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篇1

為保證《中華人民共和國專利法》的貫徹執(zhí)行，保護專利權人、發(fā)明創(chuàng)造人及利害關系人的合法權益，現(xiàn)將《天津市專利糾紛調(diào)處辦法》予以頒布，望遵照執(zhí)行。

本辦法自一九八七年六月一日起施行。

天津市專利糾紛調(diào)處辦法

第一章  總則

第一條  為了有效調(diào)處專利糾紛，保護專利權人、發(fā)明創(chuàng)造人及利害關系人的合法權益，根據(jù)《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國專利法實施細則》，制定本辦法。

第二條  天津市專利管理局（以下簡稱市專利局）是本市專利管理機關，依法對專利糾紛或爭議進行調(diào)處。

第三條  市專利局調(diào)處糾紛或爭議，必須以事實為根據(jù)，以法律為準繩，在查明事實、分清責任的基礎上，著重調(diào)解，調(diào)解無效的，應及時作出處理。

第四條  市專利局調(diào)處專利糾紛或爭議實行一次終結制度。

第二章  受理與調(diào)處

第五條  市專利局受理下列專利糾紛或爭議：

（一）專利侵權糾紛；

（二）專利權授予后，關于自發(fā)明專利申請公布或實用新型、外觀設計專利申請公告至取得專利權期間，發(fā)生的使用發(fā)明創(chuàng)造費用的糾紛；

（三）發(fā)明人或設計人與其所在單位對其發(fā)明創(chuàng)造是否屬于職務發(fā)明創(chuàng)造的爭議；

（四）發(fā)明人或設計人與其所在單位對其職務發(fā)明創(chuàng)造是否提出專利申請的爭議。

第六條  向市專利局提出調(diào)處請求，應符合下列條件：

（一）請求人必須是與專利糾紛或爭議有直接利害關系的單位或個人；

（二）符合本辦法第五條第（一）、（二）項規(guī)定的糾紛，且侵權行為發(fā)生在本市行政區(qū)域內(nèi)，又未向人民法院起訴的；

（三）符合本辦法第五條第（三）、（四）項規(guī)定的爭議，且發(fā)明人或設計人所在單位在本市行政區(qū)域內(nèi)，又未經(jīng)上級主管部門處理的；

（四）專利侵權糾紛，自專權人或利害關系人得知或者應當?shù)弥謾嘈袨橹掌?，未超過兩年的。

第七條  請求調(diào)處專利糾紛或爭議，應當遞交申請書和專利證書，并按照被請求人數(shù)提交申請書副本。

申請書應寫明下列內(nèi)容：

（一）請求人姓名或名稱、地址，代表人姓名、職務；

（二）被請求人姓名或名稱、地址，代表人姓名、職務；

（三）請求調(diào)處的要求、事實和理由；

（四）有關證據(jù)及證人的姓名和地址。

第八條  市專利局接到申請書后，經(jīng)審查符合受理條件的，應在十日內(nèi)立案受理，并通知請求人預交調(diào)處費；不符合受理條件的，應在十日內(nèi)通知請求人不予受理，并說明理由。

第九條  市專利局受理案件后，應在五日內(nèi)將申請書副本送達被請求人。被請求人收到申請書副本后，應在十日內(nèi)提交答辯書和有關證據(jù)。被請求人沒有按時或不提交答辯書的，不影響市專利局處理。

第十條  調(diào)處工作由市專利局委派調(diào)處小組進行。

第十一條  調(diào)處的原則、程序，除依本辦法規(guī)定執(zhí)行外，并應比照《中華人民共和國民事訴訟法（試行）》有關回避、取證、缺席審判等規(guī)定辦理。

第十二條  調(diào)解達成協(xié)議，必須雙方自愿，不得強迫。

協(xié)議內(nèi)容不得違背法律、法規(guī)，不得損害社會公共利益和他人合法權益。

第十三條  調(diào)解達成協(xié)議，應制作調(diào)解書。

調(diào)解書應寫明下列內(nèi)容：

（一）當事人姓名或名稱、地址，代表人和人的姓名、職務；

（二）查明的事實和認定的責任；

（三）協(xié)議的內(nèi)容；

（四）調(diào)處費的負擔。

不需要制作調(diào)解書的協(xié)議，應當記入筆錄。調(diào)解書和調(diào)解筆錄由當事人、承辦人署名，并加蓋市專利局印章。

第十四條  調(diào)解達成協(xié)議后，當事人必須執(zhí)行。

第十五條  調(diào)解未達成協(xié)議的，市專利局有權責令侵權人停止侵權行為，賠償損失，并應作出處理決定。

處理決定書應寫明以下內(nèi)容：

（一）請求人和被請求人的姓名或名稱、地址，代表人和人姓名、職務；

（二）請求的目的及認定的事實和理由；

（三）處理決定；

（四）調(diào)處費的負擔。

處理決定書由承辦人署名，并加蓋市專利局印章。

第十六條  當事人對市專利局處理決定不服的，可以依法向人民法院起訴。

第三章  調(diào)  處  費

第十七條  市專利局調(diào)處專利糾紛或爭議，應收取調(diào)處費。收費標準為：

（一）無賠償損失的爭議，每件十元；

（二）要求賠償損失的糾紛，按照糾紛財產(chǎn)的標的金額收費。一千元以下（含一千元）的，收二十元；超過一千元的，其超過一千元至五萬元的部分，按0.6％收費；其超過五萬元至五十萬元的部分，按0.36％收費；其超過五十萬元以上的部分，按0.15％收費。

第十八條  調(diào)處費由請求人預交，調(diào)處終結后，調(diào)處費依責任由一方或雙方負擔。

請求人在立案后要求撤回申請的，無賠償損失爭議的費用不再退回。要求賠償損失的糾紛，每件收二十元，其余部分予以退回。

第十九條  調(diào)處費的支付，企業(yè)單位從稅后留利或利潤留成中列支；事業(yè)單位和國家機關從預算外資金或經(jīng)費包干結余中列支。

第四章  附  則

篇2

破產(chǎn)申請，是指當事人向法院提出的宣告公司破產(chǎn) 的請示。人民法院 裁定或受理公司破產(chǎn)案件后，會在10日內(nèi)通知債務人和已知的債權人，并公告。下面就是小編給大家?guī)淼?021破產(chǎn)申請書怎么寫范本，希望能幫助到大家!

2021破產(chǎn)申請書申請人

名稱：股份有限公司

住所：省市區(qū)街號(郵編：______電話：_____電傳：_______)

法定代表人：董事長

申請內(nèi)容：請人民法院宣告公司破產(chǎn)

申請事實及理由如下：

本公司由于缺乏應變能力，在市場情況發(fā)生巨大變化情況下，無力及時調(diào)整產(chǎn)業(yè)結構，

加上管理混亂，導致產(chǎn)品大量積壓。公司不得不以低價拋售?，F(xiàn)公司有凈資產(chǎn)____元，債務____元，已有__名債權人索還到期債務。本公司既無還債財產(chǎn)，又不能以自己信用籌借資金還債，也不能以經(jīng)營所得還債。經(jīng)年度第次臨時股東大會(股東會)討論，同意本公司向人民法院申請破產(chǎn)。

申請附件：

1.股東大會(股東會)記錄;

2.公司虧損情況說明;

3.公司會計報表;

4.債權清冊及債務清冊。

此致

敬禮!

申請人：haoword

__年__月__日

申請企業(yè)破產(chǎn)應該提交什么手續(xù)根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第8條的規(guī)定，向人民法院提出破產(chǎn)申請，應當提交破產(chǎn)申請書和有關證據(jù)。其中，破產(chǎn)申請書應當載明下列事項：(1)申請人、被申請人的基本情況;(2)申請目的;(3)申請的事實和理由;(4)人民法院認為應當載明的其他事項。所謂“有關證據(jù)”，是指破產(chǎn)申請書所列事項的真實性證明，用于證明申請人身份真實性的文件如企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照等等。此外，債務人提出申請的，還應當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

公司破產(chǎn)需要哪些條件一、申請的提出

我國實行的是絕對的破產(chǎn)申請主義,即破產(chǎn)程序只能由法定破產(chǎn)申請權人提出申請而開始,法院不得依職權主動開始破產(chǎn)程序(見最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)〉若干問題的意見》第15條,以下簡稱《破產(chǎn)意見》)。根據(jù)《破產(chǎn)法》及《民事訴訟法》的規(guī)定,債權人和債務人均可依法提出破產(chǎn)申請。由于全民所有制企業(yè)的特殊性,債務人的破產(chǎn)申請權受到嚴格限制。國發(fā)[1994]59號文指出,試點城市實施企業(yè)破產(chǎn),必須首先安置好破產(chǎn)企業(yè)職工。如從反面解釋,沒有安置好破產(chǎn)企業(yè)職工的,就不能實施破產(chǎn)。又據(jù)國發(fā)[1997]10號文補充通知的精神,未列入兼并破產(chǎn)和解困企業(yè)名單的企業(yè)也不能申請破產(chǎn)。人民法院可按[1997]2號文的規(guī)定,以其不符合受理條件而不予受理。《破產(chǎn)法》第8條第1款規(guī)定:“債務人經(jīng)其上級主管部門同意后,可以申請宣告破產(chǎn)”。可見,沒有上級主管部門的同意,作為債務人的企業(yè)即使達到破產(chǎn)界限,也不得向法院提出破產(chǎn)申請。這樣看來,債務人的破產(chǎn)申請權能否行使完全取決于其上級主管部門的意愿,從而使債務人的破產(chǎn)申請權流于形式。

二、破產(chǎn)申請的受理

(一)嚴格審查破產(chǎn)企業(yè)是否具備破產(chǎn)資格

根據(jù)我國《破產(chǎn)法》、《公司法》、《民事訴訟法》及相關司法解釋的規(guī)定,只要申請或被申請的破產(chǎn)企業(yè)是全民所有制企業(yè)和非全民所有制企業(yè)法人,比如全民所有制企業(yè)、集體企業(yè)、三資企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、私營企業(yè)等,被認為其具備了破產(chǎn)主體資格的,予以受理;但對于以下兩種情形的全民所有制企業(yè)原則上不予受理:一是公用企業(yè)和與國計民生有重大關系的企業(yè),政府有關部門給予資助或采取其他措施幫助清償債務的;二是取得還債擔保,并能夠從破產(chǎn)申請之日起6個月內(nèi)清償債務的。對那些不具備法人資格的企業(yè)分支機構、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙等申請破產(chǎn)的,因其不具備法定的主體資格,則依法裁定不予受理。

(二)審查破產(chǎn)企業(yè)是否達到破產(chǎn)界限

破產(chǎn)界限,即破產(chǎn)原因、破產(chǎn)條件,是指法院在何種情況下可宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的狀態(tài),也是法院判斷是否宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的標準和理由?！镀飘a(chǎn)法》第3條規(guī)定的破產(chǎn)條件是“企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損,不能清償?shù)狡趥鶆铡薄！睹袷略V訟法》第19章規(guī)定為“嚴重虧損,無力清償?shù)狡趥鶆铡?。有的債務人尚未達到破產(chǎn)界限,通過人為因素,造成達到破產(chǎn)界限的假象,目的是為了破產(chǎn)逃債。根據(jù)《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第31條的有關規(guī)定,可從以下三方面審查是否已達到破產(chǎn)界限:一是不能清償?shù)膫鶆毡仨毷瞧谙抟褜脻M,并經(jīng)債權人請求清償;二是不能清償?shù)膫鶆毡仨毷堑狡诘娜總鶆斩悄稠梻鶆詹荒芮鍍?三是債務人對現(xiàn)有的債務在客觀上毫無辦法,而非主觀上不能。以上三方面的審查,無論是債務人申請,。

還是債權人申請,均應提供相應的證據(jù),以確認債務人是否達到破產(chǎn)界限,如果債務人停止支付到期債務并呈連續(xù)狀態(tài),如無相反證據(jù)證明,則可推定為不能清償?shù)狡趥鶆铡?/p>

三、破產(chǎn)的和解與整頓

在1986年我國制定企業(yè)破產(chǎn)法的時候,起草者就曾經(jīng)提出這樣的設想:“對達到破產(chǎn)界限而有可能挽救的企業(yè),通過與債權人達成延期減免還債的協(xié)議,并經(jīng)人民法院裁定認可后進行整頓(簡稱法定整頓),力爭使其恢復生機和活力”。按照當時的草案規(guī)定,達到破產(chǎn)界限的企業(yè),可以請求調(diào)解整頓;調(diào)解整頓方案經(jīng)債權人會議通過,并經(jīng)監(jiān)管會審查后,由法院作出裁定;監(jiān)管會由法院任命,負責監(jiān)督整頓,并向法院報告工作。遺憾的是,在草案的審議過程中,由于遷就了計劃經(jīng)濟體制下形成的依賴行政權力的思維定式,這一設想被否定了,并且被代之以包辦主義的、現(xiàn)已被實踐證明是行之無效的行政整頓制度。

