.2.3條的規(guī)定,如果履約使一方當事人變得負擔加重,在艱難情形下該當事人可以向人民法院提出申請變更合同或解除合同。艱難情形(hardship)是指由于一方當事人履行成本增加,或由于一方當事人所獲履約價值減少,而發(fā)生了根本改變合同雙方均衡的事件,并且,該事件在訂立合同后發(fā)生或為不利一方當事人所知;在訂立合同時,不利一方當事人沒有理由考慮到該事件;事件非受不利一方當事人所能控制,且事件的風(fēng)險不由不利一方當事人承擔?？梢?《通則》所規(guī)定的艱難條款是情更原則在私法領(lǐng)域內(nèi)的國際法淵源。

    2.《國際商事合同通則》的適用

    (1)我國是國際統(tǒng)一私法協(xié)會成員國,派員參與了《通則》的起草,并已批準加入《通則》。依據(jù)我國《民法通則》第142條的規(guī)定,我國應(yīng)自覺遵守《通則》。根據(jù)《通則》的規(guī)定,雙方當事人約定其合同由《通則》管轄時,應(yīng)當適用《通則》;雙方當事人約定其合同由“法律的一般原則”,“商人法”或類似法律管轄時,應(yīng)當適用《通則》;雙方當事人未選擇任何法律管轄其合同時,應(yīng)當適用《通則》;當適用法對發(fā)生的問題不能提供解決問題的有關(guān)規(guī)則時,《通則》可以提供解決問題的方法;《通則》可用于解釋或補充國際統(tǒng)一法的文件。因此,《國際商事合同通則》既可以被稱為示范法、統(tǒng)一規(guī)則,也可被稱為國際慣例。從實用的角度看,一國在制定或修訂合同法時可以把它作為示范法,參考、借鑒其條文;合同當事人可以選擇它作為合同的準據(jù)法(適用法),作為解釋合同、補充合同、處理合同糾紛的法律依據(jù)。此外,當合同的適用法律不足以解決合同糾紛所涉及的問題時,法院或仲裁庭可以把它的相關(guān)條文視為法律的一般原則或商人習(xí)慣法,作為解決問題的依據(jù),起到對當事人的意思自治以及適用法律的補充作用。由于我國《合同法》和《公約》中都沒有規(guī)定情勢變更原則,因此在我國的涉外合同關(guān)系中,經(jīng)常會適用《通則》中的情更原則解決問題。

    (2)《通則》和《公約》一樣,是任意性規(guī)范。根據(jù)《通則》的規(guī)定,除《通則》另有規(guī)定外,雙方當事人可以排除適用《通則》,或部分排除或修改《通則》任何條款的效力。與此同時,大多數(shù)國家的法律都強調(diào)情更原則具有補充性,也就是說作為一種在當事人自由約定之外對合同關(guān)系進行干預(yù)的措施,情更原則的適用不能在本質(zhì)上違背當事人的自由約定。也就是說,如果當事人已經(jīng)對有關(guān)情況的發(fā)生及其處理方法做了明確約定,就不能適用情更原則得出相反或不同的結(jié)論。因此,在涉外貨物買賣合同中采用固定價格方法作價時,當事人實際上已經(jīng)用約定的方式排除了情更原則的適用。

    綜上所述,在適用中國法律的情況下,采用固定價格作價的涉外貨物買賣合同在履行過程中,如遇不可抗力或情更,當事人均不能變更合同的價格。

    參考文獻:

    [1]李 雁:情更原則初探[J].云南大學(xué)學(xué)報(法學(xué)版),2004(03)