我國破產(chǎn)規(guī)范中設立了和解與整頓制度作為破產(chǎn)開始后宣告破產(chǎn)前,可由當事人選擇的一種程序,而不是破產(chǎn)的必經(jīng)程序。然而,這一制度僅在《破產(chǎn)法》中得以體現(xiàn),顯然只能適用于國有企業(yè),對非國有企業(yè)法人尚無法適用,且《民事訴訟法》中也未作具體規(guī)定。非國有企業(yè)在瀕臨破產(chǎn)時,如果有整頓復興的希望,我們認為,債務人可與債權人達成和解協(xié)議,也可以根據(jù)和解協(xié)議進行整頓。根據(jù)有關司法解釋,其整頓程序可以參照適用《破產(chǎn)法》的有關規(guī)定。但是,非國有企業(yè)由于在性質(zhì)上以及管理體制和管理方式上具有不同于國有企業(yè)的特點,因此,對這類企業(yè)的破產(chǎn)整頓時,不能完全適用企業(yè)破產(chǎn)法中整頓制度的所有規(guī)定,應當根據(jù)具體情況,在不損害債務人和各債權人利益的情況下,靈活地處理那些不宜直接援用的事項。如在對私營企業(yè)或無主管部門的企業(yè)整頓時,整頓的申請可由企業(yè)提出,整頓的主持人可由人民法院或債權人會議選任。

和解協(xié)議一旦公告即具有法律效力。對企業(yè)進行整頓的,期限不得超過兩年,且期間不得發(fā)生以下幾種情形:不執(zhí)行和解協(xié)議的;財務狀況繼續(xù)惡化,債權人會議提出終結的;在法院受理案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi),企業(yè)有隱匿、私分或者無償轉讓財產(chǎn);非正常壓價出售財產(chǎn);對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保;對未到期的債務提前清償;放棄自己的債權等行為。經(jīng)過整頓(和解),企業(yè)能夠清償債務的,人民法院應當終結該企業(yè)的破產(chǎn)程序并予以公告。

四、破產(chǎn)清算

(一)清算組的組成

破產(chǎn)清算組,這一機構有的國家稱破產(chǎn)財產(chǎn)管理人,有的國家稱受托人,我國《破產(chǎn)法》稱之為清算組,《民事訴訟法》中稱之為清算組織,這就表明,我國現(xiàn)行有關破產(chǎn)的法律規(guī)定中,不允許一個人成為破產(chǎn)清算者?！镀飘a(chǎn)法》第24條第2款規(guī)定:“清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關部門和專業(yè)人員中指定。清算組可以聘任必要的工作人員?！蔽覈痉ǖ?89條的規(guī)定:“公司因不能清償?shù)狡趥鶆?被依法宣告破產(chǎn)的,由人民法院依照有關法律的規(guī)定,組織股東、有關機關及有關專業(yè)人員成立清算組,對公司進行破產(chǎn)清算?！?/p>

(二)破產(chǎn)財產(chǎn)

破產(chǎn)財產(chǎn),是依照破產(chǎn)法的規(guī)定宣告破產(chǎn)時,為了滿足所有破產(chǎn)債權人的共同需要而組織管理起來的破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)。根據(jù)《破產(chǎn)法》第28條的規(guī)定,破產(chǎn)財產(chǎn)由下列財產(chǎn)構成:宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn);破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結前取得的財產(chǎn);應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權利。

篇3

    據(jù)統(tǒng)計，到目前為止，全國已有30多個省和副省級市及200多個地市、800多個縣成立了仲裁機構，去年全國共處理了5000多起各類人事爭議案件，保護了個人、單位的合法權益。

    仲裁機構的管轄權限，受理仲裁范圍

    按照《人事爭議處理暫行規(guī)定》，國務院各部委、國務院直屬事業(yè)單位以及各部委直屬在京事業(yè)單位的人事爭議，跨省（自治區(qū)、直轄市）的人事爭議，由人事部人事仲裁公正廳負責處理。?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）、副省級市、地（市）、縣（市、區(qū)）仲裁委員會的管轄范圍，由?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）確定，其各地設立的人事爭議仲裁機構，分別負責處理管轄范圍內(nèi)的人事爭議。

    下列四類情況為人事爭議處理的適用范圍：國家行政機關與工作人員之間因錄用、調(diào)動、履行聘任合同發(fā)生的爭議；事業(yè)單位與工作人員之間因辭職、辭退以及履行聘任合同或聘用合同發(fā)生的爭議；企業(yè)單位與管理人員和專業(yè)技術人員之間因履行聘任合同或聘用合同發(fā)生的爭議；依照法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定可以仲裁的人才流動爭議和其他人事爭議。

    怎樣寫仲裁申請書

    當事人應當在爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)，以書面形式向仲裁委員會申請仲裁。仲裁申請書須載明的事項有：

    （一）申請人姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所。如果申請人是單位，則應寫明單位的名稱、住所、法定代表人或者主要負責人的姓名、職務。

    被申請人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所。如果被申請人是單位，則應寫明單位的名稱、住所、法定代表人或者主要負責人的姓名、職務。

    （二）仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由。

    （三）證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。

    仲裁委員會收到仲裁申請書后，15日內(nèi)作出受理或者不受理的決定，如果已決定受理的，應在7日內(nèi)將仲裁申請書副本送達被申請人并組成仲裁庭。被申請人在收到仲裁申請書副本之日起15日內(nèi)應提交答辯書和有關證據(jù)。被申請人沒按時提交或者不提交答辯書，不影響仲裁程序的進行。

    仲裁庭和仲裁參加人的組成

    仲裁委員會處理人事爭議案件，實行仲裁庭制度。仲裁庭由三名以上（含三名）的單數(shù)仲裁員組成，仲裁委員會指定一名仲裁員擔任首席仲裁員；簡單的人事爭議案件，仲裁委員會可以指定一名仲裁員獨任處理。仲裁委員會可以聘任政府有關部門的人員、專家學者和律師為仲裁員。

    國家行政機關、事業(yè)單位及其工作人員，企業(yè)及其經(jīng)營管理人員和專業(yè)技術人員為人事爭議案件的當事人。法人由法定代表人參加仲裁活動，非法人組織由其主要負責人參加仲裁活動。

    在仲裁過程中，法定代表人或者主要負責人更換，應由新的法定代表人或者主要負責人繼續(xù)參加仲裁活動，原法定代表人或者主要負責人參加仲裁活動的行為有效。

    當事人為無行為能力或者是限制行為能力人，由其監(jiān)護人參加仲裁活動；當事人死亡的，由其法定人或者利害關系人參加仲裁活動。當事人可以委托一到二人參加仲裁活動。委托他人的，必須向仲裁委員會提交有委托人簽名或蓋章的委托書。委托書應當明確委托事項和權限。

    仲裁的程序

    仲裁處理人事爭議應先行調(diào)解，在查明事實，分清責任的基礎上促使當事人雙方在不違反法律、法規(guī)的前提下，自愿達成協(xié)議。調(diào)解達成協(xié)議的，仲裁庭根據(jù)協(xié)議制作調(diào)解書。調(diào)解書上寫明仲裁請求和當事人協(xié)議的結果。調(diào)解書由仲裁庭成員簽名，加蓋仲裁委員會印章，送達雙方當事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即發(fā)生效力。如果調(diào)解未達成協(xié)議，或者在調(diào)解書送達前當事人反悔的，仲裁庭應當及時進行仲裁。

    仲裁一般是開庭進行的。但當事人協(xié)議不開庭或仲裁庭認為不宜開庭的，也可以書面仲裁。決定開庭處理的，仲裁庭應當于開庭前5日內(nèi)將開庭時間、地點等書面通知當事人。仲裁申請人經(jīng)書面通知，無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人經(jīng)書面通知，無正當理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席仲裁。

    當事人應該對自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭可根據(jù)需要自行收集證據(jù)。但是仲裁的證據(jù)必須是經(jīng)過質(zhì)證認定的事實。

    當事人在仲裁過程中有權進行辯論。辯論終結時，首席仲裁員或者獨任仲裁員應當征詢當事人的最后意見。

    裁決應按多數(shù)仲裁員的意見作出，當仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決按首席仲裁員的意見作出。仲裁庭對重大的或疑難的人事爭議案件的處理，可以提交仲裁委員會討論決定。仲裁庭應當在裁決作出后5日內(nèi)制作裁決書。裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果、仲裁費用的負擔和裁決日期。裁決書由仲裁庭成員簽名并加蓋仲裁委員會的印章。裁決書一經(jīng)送達，即發(fā)生效力。

    仲裁庭處理人事爭議案件，一般應當在仲裁庭組成之日起60日內(nèi)結案。案件復雜需要延期的，經(jīng)仲裁委員會批準，可以適當延期，但是延長的期限不得超過30日。

    發(fā)生效力的調(diào)解書、裁決書當事人必須執(zhí)行。

篇4

第一條  為了正確、及時地處理城市房產(chǎn)糾紛，保護當事人的合法權益，維護城市房產(chǎn)管理秩序，根據(jù)本市實際情況制定本條例。

第二條  本條例適用于本市市南、市北、臺東、四方、滄口區(qū)和各縣級市、嶗山區(qū)與黃島區(qū)的城區(qū)、建制鎮(zhèn)、獨立工礦區(qū)及青島經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)。

第三條  青島市和各區(qū)、縣級市及青島經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)設立房產(chǎn)糾紛仲裁委員會，按本條例規(guī)定的管轄權限，負責本轄區(qū)內(nèi)房產(chǎn)糾紛的仲裁工作。

各區(qū)、縣級市及青島經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)房產(chǎn)糾紛仲裁委員會，受同級人民政府的領導，業(yè)務上接受青島市房產(chǎn)糾紛仲裁委員會的監(jiān)督和指導。

第四條  仲裁委員會仲裁房產(chǎn)糾紛，必須查清事實，根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章、政策的規(guī)定進行處理，保障當事人平等地行使權利。

第五條  仲裁委員會仲裁房產(chǎn)糾紛，根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應及時裁決。

仲裁委員會仲裁房產(chǎn)糾紛，實行一次裁決制度。

第六條  屬本條例規(guī)定受理范圍的城市房產(chǎn)糾紛，當事人可以依照本條例向仲裁委員會申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。

第七條  當事人可以委托人一至二人參加房產(chǎn)糾紛仲裁活動。人必須向仲裁委員會提交委托人簽名或蓋章的授權委托書。授權委托書應記明委托事項和權限。

第八條  當事人申請仲裁，應從知道或應當知道其權利被侵害之日起兩年內(nèi)提出。延付或拒付租金的房產(chǎn)糾紛應在一年內(nèi)提出。但從權利被侵害之日起超過二十年的，不予受理。超過時效期間，當事人自愿履行的，不受時效限制。

因不可抗力或者其他障礙使當事人不能行使申請仲裁權時，時效中止。從中止時效的原因消除之日起，時效期間繼續(xù)計算。

時效因提起仲裁、當事人一方提出要求或同意履行義務而中斷。從中斷事由終了之日起，時效期間重新計算。

第九條  本條例所稱當事人是指參加房產(chǎn)糾紛仲裁活動的申訴人和被訴人。

本條例所稱房產(chǎn)，是指經(jīng)房產(chǎn)管理部門依法核準登記并發(fā)證的房屋及附屬于房屋的構筑物和其他設施。

第二章  受理范圍與管轄

第十條  公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因房產(chǎn)租賃、買賣、交換、抵押、典當、修繕、相鄰關系、使用權互換和侵害房產(chǎn)所有權、使用權等發(fā)生的房產(chǎn)糾紛，符合本條例規(guī)定的，均可申請仲裁。

第十一條  下列房產(chǎn)糾紛，仲裁委員會不予受理：

（一）當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；

（二）超過本條例第八條規(guī)定時效期間的；

（三）人民法院已經(jīng)受理或已經(jīng)調(diào)解、判決的；

（四）要求確認所有權的；

（五）涉及離婚、析產(chǎn)、贈與、繼承的；

（六）涉外的；

（七）涉及落實國家有關房產(chǎn)政策的；

（八）機關、團體、企業(yè)、事業(yè)單位內(nèi)部分配住房引起的；

（九）軍隊內(nèi)部的；

（十）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定由其他部門處理的。

第十二條  房產(chǎn)糾紛，由房產(chǎn)所在區(qū)、縣級市、青島經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)的仲裁委員會管轄。本條例另有規(guī)定的除外。

第十三條  下列房產(chǎn)糾紛，由青島市仲裁委員會管轄。

（一）爭議所涉及的房產(chǎn)在兩個以上轄區(qū)的；

（二）爭議的房產(chǎn)建筑面積在五百平方米以上的；

（三）在本市有重大影響的；

（四）由于特殊原因，有管轄權的仲裁委員會不能行使管轄權的；

（五）市仲裁委員會認為應由自己處理的。

青島市仲裁委員會可把前款所列房產(chǎn)糾紛交區(qū)、縣級市、青島經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)仲裁委員會處理。

各區(qū)、縣級市及青島經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)仲裁委員會，也可把它管轄的房產(chǎn)糾紛報請青島市仲裁委員會處理。

第三章  仲裁組織

第十四條  仲裁委員會由主任一人、副主任一至二人和委員若干人組成，其成員人數(shù)必須是單數(shù)。

仲裁委員會的組成人員由同級人民政府批準。

仲裁委員會在房產(chǎn)管理部門設辦公室負責日常工作。

第十五條  仲裁委員會設專職仲裁員若干人；必要時，可聘請兼職仲裁員。兼職仲裁員在執(zhí)行仲裁職務時，與專職仲裁員享有同等的權利。

第十六條  仲裁員必須由作風正派、辦事公正、熟悉房產(chǎn)管理專業(yè)知識、具有一定法律知識和工作實踐經(jīng)驗的人員擔任。

仲裁員經(jīng)考核取得資格后，由仲裁委員會任命或聘請。

第十七條  仲裁委員會仲裁房產(chǎn)糾紛，由仲裁員三人或五人組成仲裁庭進行，仲裁委員會主任或副主任指定其中一人為首席仲裁員。

事實清楚、權利義務關系明確或爭議不大的房產(chǎn)糾紛，仲裁委員會主任或副主任可指定仲裁員一人獨任仲裁。

第十八條  仲裁員、書記員、鑒定人、勘驗人有下列情形之一的，必須回避；當事人有權用口頭或書面方式申請他們回避：

（一）是房產(chǎn)糾紛的當事人或當事人、人的近親屬；

（二）與房產(chǎn)糾紛有利害關系；

（三）與房產(chǎn)糾紛當事人有其他關系，可能影響對房產(chǎn)糾紛的公正處理。

當事人提出回避申請，應當說明理由，在受理時提出?；乇苁掠稍谑芾砗笾赖模部稍谥俨猛ラ_庭辯論終結前提出。

第十九條  首席仲裁員、仲裁員的回避，由同級仲裁委員會主任或副主任決定；仲裁委員會主任擔任首席仲裁員的回避，由同級仲裁委員會決定；書記員、鑒定人、勘驗人等的回避，由首席仲裁員決定。

仲裁委員會對當事人提出的回避申請，應在提出回避申請之日起三日內(nèi)以口頭或書面的形式作出決定。

第四章  仲裁程序

第二十條  申請仲裁必須符合下列條件：

（一）申訴人是與本案有直接利害關系的公民、法人或其他組織；

（二）有明確的被訴人、具體的請求事項和事實根據(jù)；

（三）屬于仲裁受理范圍和該仲裁委員會管轄。

第二十一條  申請仲裁，申訴人應按照本條例的規(guī)定，向有管轄權的仲裁委員會提交仲裁申請書，并按被訴人的人數(shù)提交仲裁申請書副本。

第二十二條  仲裁申請書應包括下列內(nèi)容：

（一）當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所；法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務；

（二）具體的請求事項和所根據(jù)的事實和理由；

（三）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。

第二十三條  仲裁委員會收到仲裁申請書后，對經(jīng)審查符合受理規(guī)定的，應在七日內(nèi)決定受理，并向申訴人發(fā)送《房產(chǎn)糾紛受理通知書》；對不符合規(guī)定的，應在七日內(nèi)書面通知申訴人不予受理，并說明理由。

第二十四條  仲裁委員會受理房產(chǎn)糾紛后，應在五日內(nèi)將仲裁申請書副本發(fā)送被訴人。被訴人應在收到仲裁申請書副本之日起十日內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書。

被訴人在規(guī)定的期限內(nèi)不提交答辯書的，不影響房產(chǎn)糾紛的處理。

第二十五條  仲裁委員會應在仲裁庭組成人員確定后的三日內(nèi)，將其組成人員告知當事人。

第二十六條  申請仲裁，申訴人應提供有關證據(jù)。仲裁委員會調(diào)查取證時，有關單位和個人應如實提供有關情況、檔案資料、原始憑證等。

仲裁人員在調(diào)查取證時，應出示證明。

第二十七條  對當事人雙方爭議的事項，第三人認為有獨立請求權的，可以提起仲裁申請。

對當事人雙方爭議的事項，第三人雖無獨立請求權，但處理結果與其在法律上有利害關系的，可以申請參加仲裁活動；仲裁委員會也可以通知其參加仲裁活動。

第二十八條  仲裁委員會受理房產(chǎn)糾紛后，根據(jù)自愿和合法的原則，在查明事實、分清是非的基礎上進行調(diào)解。

經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，應制作調(diào)解書。調(diào)解書由仲裁員、書記員署名，并加蓋仲裁委員會印章。調(diào)解書一經(jīng)送達雙方當事人，即發(fā)生法律效力。

調(diào)解協(xié)議不得違反法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，不得損害公共利益和他人的合法權益。

第二十九條  調(diào)解達不成協(xié)議或調(diào)解書送達前當事人翻悔的，仲裁庭應及時裁決。

第三十條  仲裁委員會應在仲裁庭開庭的三日前，將開庭時間、地點以書面形式通知當事人和其他有關人員。

第三十一條  仲裁庭開庭處理房產(chǎn)糾紛，按下列順序進行：

（一）核對當事人；宣布仲裁庭組成人員、書記員；宣布仲裁庭紀律；

（二）詢問當事人、當事人陳述；

（三）出示和鑒別有關證據(jù)；

（四）申訴人或其人發(fā)言；

（五）被訴人或其人答辯；

（六）當事人雙方辯論。

雙方辯論終結，由首席仲裁員按申訴人、被申訴人的順序征詢最后意見，并可再進行調(diào)解。當事人不同意調(diào)解或調(diào)解不成的，應及時評議，作出裁決。

第三十二條  對重大疑難的房產(chǎn)糾紛，仲裁庭可提請仲裁委員會評議、決定；仲裁委員會也可以自行評議、決定；對仲裁委員會的決定，仲裁庭必須執(zhí)行。

第三十三條  仲裁委員會或仲裁庭進行評議時，實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。評議筆錄應由仲裁委員會或仲裁庭組成人員簽名。評議中的不同意見要如實記入筆錄。

第三十四條  仲裁裁決必須以書面形式作出，由仲裁員、書記員署名，并加蓋仲裁委員會印章后送達當事人。

第三十五條  裁決書應載明下列內(nèi)容：

（一）當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所；法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務；

（二）申請仲裁的事項、根據(jù)的事實和理由；

（三）裁決認定的事實、理由和適用的法律、法規(guī)、規(guī)章；

（四）裁決結論和仲裁費用的承擔；

（五）不服裁決的起訴期限。

第三十六條  當事人對仲裁裁決不服的，可在接到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)，向房產(chǎn)所在地人民法院起訴。逾期不起訴，裁決即發(fā)生法律效力。

第三十七條  當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解協(xié)議或仲裁裁決必須履行。當事人一方不履行的，對方當事人可以申請房產(chǎn)所在地人民法院強制執(zhí)行。

第三十八條  房產(chǎn)糾紛受理后，裁決宣告前，申訴人要求撤回仲裁申請的，是否準許由仲裁委員會決定。但被訴人反訴的，不準許申訴人撤回仲裁申請，應繼續(xù)仲裁。

第三十九條  申訴人經(jīng)兩次合法通知，無正當理由拒不到庭的或未經(jīng)批準中途退庭的，視為自動撤回仲裁申請。但被訴人反訴的，可缺席仲裁。

被訴人經(jīng)兩次合法通知，無正當理由拒不到庭的或未經(jīng)批準中途退庭的，可缺席仲裁。

第四十條  仲裁委員會在處理房產(chǎn)糾紛過程中，發(fā)現(xiàn)該糾紛不屬仲裁受理范圍的，應終止仲裁并書面通知當事人。

第四十一條  仲裁委員會主任或副主任對本級仲裁委員會已經(jīng)發(fā)生法律效力的仲裁裁決，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要重新仲裁的，可提請仲裁委員會討論決定。

青島市仲裁委員會對各區(qū)、縣級市和青島經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)仲裁委員會已經(jīng)發(fā)生法律效力的仲裁裁決，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權指令該仲裁委員會重新仲裁或自行仲裁。

重新仲裁的房產(chǎn)糾紛，應另行組成仲裁庭進行。

第四十二條  仲裁委員會仲裁房產(chǎn)糾紛，應當在受理之日起六個月內(nèi)處結，有特殊情況需延長的，經(jīng)同級仲裁委員會主任批準，可延長三個月。

第五章  附  則

第四十三條  參加仲裁活動的當事人和有關人員，應當遵守仲裁紀律，凡違反本條例有關規(guī)定，妨礙仲裁人員執(zhí)行職務，依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》應予處罰的，由公安機關予以處罰；構成犯罪的，由司法機關依法追究刑事責任。

第四十四條  當事人參加房產(chǎn)糾紛仲裁，應當向仲裁委員會交納仲裁費。

收取仲裁費用的辦法由青島市房產(chǎn)管理局、青島市物價局制定，報青島市人民政府批準。

第四十五條  本條例具體應用中的問題，由青島市房產(chǎn)管理局負責解釋。

篇5

第十二章第一審普通程序

第一節(jié)和受理

第一百零八條必須符合下列條件：

（一）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的被告；

（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；

（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

第一百零九條應當向人民法院遞交狀，并按照被告人數(shù)提出副本。

書寫狀確有困難的，可以口頭，由人民法院記入筆錄，并告知對方當事人。

第一百一十條狀應當記明下列事項：

（一）當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務；

（二）訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由；

（三）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。

第一百一十一條人民法院對符合本法第一百零八條的，必須受理；對下列，分別情形，予以處理：

（一）依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟；

（二）依照法律規(guī)定，雙方當事人對合同糾紛自愿達成書面仲裁協(xié)議向仲裁機構申請仲裁、不得向人民法院的，告知原告向仲裁機構申請仲裁；

（三）依照法律規(guī)定，應當由其他機關處理的爭議，告知原告向有關機關申請解決；

（四）對不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權的人民法院；

（五）對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準許撤訴的裁定除外；

（六）依照法律規(guī)定，在一定期限內(nèi)不得的案件，在不得的期限內(nèi)的，不予受理；

（七）判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又的，不予受理。

第一百一十二條人民法院收到狀或者口頭，經(jīng)審查，認為符合條件的，應當在七日內(nèi)立案，并通知當事人；認為不符合條件的，應當在七日內(nèi)裁定不予受理；原告對裁定不服的，可以提起上訴。

第二節(jié)審理前的準備

第一百一十三條人民法院應當在立案之日起五日內(nèi)將狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。

被告提出答辯狀的，人民法院應當在收到之日起五日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

第一百一十四條人民法院對決定受理的案件，應當在受理案件通知書和應訴通知書中向當事人告知有關的訴訟權利義務，或者口頭告知。

第一百一十五條合議庭組成人員確定后，應當在三日內(nèi)告知當事人。

第一百一十六條審判人員必須認真審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)。

第一百一十七條人民法院派出人員進行調(diào)查時，應當向被調(diào)查人出示證件。

調(diào)查筆錄經(jīng)被調(diào)查人校閱后，由被調(diào)查人、調(diào)查人簽名或者蓋章。

第一百一十八條人民法院在必要時可以委托外地人民法院調(diào)查。

委托調(diào)查，必須提出明確的項目和要求。受委托人民法院可以主動補充調(diào)查。

受委托人民法院收到委托書后，應當在三十日內(nèi)完成調(diào)查。因故不能完成的，應當在上述期限內(nèi)函告委托人民法院。

第一百一十九條必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的，人民法院應當通知其參加訴訟。

第三節(jié)開庭審理

第一百二十條人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應當公開進行。

離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。

第一百二十一條人民法院審理民事案件，根據(jù)需要進行巡回審理，就地辦案。

第一百二十二條人民法院審理民事案件，應當在開庭三日前通知當事人和其他訴訟參與人。公開審理的，應當公告當事人姓名、案由和開庭的時間、地點。

第一百二十三條開庭審理前，書記員應當查明當事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀律。

開庭審理時，由審判長核對當事人，宣布案由，宣布審判人員、書記員名單，告知當事人有關的訴訟權利義務，詢問當事人是否提出回避申請。

第一百二十四條法庭調(diào)查按照下列順序進行：

（一）當事人陳述；

（二）告知證人的權利義務，證人作證，宣讀未到庭的證人證言；

（三）出示書證、物證和視聽資料；

（四）宣讀鑒定結論；

（五）宣讀勘驗筆錄；

第一百二十五條當事人在法庭上可以提出新的證據(jù)。

當事人經(jīng)法庭許可，可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。

當事人要求重新進行調(diào)查、鑒定或者勘驗的，是否準許，由人民法院決定。

第一百二十六條原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求，可以合并審理。

第一百二十七條法庭辯論按照下列順序進行：

（一）原告及其訴訟人發(fā)言；

（二）被告及其訴訟人答辯；

（三）第三人及其訴訟人發(fā)言或者答辯；

（四）互相辯論。

法庭辯論終結，由審判長按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見。

第一百二十八條法庭辯論終結，應當依法作出判決。判決前能夠調(diào)解的，還可以進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應當及時判決。

第一百二十九條原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。

第一百三十條被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

第一百三十一條宣判前，原告申請撤訴的，是否準許，由人民法院裁定。

人民法院裁定不準許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以缺席判決。

第一百三十二條有下列情形之一的，可以延期開庭審理：

（一）必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的；

（二）當事人臨時提出回避申請的；

（三）需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調(diào)查的；

（四）其他應當延期的情形。

第一百三十三條書記員應當將法庭審理的全部活動記入筆錄，由審判人員和書記員簽名。

法庭筆錄應當當庭宣讀，也可以告知當事人和其他訴訟參與人當庭或者在五日內(nèi)閱讀。當事人和其他訴訟參與人認為對自己的陳述記錄有遺漏或者差錯的，有權申請補正。如果不予補正，應當將申請記錄在案。

法庭筆錄由當事人和其他訴訟參與人簽名或者蓋章。拒絕簽名蓋章的，記明情況附卷。

第一百三十四條人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。

當庭宣判的，應當在十日內(nèi)發(fā)送判決書；定期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。

宣告判決時，必須告知當事人上訴權利、上訴期限和上訴的法院。

宣告離婚判決，必須告知當事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結婚。

第一百三十五條人民法院適用普通程序審理的案件，應當在立案之日起六個月內(nèi)審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長六個月；還需要延長的，報請上級人民法院批準。

第四節(jié)訴訟中止和終結

第一百三十六條有下列情形之一的，中止訴訟：

（一）一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；

（二）一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定人的；

（三）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；

（四）一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；

（五）本案必須以另一案的審理結果為依據(jù)，而另一案尚未審結的；

（六）其他應當中止訴訟的情形。

中止訴訟的原因消除后，恢復訴訟。

第一百三十七條有下列情形之一的，終結訴訟：

（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的；

（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應當承擔義務的人的；

（三）離婚案件一方當事人死亡的；

（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關系案件的一方當事人死亡的。

第五節(jié)判決和裁定

第一百三十八條判決書應當寫明：

（一）案由、訴訟請求、爭議的事實和理由；

（二）判決認定的事實、理由和適用的法律依據(jù)；

（三）判決結果和訴訟費用的負擔；

（四）上訴期間和上訴的法院。

判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。

第一百三十九條人民法院審理案件，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決。

第一百四十條裁定適用于下列范圍：

（一）不予受理；

（二）對管轄權有異議的；

（三）駁回；

（四）財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行；

（五）準許或者不準許撤訴；

（六）中止或者終結訴訟；

（七）補正判決書中的筆誤；

（八）中止或者終結執(zhí)行；

（九）不予執(zhí)行仲裁裁決；

（十）不予執(zhí)行公證機關賦予強制執(zhí)行效力的債權文書；

（十一）其他需要裁定解決的事項。

對前款第（一）、（二）、（三）項裁定，可以上訴。

裁定書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章?？陬^裁定的，記入筆錄。

第一百四十一條最高人民法院的判決、裁定，以及依法不準上訴或者超過上訴期沒有上訴的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

第十三章簡易程序

第一百四十二條基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定。

第一百四十三條對簡單的民事案件，原告可以口頭。

當事人雙方可以同時到基層人民法院或者它派出的法庭，請求解決糾紛?；鶎尤嗣穹ㄔ夯蛘咚沙龅姆ㄍタ梢援敿磳徖?，也可以另定日期審理。

第一百四十四條基層人民法院和它派出的法庭審理簡單的民事案件，可以用簡便方式隨時傳喚當事人、證人。

第一百四十五條簡單的民事案件由審判員一人獨任審理，并不受本法第一百二十二條、第一百二十四條、第一百二十七條規(guī)定的限制。

第一百四十六條人民法院適用簡易程序審理案件，應當在立案之日起三個月內(nèi)審結。

第十四章第二審程序

第一百四十七條當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

第一百四十八條上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應當包括當事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。

第一百四十九條上訴狀應當通過原審人民法院提出，并按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本。

當事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應當在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

第一百五十條原審人民法院收到上訴狀，應當在五日內(nèi)將上訴狀副本送達對方當事人，對方當事人在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起五日內(nèi)將副本送達上訴人。對方當事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應當在五日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報送第二審人民法院。

第一百五十一條第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。

第一百五十二條第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，在事實核對清楚后，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以逕行判決、裁定。

第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。

第一百五十三條第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決；

（二）原判決適用法律錯誤的，依法改判；

（三）原判決認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判；

（四）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。

第一百五十四條第二審人民法院對不服第一審人民法院裁定的上訴案件的處理，一律使用裁定。

第一百五十五條第二審人民法院審理上訴案件，可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議，應當制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后，原審人民法院的判決即視為撤銷。

第一百五十六條第二審人民法院判決宣告前，上訴人申請撤回上訴的，是否準許，由第二審人民法院裁定。

第一百五十七條第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序。

第一百五十八條第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。

第一百五十九條人民法院審理對判決的上訴案件，應當在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。

人民法院審理對裁定的上訴案件，應當在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

第十五章特別程序

第一節(jié)一般規(guī)定

第一百六十條人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件和認定財產(chǎn)無主案件，適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關規(guī)定。

第一百六十一條依照本章程序審理的案件，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。

第一百六十二條人民法院在依照本章程序審理案件的過程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權益爭議的，應當裁定終結特別程序，并告知利害關系人可以另行。

第一百六十三條人民法院適用特別程序審理的案件，應當在立案之日起三十日內(nèi)或者公告期滿后三十日內(nèi)審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。但審理選民資格的案件除外。

第二節(jié)選民資格案件

第一百六十四條公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定，可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院。

第一百六十五條人民法院受理選民資格案件后，必須在選舉日前審結。

審理時，人、選舉委員會的代表和有關公民必須參加。

人民法院的判決書，應當在選舉日前送達選舉委員會和人，并通知有關公民。

第三節(jié)宣告失蹤、宣告死亡案件

第一百六十六條公民下落不明滿二年，利害關系人申請宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請書應當寫明失蹤的事實、時間和請求，并附有公安機關或者其他有關機關關于該公民下落不明的書面證明。

第一百六十七條公民下落不明滿四年，或者因意外事故下落不明滿二年，或者因意外事故下落不明，經(jīng)有關機關證明該公民不可能生存，利害關系人申請宣告其死亡的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。

申請書應當寫明下落不明的事實、時間和請求，并附有公安機關或者其他有關機關關于該公民下落不明的書面證明。

第一百六十八條人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應當發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關機關證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月。

公告期間屆滿，人民法院應當根據(jù)被宣告失蹤、宣告死亡的事實是否得到確認，作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或者駁回申請的判決。

第一百六十九條被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關系人申請，人民法院應當作出新判決，撤銷原判決。

第四節(jié)認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件

第一百七十條申請認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關系人向該公民住所地基層人民法院提出。

申請書應當寫明該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的事實和根據(jù)。

第一百七十一條人民法院受理申請后，必要時應當對被請求認定為無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進行鑒定。申請人已提供鑒定結論的，應當對鑒定結論進行審查。

第一百七十二條人民法院審理認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的案件，應當由該公民的近親屬為人，但申請人除外。近親屬互相推諉的，由人民法院指定其中一人為人。該公民健康情況許可的，還應當詢問本人的意見。

人民法院經(jīng)審理認定申請有事實根據(jù)的，判決該公民為無民事行為能力或者限制民事行為能力人；認定申請沒有事實根據(jù)的，應當判決予以駁回。

第一百七十三條人民法院根據(jù)被認定為無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者他的監(jiān)護人的申請。證實該公民無民事行為能力或者限制民事行為能力的原因已經(jīng)消除的，應當作出新判決，撤銷原判決。

第五節(jié)認定財產(chǎn)無主案件

第一百七十四條申請認定財產(chǎn)無主，由公民、法人或者其他組織向財產(chǎn)所在地基層人民法院提出。

申請書應當寫明財產(chǎn)的種類、數(shù)量以及要求認定財產(chǎn)無主的根據(jù)。

第一百七十五條人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應當發(fā)出財產(chǎn)認領公告。公告滿一年無人認領的，判決認定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。

第一百七十六條判決認定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時效期間可以對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實后，應當作出新判決，撤銷原判決。

第十六章審判監(jiān)督程序

第一百七十七條各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，應當提交審判委員會討論決定。

最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權提審或者指令下級人民法院再審。

第一百七十八條當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。

第一百七十九條當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：

（一）有新的證據(jù)，足以原判決、裁定的；

（二）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的；

（三）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

（四）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（五）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

人民法院對不符合前款規(guī)定的申請，予以駁回。

第一百八十條當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應當再審。

第一百八十一條當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請再審。

第一百八十二條當事人申請再審，應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。

第一百八十三條按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，裁定中止原判決的執(zhí)行。裁定由院長署名，加蓋人民法院印章。

第一百八十四條人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序審理，所作的判決、裁定，當事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。

人民法院審理再審案件，應當另行組成合議庭。

第一百八十五條最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，應當按照審判監(jiān)督程序提出抗訴：

（一）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足的；

（二）原判決、裁定適用法律確有錯誤的；

（三）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；

（四）審判人員在審理該案件時有貪污受賄，，枉法裁判行為的。

地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有前款規(guī)定情形之一的，應當提請上級人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。

第一百八十六條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院應當再審。

第一百八十七條人民檢察院決定對人民法院的判決、裁定提出抗訴的，應當制作抗訴書。

第一百八十八條人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院再審時，應當通知人民檢察院派員出席法庭。

第十七章督促程序

第一百八十九條債權人請求債務人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令：

（一）債權人與債務人沒有其他債務糾紛的；

（二）支付令能夠送達債務人的。

申請書應當寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)。

第一百九十條債權人提出申請后，人民法院應當在五日內(nèi)通知債權人是否受理。

第一百九十一條人民法院受理申請后，經(jīng)審查債權人提供的事實、證據(jù)，對債權債務關系明確、合法的，應當在受理之日起十五日內(nèi)向債務人發(fā)出支付令；申請不成立的，裁定予以駁回。

債務人應當自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務，或者向人民法院提出書面異議。

債務人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權人可以向人民法院申請執(zhí)行。

第一百九十二條人民法院收到債務人提出的書面異議后，應當裁定終結督促程序，支付令自行失效，債權人可以。

第十八章公示催告程序

第一百九十三條按照規(guī)定可以背書轉讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項，適用本章規(guī)定。

申請人應當向人民法院遞交申請書，寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內(nèi)容和申請的理由、事實。

第一百九十四條人民法院決定受理申請，應當同時通知支付人停止支付，并在三日內(nèi)發(fā)生公告，催促利害關系人申報權利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。

第一百九十五條支付人收到人民法院停止支付的通知，應當停止支付，至公示催告程序終結。

公示催告期間，轉讓票據(jù)權利的行為無效。

第一百九十六條利害關系人應當在公示催告期間向人民法院申報。

人民法院收到利害關系人的申報后，應當裁定終結公示催告程序，并通知申請人和支付人。

申請人或者申報人可以向人民法院。

第一百九十七條沒有人申報的，人民法院應當根據(jù)申請人的申請，作出判決，宣告票據(jù)無效。判決應當公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請人有權向支付人請求支付。

第一百九十八條利害關系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應當知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院。

第十九章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序

第一百九十九條企業(yè)法人因嚴重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)還債，債務人也可以向人民法院申請宣告破產(chǎn)還債。

第二百條人民法院裁定宣告進入破產(chǎn)還債程序后，應當在十日內(nèi)通知債務人和已知的債權人，并發(fā)出公告。

債權人應當在收到通知后三十日內(nèi)，未收到通知的債權人應當自公告之日起三個月內(nèi)，向人民法院申報債權。逾期未申報債權的，視為放棄債權。

債權人可以組成債權人會議，討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案或者和解協(xié)議。

第二百零一條人民法院可以組織有關機關和有關人員成立清算組織。清算組織負責破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。清算組織可以依法進行必要的民事活動。

清算組織對人民法院負責并報告工作。

第二百零二條企業(yè)法人與債權人會議達成和解協(xié)議的，經(jīng)人民法院認可后，由人民法院公告，中止破產(chǎn)還債程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。

第二百零三條已作為銀行貸款等債權的抵押物或者其他擔保物的財產(chǎn)，銀行和其他債權人享有就該抵押物或者其他擔保物優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。抵押物或者其他擔保物的價款超過其所擔保的債務數(shù)額的，超過部分屬于破產(chǎn)還債的財產(chǎn)。

第二百零四條破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照下列順序清償：

（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；

（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；

（三）破產(chǎn)債權。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

第二百零五條企業(yè)法人破產(chǎn)還債，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。

篇6

摘要：20__年我國《民事訴訟法》修改時對督促程序進行了完善，其目的就是希望利用督促程序簡便、經(jīng)濟解決無爭議民事債權債務糾紛的特點，更好地維護當事人的合法權益，實現(xiàn)案件分流進而科學合理的配置司法資源。但從目前督促程序的程序設置而言，還不足以承擔立法者對其寄予的厚望，所以本文希望通過對督促程序面對的困境進行研究分析，并在此基礎上提出完善改程序的對策。

關鍵詞：督促程序，存在問題，程序完善

一、督促程序概述

1、督促程序的概念和性質(zhì)

（1）督促程序的概念

現(xiàn)代督促程序起源于德國，而后法國、日本等大陸法系國家也相繼在民事訴訟法中規(guī)定了督促程序。

德國學者奧特馬o堯厄尼希認為申請人向法院遞交請求發(fā)出督促決定的申請。該決定的發(fā)出不僅訊問被申請人。相對人提出異議，則督促程序結束并轉入爭訟程序。如果相對人未提出異議，則依申請發(fā)出執(zhí)行決定。" 日本學者新堂幸司界定為："當債務人對一定數(shù)量的金錢及其他替代物就請求權不予爭議時，使債權人通過比普通程序更簡易、更迅速獲得債務名義的程序，這種程序由法院書記官負責實施。督促程序可以說是給付訴訟的一種替代程序。"

綜上所述，我們認為督促程序是指法院根據(jù)債權人提出的給付金錢或有價證券的申請，不對債權債務關系進行實質(zhì)性審理，直接向債務人發(fā)出支付令。債務人可以在法定不變期限內(nèi)提出異議，若債務人提出異議合法有效，申請支付令的一方當事人同意提訟的，法院應裁定終結督促程序，轉入訴訟程序；若債務人在法定期限內(nèi)未提出合法有效異議且又不履行支付令的，支付令即具有強制執(zhí)行力，債權人可以據(jù)此向可以向人民法院申請執(zhí)行的一種特殊程序。

（2）督促程序的性質(zhì)

督促程序在國外立法以及學者的論述中一般界定為特別程序，督促程序的性質(zhì)問題國內(nèi)學界研究較多，并且形成了幾種較為代表性的觀點。

第一種觀點認為督促程序是屬于訴訟程序。第二種觀點認為督促程序是屬于略式訴訟程序，即是一般訴訟程序是簡略。第三種觀點認為督促程序是屬于非訟程序。理由是督促程序并不解決民事爭議案件，只是根據(jù)申請人的申請，通過發(fā)出支付令的方式，要求債務人履行沒有爭議的債務。因此在督促程序中，只有申請人而沒有被申請人或者被告，不存在一個有對立雙方當事人的訴訟結構。 第四種觀點認為督促程序是屬于非訟程序，但是兼有訴訟程序的特點。

根據(jù)我國民訴法規(guī)定，督促程序適用的對象是無爭議的債權債務糾紛，而此類案件并非必須適用督促程序，債權人可以選擇適用該程序，也可適用普通程序。督促程序處理該類案件，是因為考慮到案件債權債務關系明確的特點，迅速簡便地加以處理可以更好地保障當事人的和合法權益以及合理配置有限的司法資源，所以在立法中就省略了普通程序中比如傳喚當事人、調(diào)查取證和開庭辯論等環(huán)節(jié)。同時，督促程序始于債權人的申請，若被申請人沒有在法定期間內(nèi)提出合法的意義，那么申請的結果就會產(chǎn)生強制執(zhí)行的效力。以上論述都表明非訟程序中的某些非訟案件也存在訴訟因素。換言之，筆者支持第四種代表性觀點，督促程序屬于非訟程序，但兼有訴訟程序的特點。

2、督促程序的法律意義

（1）快速地解決債權債務糾紛，節(jié)約司法資源

督促程序自創(chuàng)設時起，其目的就是定位于快速解決當事人之間無實體爭議的債權債務糾紛。督促程序的訴訟周期相對普通訴訟而言已經(jīng)相當緊湊，而從訴訟中省略了傳喚當事人、調(diào)查取證等環(huán)節(jié)，債務人沒有在法定期間內(nèi)提出合法異議，那么債權人將取得執(zhí)行名義，向法院申請強制執(zhí)行。并且，督促程序的訴訟費用較普通訴訟程序而言低廉得多。由此，督促程序減少了當事人為訴訟投入的財力和精力，同時也減少法院司法資源的占用和消耗，較大程序上提高了訴訟效率，合理配置了訴訟資源。

由此表明，"督促程序的首要功能是過濾掉大量的無爭議案件"， 將案件過濾在民事訴訟程序之外，進而調(diào)和日益凸顯的司法資源的稀缺性與民眾對司法資源需求無限性之間的矛盾。

（2）有助于當事人尋求司法保護，維護其合法權益

督促程序的高效性有利于簡便快捷地實現(xiàn)債權人實體目的，從而有利于維護其自身的合法權益以及民事實體法律秩序。督促程序高效性是在保證訴訟公正的前提下實現(xiàn)的。比如，在督促程序中債務人不參加審理，但是基于法律平等保護原則，法律賦予債務人對支付令的異議權。并且，當生效的支付令發(fā)生錯誤時，法院可依被申請人的申訴予以救濟。由此可見，督促程序的出現(xiàn)保障使債權人保護了自己合法債權，也使債務人的訴訟權益得到保障。同時督促程序的快捷性有助于債權人及時地實現(xiàn)實體目的，從而為社會成員最大限度地提供司法救濟的途徑，以保證其實體權利的實現(xiàn)不致因成本和復雜性等原因而受到阻礙，進而有利于維護民事法律關系和民事交易的安全。

（3）完善民事訴訟法程序體系，實現(xiàn)程序多元化

就督促程序而言，其立法目的如上述闡述中所言，即是對債權債務關系明確的案件，省去法庭實質(zhì)性審理階段，使債權人迅速獲得具有強制執(zhí)行效力的法律文書。債權債務關系繁簡程度的不同就社會經(jīng)濟多元化發(fā)展的表現(xiàn)，債權債務關系明確的糾紛就是民事糾紛多樣化的一種具體體現(xiàn)，進而督促程序的設置體現(xiàn)了民事訴訟程序多元化，而當事人選擇督促程序來解決糾紛將更好地保護其合法權益。

3、我國適用督促程序的現(xiàn)狀

從我國全國法院的情況來看，適用督促程序審理的案件數(shù)量并不多。支付令案件占民事、經(jīng)濟糾紛案件總數(shù)的比例不高：一是民事、經(jīng)濟案件收案逐年增多．支付令案件的收案卻未相應增多。二是適用督促程序較為集中的借貸糾紛和借款合同糾紛案件逐年增多，適用督促程序支付令的案件卻有所減少并呈下滑趨勢。三是民事、經(jīng)濟案件適用簡易程序的較多，適用督促程序的很少。從下表中的數(shù)據(jù)可以發(fā)現(xiàn)，每年全國審結民事一審案件的數(shù)量都在增加，而以督促程序處理的案件占全國審結民事一審案件的比率卻在下降，從20__年的5.23%下降到20__年的1.88%。同時，生效支付令占依照督促程序審結案件的比率也是每況愈下，特別是20__年以后可謂是極具下降，直至20__年僅為11.8%。

20__年-20__年 全國法院適用督促程序情況

統(tǒng)計明細表

時間 全國共

審結民

事一審

案件 全國法院依照督促程序審結的案件 其中

支付令生效 生效支付令占依照督促程序審結案件的百分比 程序終結 駁回申請 其他處理

20__ 3418481 179007 152980 85.4603% 12459 5312 8256

20__ 3457770 158100 135980 86.0089% 12641 2634 6845

20__ 4393306 179177 50357 28.1046% 34065 2683 88475

20__ 4416168 181655 34336 18.9018% 40542 2175 97798

20__ 4303744 150790 25338 16.8035% 36930 5340 80818

20__ 4360184 127461 16170 12.6862% 33342 1681 73647

20__ 4382407 95111 12729 13.3833% 22486 1405 55325

20__ 4682737 88292 10436 11.8199% 21547 2013 51609

由此，我們可以大膽的得出結論，督促程序的功能在不斷的消解和異化，日漸式微，和立法初衷出現(xiàn)了錯位！

二、我國督促程序運行中存在的問題

我國督促程序面臨的種種困境是由多種深層次的原因造成的，既有制度之惑即程序設置多有漏洞，也有外部環(huán)境之惑即社會信用體系尚未建立。下面就其中的幾個方面進行分析，以揭開造成困境的神秘面紗。

1、對督促程序案件立案分流引導不足

我國新修改的《民事訴訟法》第一百三十三條第一款規(guī)定，法院對受理的案件，分別情形，予以處理：（一）當事人沒有爭議，符合督促程序規(guī)定條件的，可以轉入督促程序。依該條的規(guī)定，當事人向法院提交狀，希望通過訴訟程序解決糾紛，保護自己的合法權益，而法院受理案件后認為當事人之間沒有爭議，將案件轉入督促程序。這樣的程序轉化方式是法院希望通過發(fā)揮不同程序的功能，進行案件的分流，然而實際上是對訴訟程序與非訟程序之核心差異的認識缺位。 程序不同，適用于訴訟程序與非訟程序之間的程序法理存在差異。若采取訴訟法理適用于非訟程序，則背離了非訟程序的簡捷性和經(jīng)濟性，增加了糾紛解決的訴訟成本；若采取非訟法理適用于訴訟程序，則不能保障各方當事人享有訴訟權利，其后果很可能導致當事人不能維護其合法權益。當事人提交狀，使其達到啟動訴訟程序的證明標準，其付出的代價遠勝于其向法院申請支付令所付出的代價。而依規(guī)定而言經(jīng)過程序轉化當事人僅僅啟動的是督促程序，作為非訟程序的督促程序并不需要當事人提供如此高的證明標準，一方面浪費了當事人投入的人力和物力，另一方面也違背了督促程序簡捷、經(jīng)濟的性質(zhì)和特點。綜上，該條規(guī)定不能維護當事人的合法權益，也不能實現(xiàn)其程序分流的目的。

2、支付令申請兩次審查不合理

我國對支付令的申請分為兩個階段，第一階段為債權人提出申請至法院受理，期限為五天；第二階段為法院受理后自發(fā)出支付令，期限為十五天。法院對支付令申請受理審查這一程序設置在一定程度上受到了普通程序立案審查設置的影響。由于普通程序的復雜性，需要充裕的審查時間，而督促程序作為非訟程序，其適用對象為權利義務關系明確的債權債務糾紛，申請書的內(nèi)容相對狀而言簡單、明了的多，給予受理審查五天的時間，顯然與督促程序簡單便捷經(jīng)濟的立法目的相不符。既然審查的內(nèi)容是相同的，立法人為地割裂和區(qū)分了法院審查的兩個階段，這也就造成對支付令審查方式的理解不一。

督促程序作為非訟程序，兩次審查的程序設置，不符合非訟程序的法理。由于非訟程序所要解決的問題比較單純，案情明確，問題集中，其證明活動及負擔大為減少，這決定了證明責任及證明標準必須采用與通常訴訟程序不同的規(guī)則。 若采取訴訟法理解決非訟案件，則背離了非訟案件的性質(zhì)和特點，從某種意義上而言更是增加了非訟案件的解決成本。 特別是根據(jù)我國最高法院《關于適用督促程序若干問題的規(guī)定》的規(guī)定，法院受理申請后，經(jīng)審查申請不成立的，應當在十五日內(nèi)裁定駁回申請，該裁定不得上訴。從訴訟公正與訴訟效率的角度進行分析，審查債權人支付令申請需要花費二十天的時間，就督促程序簡易、快捷的特點而言時間過長，無效率可言；而在申請人等待多時之后得到的是一份不能上訴的駁回申請裁定，這無疑缺少程序保障，無公正可言。

3、督促程序中保全的缺失

根據(jù)最高人民法院《關于適用督促程序若干問題的規(guī)定》第5條第4項的規(guī)定，對設有擔保的債務案件主債務人發(fā)出的支付令，對擔保人沒有拘束力。債權人就擔保關系單獨提訟的，支付令自行失效。換言之，支付令與訴前保全措施不能同時使用。這樣的程序設置使督促程序在程序運行上十分簡略、效率較高，但在審判實踐中，大量存在債務人利用支付令送達后的15日的履行期，抽逃資金、隱匿財產(chǎn)的情況，使該程序不能實現(xiàn)保護債權人合法權益的目的。就督促程序本身而言只能保證其自身訴訟運行符合簡捷、經(jīng)濟的特點，并不能保證債權人合法債權這一訴訟目的的實現(xiàn)，也不能排除債務人惡意轉移、處分財產(chǎn)，以達到執(zhí)行不能的目的。如果只是因為督促程序不能采用保全措施，嚴重影響了債權人訴訟目的的實現(xiàn)，那么就會出現(xiàn)督促程序僅有程序上的簡便，而沒有實現(xiàn)債權人保護自身合法權益的訴訟目的。這樣的結果只能是督促程序僅僅在訴訟過程體現(xiàn)了經(jīng)濟合理性，沒有滿足訴訟結果的合目的性，如此的訴訟效率是殘缺的、無意義的。既然這樣的程序運行沒有訴訟效率可言，那么民事訴訟的公正價值也無從談起，自然也與督促程序的立法本意大相徑庭。

4、對錯誤支付令的救濟途徑欠缺

根據(jù)最高人民法院《關于支付令生效后發(fā)現(xiàn)確有錯誤應當如何處理給山東省高級人民法院的復函》規(guī)定："債務人未在法定期間提出書面異議，支付令即發(fā)生法律效力，債務人不得申請再審；超過法定期間債務人提出的異議，不影響支付令的效力。"另外，20__年最高法院《關于適用督促程序若干規(guī)定》的規(guī)定，法院院長對本院已發(fā)生法律效力的支付令，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要撤銷的，應當提交審判委員會討論決定后，裁定撤銷支付令，駁回債權人的申請?？梢园l(fā)現(xiàn)該規(guī)定的內(nèi)容籠統(tǒng)，缺乏程序設置的嚴謹，其對錯誤支付令的具體審查程序、審查期限、審查部門以及撤銷后給案外人造成損害的賠償問題都沒有作出明確規(guī)定。

此外我國督促程序現(xiàn)階段在司法實踐中適用率如此之低，與外部的社會環(huán)境和司法環(huán)境存在的障礙也不無關系。譬如說民事訴訟當事人的程序保障不足、督促程序做為舶來品，法律應用的土壤和氛圍不夠以及社會誠信出現(xiàn)缺位等等。

三、我國督促程序的完善

1、督促程序進行案件分流的理性認識

《民事訴訟法》修改后在開庭前準備程序中引入了督促程序是針對實踐中存在的督促程序運用不足甚至在有些地方被擱置的問題，也是希望調(diào)動民事訴訟體系內(nèi)各個程序發(fā)揮其應有的作用，進而科學配置司法資源，提高訴訟效率。從法院的角度出發(fā)，希望通過適用督促程序能夠分流那些債權債務關系明確的案件，對司法資源能夠合理配置。從當事人角度出發(fā)，選擇程序簡捷、成本低廉的督促程序能夠更加及時的維護自身的合法權益。兩者的目標并不矛盾，關鍵在于要充分認識到只有強化當事人的訴訟主體地位，充分保障當事人的程序選擇權，吸引更多的當事人選擇督促程序才能實現(xiàn)司法資源的合理配置。民事訴訟制度雖然在審理、判決到執(zhí)行中都有國家公權力的介入，但歸根到底其是為解決私權糾紛而設立的程序制度，當事人是利用這一程序的主體，所以在設計和運作程 序時就要重視當事人的程序主體地位以及滿足其對程序的合理需求。

法院只有保障當事人的訴訟主體地位以及程序選擇權，同時法院在合適的訴訟階段對當事人的程序選擇進行理性引導，才能保障當事人的合法權益進而實現(xiàn)案件分流、合理配置司法資源的目標。

2、完善支付令的申請審查程序

在我國，債權人對支付令的申請事實上要經(jīng)歷兩次法院的審查，這種設置是不合理的。同時，支付令申請書的內(nèi)容相對狀而言簡單、明了的多，接受申請的法官完全有能力在受理當時給出明確的受理意見，立法人為地割裂和區(qū)分了法院審查的兩個階段，造成了對支付令審查方式的理解不一。由此，筆者認為完全沒有必要設置五日的受理期限，支付令受理審查環(huán)節(jié)可以刪除。

另外，十五日的審查期限對于支付令的申請來說相對過長。從督促程序立法目的和自身程序特點而言，支付令申請書僅需要形式審查即可，過長的審查時間反而會增加當事人的機會成本以及程序運行中不必要的司法資源的浪費。另外一方面，過長的審查期限加上實踐中法院的人為拖延，使訴訟中的期限成為不確定。案件久拖不決，督促程序較之訴訟程序的優(yōu)越性就難以體現(xiàn)。 從督促程序的發(fā)展完善而言，縮短支付令申請書的審查時間也是大勢所趨。

3、在督促程序中增設保全措施

督促程序申請發(fā)支付令與申請仲裁從本質(zhì)上來說都是當事人向法院請求給予司法保護以維護自己合法權益的權利，與提訟具有相同的效力。由此，可以借鑒我國臺灣地區(qū)的立法，將訴前保全的適用范圍在目前的基礎上進一步擴大，在法條中分別列舉出包括如申請仲裁與依督促程序申請支付令在內(nèi)的與提訟具有同一效力的幾個事項，以便更好地緩解"執(zhí)行難"的問題，更好地完善督促程序，增強督促程序對債權人的吸引力。

具體而言，督促程序債權人在向法院申請支付令時提交其申請訴前保全的證明材料以及提供相應的擔保，并同意在債務人提出異議后轉入訴訟程序進行審理。若法院裁定采取保全措施，那么在向債務人發(fā)出支付令的同時開始執(zhí)行保全措施。債務人向法院提出合法異議，督促程序終結，債權人同意轉入訴訟程序的，債權人的支付令申請就視為向法院。如此，督促程序與訴前保全能夠同時適用，這樣一方面能夠發(fā)揮訴前保全的功能，較為有效的防止債務人惡意轉移、處分財產(chǎn)，為今后的順利執(zhí)行打下了良好的基礎；另一方面，完善督促程序，不僅在其程序過程體現(xiàn)了簡便、經(jīng)濟，也滿足了債權人及時維護其合法權益的目的。

4、增設督促程序的救濟程序

篇7

各盟市教育招生考試中心：

2018年4月高等教育自學考試網(wǎng)上報名、選課、繳費工作將于12月1日開始?，F(xiàn)將有關事項通知如下：

一、報名時間

網(wǎng)上選課、繳費時間：12月1日9時—12月5日17時，逾期不予辦理。

二、報名對象

本次考試網(wǎng)上報名、選課、繳費對象均為在籍考生。

三、報名辦法

報名工作按照《高等教育自學考試網(wǎng)上報名實施辦法(試行)》相關規(guī)定執(zhí)行。

四、工作要求

(一)所有在籍考生在選課時，須認真閱讀《國家教育考試違規(guī)處理辦法》(節(jié)選)、《考生考試規(guī)則》《考生誠信考試承諾書》和《刑法修正案(九)》有關考試作弊入刑的條款。凡網(wǎng)上選課、繳費成功的考生，均視為已知曉并同意相關規(guī)定和要求。

(二)2015年之后(含2015年)未參加過自學考試的在籍考生，須本人攜帶二代居民身份證到自治區(qū)任意旗(縣、市、區(qū))教育招生考試機構進行指靜脈信息采集和現(xiàn)場照相。采集照片時須設置背景為藍色，勿添加帶“年份、考試名稱”的前景和帶“旗縣(市、區(qū))”字樣的背景。

五、其他

(一)本次考試我區(qū)只設呼和浩特市一個考區(qū)，呼和浩特市招生考試管理中心須提前做好準備工作，確保考生能夠順利參加考試。

不設立考點的盟市要繼續(xù)做好考生信息采集、免考材料提交、畢業(yè)初審、提供試卷、證書發(fā)放等各項工作，確保自學考試的日常工作正常進行。

(二)考生可在網(wǎng)上申請實踐性環(huán)節(jié)考核(包括實驗、實習、課程設計、畢業(yè)論文(設計)和其他專門技能等)，凡未在網(wǎng)上辦理報名、繳費事宜的考生，考核結果將無法記入成績數(shù)據(jù)庫。

(三)本次報名不受理免考、轉考申請。申請免考、轉考的時間為每年3月和9月上旬，具體時間見內(nèi)蒙古招生考試信息網(wǎng)。

以上各項工作的辦理條件及要求參見內(nèi)蒙古招生考試信息網(wǎng)自學考試頻道(nm.zsks.cn/zxks/)。

六、關于考生信息修改的說明

(一)修改程序

1.申請。需要修改信息的考生向考籍所在地盟市教育招生考試機構提出書面申請，填寫《考生信息修改申請表》(以下簡稱《申請表》)，同時提交修改信息所需身份證、戶口本等相關證明材料，并在《申請表》上簽字確認對所上報材料的真實可靠性負責。修改身份信息(除正常15位升18位外)的考生須提供戶口所在地公安機關開具的“戶籍證明”或“更改居民身份證編號證明”原件，否則一律不予受理。

2.初審。盟市教育招生考試機構按照“誰主管、誰負責,誰審核、誰負責”的原則，認真審核考生提交的有關證明材料原件，尤其要嚴格把關考生修改身份信息材料的真實性，確?？忌救伺c二代居民身份證、戶籍證明等證件(材料)上的照片是同一人，否則不予初審通過。盟市對考生上報材料的真實性進行初審后簽字確認并加蓋公章。

3.送審。盟市教育招生考試機構將通過初審的考生材料包括書面申請書、表格及相關證明材料照拍，通過“高等教育自學考試管理系統(tǒng)”上傳至自治區(qū)教育招生考試中心，考生申請材料原件留盟市保存?？忌薷男畔⒌淖C明材料必須在開網(wǎng)期間通過管理系統(tǒng)上傳，其他方式送交的材料一律不予接收。

4.復審。自治區(qū)教育招生考試中心將指定專人對考生信息修改進行審核，未畢業(yè)考生由自治區(qū)教育招生考生中心進行修改，已畢業(yè)考生上報教育部考試中心核準，最終結果以教育部學信網(wǎng)數(shù)據(jù)為準。

(二)申請受理時間。

考生信息修改時間為每年自學考試報名期間，具體時間詳見內(nèi)蒙古招生考試信息網(wǎng)自學考試頻道，逾期不予受理。

(三)注意事項

篇8

一、顏色組合商標的概念

顧名思義，顏色組合商標就是“由兩種或兩種以上顏色構成的商標”。①更具體地說，顏色組合商標是由兩種或兩種以上顏色，以一定的比例、按照一定的排列順序組合而成的商標。構成顏色組合商標的基本要素是顏色，而且是兩種或兩種以上的顏色。

為準確理解顏色組合商標概念，需要特別指出：第一，僅由一種顏色作為全部要素構成的商標屬于單一顏色商標或單色商標，而不屬于顏色組合商標。把單色商標作為顏色組合商標的一種特殊形式的看法是不正確的。商標局、商標評審委員會于2005年12月共同的《商標審查及審理標準》中，在“顏色組合商標顯著特征的審查”項下，有一條規(guī)定是“僅有指定使用商品的天然的顏色”的顏色組合商標，判定為缺乏顯著特征。該條規(guī)定似乎存在邏輯性錯誤。盡管不能否認某些商品天然顏色是兩種或兩種以上顏色的可能性，但事實上，絕大多數(shù)商品天然的顏色往往是一種顏色，而一種顏色構成的商標明顯不屬于顏色組合商標。就拿標準中列舉的使用在芥末商品上的淺綠色顏色商標來說，視之為單色商標才更為準確，也才能讓人更好地理解并接受。如果把單純由顏色組成的商標稱為“顏色商標”的話，單色商標和顏色組合商標則并列從屬于“顏色商標”這一更大的概念。

第二，顏色組合商標不等于指定顏色商標。指定顏色的商標是申請人以彩色圖樣申請并聲明指定顏色、商標局按其彩色圖樣審查并保護的一類商標，該類商標既可以是文字、圖形、字母、數(shù)字等要素組成的傳統(tǒng)商標，又可以是三維標志和顏色組合這兩種新的商標類型。顏色組合商標肯定是指定顏色的商標，但指定顏色的商標并不一定是顏色組合商標。這兩種商標是基于不同的分類標準產(chǎn)生的，因此沒有可比性。有些人從顏色組合商標不限定具體的形狀，而指定顏色的商標必須有固定的形狀等方面來闡述二者的區(qū)別，②筆者以為完全沒有必要。強調(diào)顏色組合商標不等于指定顏色商標的實際意義在于，在面對由兩種或兩種以上顏色組成的商標時，能夠準確地認定該商標是否屬于顏色組合商標，或者僅僅屬于一般意義上的指定顏色商標，因為二者在實質(zhì)審查或注冊后的保護中所適用的標準是有區(qū)別的。正如前文所述，顏色組合商標是由兩種或兩種以上顏色，以一定的比例、按照一定的排列順序組合而成的商標，構成顏色組合商標的基本要素是顏色。這就意味著，如果構成商標的要素除了顏色外還有諸如文字、字母、數(shù)字等要素，則該商標屬于指定顏色的商標，但不屬于顏色組合商標。不容易區(qū)分的情況是，當組成商標的顏色以某種特殊的圖形表現(xiàn)時，還算不算顏色組合商標。如瑞士殼牌國際石油有限公司使用的紅黃組合的貝殼圖案，其所有人是按普通黑白圖形商標注冊的，但使用時一直以紅黃兩種顏色來表現(xiàn)。筆者以為該紅黃兩色的貝殼圖案應屬傳統(tǒng)意義上的圖形商標，不屬于顏色組合商標。但是，也有人認為該圖案屬于顏色組合商標。③就提出了另外一個問題：顏色組合商標是否應限定具體的形狀。

在這個問題上，迄今為止好像還沒有一個統(tǒng)一的答案。在民商法知識產(chǎn)權專業(yè)方面頗有研究的社科院知識產(chǎn)權中心兼職研究員黃暉博士在其新作《商標法》一書中，談到顏色組合商標時指出：“這種組合可以同具體的形狀結合，也可以使用在任何形狀上而不需要限定”。④《中華商標》雜志曾載文介紹歐洲商標局在顏色和顏色組合商標審查方面的一些認識和做法，其中提到：在實際工作中，歐洲商標局將顏色商標分為“抽象的”和“裝飾性的”?！俺橄蟮摹鳖伾虡耸侵竷H由沒有形狀或其他限度的一種顏色或顏色組合組成的標記；“裝飾性的”顏色商標是指使用于一種形狀或圖案上的單一顏色或多種顏色。⑤科院知識產(chǎn)權中心副主任李順德教授則認為，顏色組合商標不應限定具體的形狀。⑥國家工商總局商標局和商評委的《商標審查及審理標準》中未對顏色組合商標的形狀是否應予限定做任何說明，但從所列舉的顏色組合商標實例來看，好像認可的是后一種觀點，因為實例中的顏色組合商標基本上都是不限定具體形狀的。筆者以為，就顏色組合商標的形狀而言，是否應予限定不是關鍵，關鍵是如果限定具體形狀的話，該形狀是否構成影響該顏色組合商標顯著性的一個獨立的要素。如果是，則該商標應定性為圖形商標，如標準中最后一個由藍、綠兩色U形圖案交叉而成的商標；如果否，則可以定性為顏色組合商標，如標準中的其他例子，有長條形、長方形、平行四邊形、正方形、波浪形等多種形狀，但這些形狀僅僅表示了顏色商標的組合方式，其顯著性仍取決于顏色組合本身，而不取決于這些形狀。

二、顏色組合商標的申請

《商標法實施條例》第13條第二款規(guī)定：“商標圖樣必須清晰、便于粘貼，用光潔耐用的紙張印制或者用照片代替，長或者寬應當不大于10厘米，不小于5厘米?！边@是對所有商標圖樣的要求，對顏色組合商標而言，尤其要符合這些要求。

該條第四款規(guī)定：“以顏色組合申請注冊商標的，應當在申請書中予以聲明，并提交文字說明?！?/p>

《商標審查及審理標準》第五部分第3條“顏色組合商標的形式審查”中也規(guī)定：“(一)申請注冊顏色組合商標的，申請人應當在申請書中予以聲明。未聲明的，即使申請人提交的是彩色圖樣，不以顏色組合商標進行審查。(二)申請人應當提交清晰的彩色圖樣，并標明色譜編號。”

根據(jù)前述規(guī)定，申請人在填寫商標注冊申請書時，應在“商標種類”一欄的“顏色”選項前打“√”，并在“商標說明”一欄中對組成商標的顏色用文字進行簡要說明，并標明其色譜編號。由于《商標法實施條例》中沒有規(guī)定申請顏色組合商標時必須標明色譜編號，而《商標審查及審理標準》于2005年12月31日才施行，因此國家工商總局商標局已經(jīng)受理的大部分顏色組合商標都沒有標明色譜編號。盡管未標明色譜編號的顏色組合商標的注冊申請在實質(zhì)審查時不會僅僅因為沒有標明色譜編號而被駁回，但這些商標獲準注冊后卻會因未標明色譜編號而影響其商標權范圍的準確判定。

應予說明的是，目前使用的商標注冊申請書固定格式中，“商標種類”選項中并無“顏色組合”，而是“顏色”，因為“顏色組合商標”與“顏色商標”

并非同一概念，所以如此設計明顯不妥。而且，在申請書中沒有單獨的“是否指定顏色”選項，即使申請人申請的是一般的指定顏色的商標，也只能在“商標種類”選項中“顏色”選項前打“√”，這就導致了“顏色”選項的確切含義(單色商標、顏色組合商標、還是指定顏色商標)不夠明確的后果。因此，建議國家工商總局商標局盡快修改商標注冊申請書格式，確保商標申請人按固定格式填寫的申請書符合商標形式審查和實質(zhì)審查的要求。

關于顏色組合商標的文字說明，沒有具體的要求，但申請人最好說明其商標由哪幾種顏色組成，以及各種顏色的色譜編號，也可以另附紙張標明商標的顏色組成及對應的色譜編號。僅僅在“商標說明”一欄寫上“申請商標為顏色組合商標”或“申請商標由XX、XX顏色組成”是不夠的。之所以要求標明顏色的色譜編號，是因為復制在紙張上的顏色會隨著時間而退化，而文字描述的顏色也會因人的主觀感受不同而產(chǎn)生細微的區(qū)別，這樣，僅根據(jù)商標圖樣來確定受保護的顏色組合，無疑存在極大的風險。盡管國家工商總局商標局對所有申請商標信息均進行掃描并以電子方式存儲，前述風險似乎已不可能發(fā)生，但僅從確保商標權客體(組成商標的顏色組合)準確、客觀的角度來說，標明色譜編號也是必不可少的。

綜上所述，申請顏色組合商標應注意：第一，商標圖樣應清晰；第二，應聲明申請商標系顏色組合商標；第三，對申請商標的顏色構成用文字進行說明；第四，標明構成商標的各種顏色的色譜編號。

三、顏色組合商標的實質(zhì)審查

同其他商標一樣，顏色組合商標的實質(zhì)審查也包括絕對理由審查和相對理由審查兩個方面。絕對理由審查即依據(jù)《商標法》第10條、第11條關于不得作為商標使用或注冊的標志的審查，相對理由審查即依據(jù)《商標法》第28條、第29條規(guī)定不得與他人已經(jīng)注冊、已經(jīng)初步審定或在先申請的商標相同或近似的審查。簡而言之，顏色組合商標的實質(zhì)審查主要包括以下三個方面：

第一、是否與外國國旗相同或近似。鑒于顏色組合商標是由兩種或兩種以上顏色構成的一種特殊標志，涉及《商標法》第10條規(guī)定的主要問題是該標志是否與外國國旗相同或近似的審查問題，因為有不少國家的國旗就是由兩種或兩種以上顏色組合而成的。比如，印度尼西亞、波蘭、摩納哥三國的國旗是由紅、白兩種顏色組成，法國、荷蘭兩國的國旗是由藍、白、紅三種顏色組成，意大利、匈牙利兩國的國旗是由紅、白、綠三種顏色組成，阿拉伯聯(lián)合酋長國、科威特兩國的國旗是由紅、綠、白、黑四種顏色組成等等。目前，國家工商總局商標局的商標審查數(shù)據(jù)庫中已經(jīng)建立了各國國旗圖案的檢索系統(tǒng)，審查顏色組合商標的一項重要內(nèi)容就是將申請商標與相關國家的國旗進行比較，如果相同或者近似，則依據(jù)《商標法》第10條第一款第(2)項規(guī)定予以駁回，除非申請人的申請得到相關國家政府的同意。在此，也提醒有意申請注冊顏色組合商標的申請人，在設計申請顏色組合商標時，盡量避免與外國國旗的顏色組合相同或者近似。

第二、是否缺乏顯著特征。具備顯著特征是所有商標得以注冊的實質(zhì)要件，《商標法》第9條從正面規(guī)定“申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別”，第11條則從反面規(guī)定“缺乏顯著特征的標志不得作為商標注冊”。顏色組合商標是否具有顯著特征自然成為實質(zhì)審查中不能回避的重要內(nèi)容。在現(xiàn)實生活中，一般的消費者通常不會把顏色看作商標，因為顏色具有裝飾性和廣告宣傳功能，商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者需要用顏色來裝飾和宣傳商品。如果將很常見的顏色組合作為商標注冊專用，很可能既起不到商標應有的區(qū)別商品的不同來源的功能，又會限制其他競爭者在商業(yè)活動中對顏色的使用，這無疑是不公平的。因此，《商標審查及審理標準》中規(guī)定：“僅有指定使用商品本身或者包裝物、服務場所通用的或常用的顏色”⑦判定為缺乏顯著特征。從該條規(guī)定看，審查顏色組合商標是否缺乏顯著特征，必須結合指定使用的具體商品或服務項目，并應綜合考慮相關消費者的認知習慣和相關市場上的一般情況。通俗地說，就是要從以下兩點考慮：其一，顏色組合是否與指定商品或服務緊密聯(lián)系；其二，該顏色組合是否為同行業(yè)所通用。如果這兩點的答案是否定的，依照標準規(guī)定，這樣的顏色組合就不能判定為缺乏顯著特征予以駁回，而是應作為具備顯著特征的標志準予初步審定并公告。標準中分別以指定使用在洗衣片、計算機、美發(fā)、集成電路卡等商品或服務上的四個顏色組合為例來說明什么樣的顏色組合商標缺乏顯著特征，但與該標準其他部分不同的是，本部分沒有從正面舉例說明什么樣的顏色組合商標在什么商品或服務上屬于具有顯著特征的標志。這不能不說是該部分標準的美中不足之處。

在顏色組合商標是否缺乏顯著特征的判定上，有沒有更加簡便的標準呢?比如說以顏色的組合數(shù)量為參考?歐洲商標局在顏色和顏色組合商標審查方面的一些認識和做法：“兩種顏色組合，尤其是兩種原色，通常是缺乏顯著特征的。上訴委員會也贊成這種觀點。”“三種或多種顏色組合商標一般可以準，尤其當三種顏色中含有一種獨特的色彩時。但是作出決定還要考慮具體的商品和服務、相關的消費者和相關的市場?！雹嗫梢?，在一般情況下，簡單地以顏色的組合數(shù)量來作為顏色組合商標是否缺乏顯著特征的判定標準也是可以的，但不能教條地理解，更不能將該標準絕對化。在我國的審查實踐中，目前還沒有采納這種判定標準。在此提出來，希望引起業(yè)內(nèi)關注，并希望專家學者共同參與探討。

第三、是否與他人的在先商標相同或近似。顏色組合商標相對理由的審查既包括顏色組合商標之間相同、近似的審查，又包括顏色組合商標與其他平面商標、立體商標近似的審查。顏色組合商標之間相同、近似的審查，應著重考慮組成商標的顏色及其排列方式是否相同或近似，如果組成商標的顏色相同或近似，排列方式也相同或雖然有所不同但整體上易使相關公眾混淆誤認的，應判定為相同或近似商標。商標所使用的顏色不同，或者雖然使用的顏色相同或近似但排列組合方式不同，整體上不會使相關公眾對商品或者服務的來源產(chǎn)生誤認的，則可以不判為相同或近似商標。顏色組合商標和平面商標、立體商標的組成要素不同，不存在相同的問題，但當平面商標、立體商標采用彩色圖樣并指定顏色時，如果顏色組合商標使用的顏色與平面商標、立體商標指定的顏色相同或近似，易使相關公眾對商品或者服務的來源產(chǎn)生誤認時，顏色組合商標和平面商標、立體商標就應判定為近似商標。雖然使用的顏色相同或近似，但整體視覺效果差別較大，不會使相關公眾對商品或者服務的來源產(chǎn)生誤認的，則可以不判為近似商標?！渡?/p>

標審查及審理標準》中對上述問題已有明確規(guī)定，并附實例說明，可供參考并在實質(zhì)審查中執(zhí)行。

四、顏色組合商標審查舉例

例一：國家工商總局商標局駁回后國家工商總局商評委準予注冊。A商標申請日為2002年4月18日，申請?zhí)枮?150995，指定使用在國際分類第16類“紙、書籍、雜志”等商品上。申請人在申請書中聲明申請商標系顏色組合商標。經(jīng)審查，依據(jù)《商標法》第11條第一款第(3)項規(guī)定，商標局子2003年3月4日駁回了該商標的注冊申請，理由是“該圖形過于簡單，缺乏顯著特征，作為商標使用不具有識別作用”。申請人不服，向國家工商總局商評委申請復審。國家工商總局商評委經(jīng)審理認為，申請商標由五種顏色組合而成，由于進行了色差安排，從而具有一定的可識別性：申請商標指定使用在紙等商品上，尚能起到區(qū)分商品來源的作用，具有一定的顯著性，應準予注冊，并于2005年6月27日作出復審決定，準予該商標初步審定并公告。根據(jù)該決定，國家工商總局商標局已于2005年8月28日初步審定并公告了該商標的注冊申請，并于同年11月28日予以核準注冊并公告，分別見第989、1001期《商標公告》，第3150995號。

同一申請人同時在國際分類第36類“金融服務、銀行服務”等服務項目和第9類“金融卡交易和金融數(shù)據(jù)結算用處理設備、計算機、電話機”等商品上申請注冊的與該商標完全相同的顏色組合商標，國家工商總局商標局經(jīng)審查后即準予初步審定并公告，并已注冊生效。(分別見第892／904期《商標公告》第3150996號、第894／906期《商標公告》第3150994號)。

例二：國家工商總局商標局、商評委、一審法院均駁回，我國首例顏色組合商標行政訴訟案，眾多媒體對該案的一審判決進行了報道。B商標的申請日為2002年1月8日，申請?zhí)枮?063748，指定使用在國際分類第8類“鋸條(手工具零件)”商品上。申請人在申請書中聲明申請商標系顏色組合商標。經(jīng)審查，國家工商總局商標局以“申請商標圖形過于簡單，用作商標缺乏顯著性”為由予以駁回。該商標經(jīng)商評委復審駁回后，又經(jīng)北京市第一中級人民法院審理判決駁回。當事人依然不服，向北京市高級人民法院提出上訴，現(xiàn)尚在審理之中。

五、結語

篇9

《云南省城鎮(zhèn)職工大病補充醫(yī)療保險暫行辦法》已經(jīng)省政府常務會議討論通過，現(xiàn)予以印發(fā)，請結合實際，認真貫徹執(zhí)行。

大病醫(yī)療保險是城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險的重要補充，對解除職工的后顧之憂，保障職工的合法權益，建立完善的社會保險制度等，具有重要作用。各地要從當?shù)貙嶋H出發(fā)，綜合考慮各種因素，合理確定補充醫(yī)療保險費率，積極穩(wěn)妥地推進這項工作。

云南省城鎮(zhèn)職工大病補充醫(yī)療保險暫行辦法

第一條  為了更好地解決職工患大病時的醫(yī)療費用支付困難問題，進一步完善城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險制度，根據(jù)《云南省城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險暫行規(guī)定》，制定本暫行辦法。

第二條  大病補充醫(yī)療保險是指參保職工因患惡性腫瘤、腎功能衰竭、重癥傳染病、精神病、嚴重心腦血管病、血液病、系統(tǒng)性紅斑狼瘡等疾病且醫(yī)療費用超過基本醫(yī)療保險統(tǒng)籌基金最高支付限額10－12萬元的大、重、特病保險。

第三條  大病補充醫(yī)療保險基金按照以支定收、單位和個人共同負擔的原則籌集，費率由各統(tǒng)籌地區(qū)根據(jù)當?shù)氐膮⒈Ｈ藬?shù)、發(fā)病情況等因素確定。

第四條  參加基本醫(yī)療保險的單位和個人，必須參加大病補充醫(yī)療保險，并在每年1月底前一次繳清當年單位和個人的大病補充醫(yī)療保險費，才能享受補充醫(yī)療保險待遇。

用人單位和個人不按規(guī)定繳納大病補充醫(yī)療保險費的，暫停其享受補充醫(yī)療保險待遇。

第五條  參保職工因患大病發(fā)生超過基本醫(yī)療保險統(tǒng)籌基金最高支付限額的醫(yī)療費用，由辦理大病補充醫(yī)療保險的經(jīng)辦機構賠付90％左右，個人負擔10％左右。

補充醫(yī)療保險費用結算年度與職工基本醫(yī)療保險結算年度一致。

第六條  參保職工醫(yī)療費用超過年度基本醫(yī)療保險統(tǒng)籌基金最高支付限額后，發(fā)生的醫(yī)療費用由本人墊付。醫(yī)療終結時，由參保職工憑醫(yī)療費用申請書、疾病證明、醫(yī)療費用單據(jù)到辦理大病補充醫(yī)療保險的經(jīng)辦機構審核報銷。辦理大病補充醫(yī)療保險的經(jīng)辦機構審核后應及時給予賠付。

參保職工大病補充醫(yī)療保險費用數(shù)額超過1萬元以上墊付確有困難的，可以向辦理大病補充醫(yī)療保險的經(jīng)辦機構申請預支。

第七條  大病補充醫(yī)療保險賠付范圍應按基本醫(yī)療保險的規(guī)定執(zhí)行。

第八條  《云南省城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險暫行規(guī)定》及國家和省的相關配套文件也適用于大病補充醫(yī)療保險。

第九條  大病補充醫(yī)療保險原則上由各統(tǒng)籌地區(qū)基本醫(yī)療保險經(jīng)辦機構承辦。

第十條  保險人、投保人、被保險人之間發(fā)生有關補充醫(yī)療保險爭議時，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商后仍不能解決的，可提請勞動和社會保障行政管理部門裁決。

第十一條  各統(tǒng)籌地區(qū)制定的補充醫(yī)療保險實施方案，報省勞動和社會保障廳批準后執(zhí)行。

第十二條  本暫行辦法實施一年后，可由醫(yī)療保險管理部門根據(jù)實際支出情況，對補充醫(yī)療保險繳費率、補充醫(yī)療保險賠付標準、賠付最高限額提出調(diào)整意見，經(jīng)省勞動和社會保障廳批準后執(zhí)行。

篇10

2002年9月1日起施行,市政府令第37號同時廢止.

二二年七月二十四日

《深圳經(jīng)濟特區(qū)工傷保險條例》實施細則

第一條為貫徹實施《深圳經(jīng)濟特區(qū)工傷保險條例》(以下簡稱《條例》),根據(jù)《條例》第四十三條的規(guī)定,制定本實施細則.

第二條《條例》所指的用人單位,是指政府機關和注冊登記地在特區(qū)內(nèi)的企業(yè),社會團體,事業(yè)單位,個體工商戶,專業(yè)戶;所指的員工是指與用人單位形成勞動關系的勞動者.

已達到國家規(guī)定退休年齡的人員不參加工傷保險.

第三條用人單位為員工辦理參加工傷保險手續(xù),應當向市社會保險機構提交營業(yè)執(zhí)照副本復印件,填報《參加社會保險單位登記表》和《參加社會保險員工名冊》,并提供單位的銀行帳號.

個體工商戶,專業(yè)戶的招用人員參加工傷保險時,必須將其工作范圍,工作時間報社會保險機構備案.

兼職人員應分別參加工傷保險,分別形成工傷保險關系.

第四條工傷保險關系自用人單位為員工在市社會保險機構辦理工傷保險參保手續(xù)次日起成立.

員工使用假身份證或者假冒,借用他人身份參加工傷保險的,其工傷保險關系無效.

參保員工受單位指派到境外從事工作期間,應當按照工作所在地國家或者地區(qū)的法律規(guī)定參加工傷保險,其境內(nèi)工傷保險關系中止.

第五條用人單位每月應繳交的工傷保險費為本單位員工總數(shù)乘以本市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資的一定比例,具體繳費比例按市政府公布的《工傷保險繳費費率規(guī)定》確定.

第六條用人單位可選擇以月,季度或半年度作為繳費時間單位.選擇季度或者半年度作為繳費時間單位的,用人單位應在該繳費時間單位的前一個月末繳交下一季度或半年度應繳的工傷保險費.

因特殊困難不能按時繳納工傷保險費的用人單位,應當向市社會保險機構申請緩期繳納,經(jīng)批準方可緩繳,但緩繳期限最長不得超過6個月.凡未經(jīng)市社會保險機構批準而停止繳納工傷保險費的,發(fā)生工傷時,由用人單位按《條例》規(guī)定的標準支付工傷待遇.

第七條市社會保險機構每年從當年征集的工傷保險基金中提取5%作為工傷預防費,其中3%用于工傷預防的調(diào)研,宣傳,教育,2%用于支付傷殘員工的醫(yī)務勞動鑒定費用.

第八條市社會保險機構可在每年第一季度從上年度工傷保險基金節(jié)余中按不超過三分之一的比例提取工傷康復費,專項用于開展傷殘員工康復服務.

工傷康復費的使用和管理辦法由市社會保險機構會同市財政部門制定.

第九條員工因事故傷殘或死亡,具有《條例》第十四條規(guī)定情形之一,但不具有《條例》第十五條規(guī)定情形的,應當認定為工傷.

第十條有下列情形之一的,為《條例》第十五條所規(guī)定的"因私":

(一)在工作時間,工作區(qū)域內(nèi)從事與本人履行職責無關的活動造成負傷,死亡的;

(二)受用人單位負責人或管理人員指派從事私人活動造成負傷,死亡的;

(三)因參加單位組織的旅游,娛樂活動造成負傷,死亡的;

(四)個體工商戶,專業(yè)戶的聘用人員超出參加工傷保險時備案的工作范圍發(fā)生事故造成負傷,死亡的;

(五)其他因私人原因負傷,死亡的.

有下列情形之一的,為《條例》第十五條所規(guī)定的違法行為:

(一)無證駕駛或酒后駕駛機動車輛,船舶;

(二)依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》應當受到處罰的行為.

《條例》第十五條所規(guī)定的犯罪行為,是指經(jīng)司法機關認定為犯罪的行為.

第十一條用人單位為員工申請工傷認定應填寫《工傷事故報告書》并提供相關的證據(jù)材料;用人單位未申請工傷認定的,員工或其親屬可申請工傷認定.

申請工傷認定應當提交以下證據(jù)材料:

(一)《工傷事故報告書》或工傷認定申請書;

(二)員工與用人單位存在勞動關系的證明材料;

(三)證明員工傷殘或死亡的原因為《條例》第十四條規(guī)定情形之一的證明材料;

(四)因交通事故造成工傷的,申請認定工傷時應提供公安交通管理部門作出的交通事故責任認定書.

申請工傷認定的時效為三個月,自事故發(fā)生或職業(yè)病確診之日起計算;逾期申請的,社會保險機構不予受理.

用人單位,員工或其家屬未在工傷認定有效期間內(nèi)申請工傷認定,經(jīng)仲裁或人民法院認定為工傷的,工傷保險待遇的各項費用由用人單位負擔.

第十二條市社會保險機構應當在接受工傷認定申請后進行初步審查.

市社會保險機構認為證據(jù)材料齊全的,接受申請之日為受理之日;認為證據(jù)材料不齊全的,應當書面告知申請人補齊材料;申請人補齊材料之日為申請受理之日.

市社會保險機構應當在受理工傷認定申請后10日內(nèi)作出是否認定工傷的結論.

第十三條市社會保險機構在作出工傷認定決定之前,可直接對事故進行調(diào)查.

員工或其親屬申請工傷認定的,市社會保險機構應將員工或其親屬的工傷申請書及相關證據(jù)材料轉交用人單位,用人單位在規(guī)定的時間內(nèi)未能提出相反證據(jù)的,視為對員工或其親屬提供證據(jù)材料無異議.

第十四條市社會保險機構作出的工傷認定,應以書面形式送達用人單位,受傷員工或其親屬.

第十五條《條例》第二十條所規(guī)定的"舊傷復發(fā)",是指工傷員工,職業(yè)病患者醫(yī)療期滿并且經(jīng)鑒定后,傷口或工傷部位產(chǎn)生新的炎癥或者引起其他病變.

第十六條用人單位依據(jù)《條例》第三十一條,第三十四條辦理工傷保險待遇手續(xù)的,應提供有關證明材料;證據(jù)材料不充分的,市社會保險機構應書面通知補齊證明材料,待申請人補齊材料時接受申請.

市社會保險機構應當公布辦理工傷保險待遇手續(xù)所需的證明材料清單.

第十七條工傷員工報銷醫(yī)療費用應提交病歷和醫(yī)療費用的原始報銷憑證;不能提交的,市社會保險機構不支付.

第十八條用人單位,工傷員工或其親屬對醫(yī)療期滿,醫(yī)療終結有爭議的,可向市醫(yī)務鑒定委員會指定的醫(yī)務勞動鑒定機構申請鑒定.

第十九條工傷員工醫(yī)療終結需作傷殘等級鑒定的,應按病種分類,到市醫(yī)務勞動鑒定委員會指定的醫(yī)務勞動鑒定機構進行鑒定.用人單位在《條例》第三十條規(guī)定的期限內(nèi)未為工傷員工提供評殘申請的,工傷員工或其親屬可以直接向市醫(yī)務勞動鑒定委員會申請鑒定,但申請必須在醫(yī)療終結后的60日內(nèi)提出.

市社會保險機構應將市醫(yī)務勞動鑒定委員會及其指定的鑒定機構的名稱,地點等資料定期向社會公布.

第二十條市醫(yī)務勞動鑒定委員會指定的醫(yī)務勞動鑒定機構應當依照國家《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標準》作出傷殘等級,護理依賴程度的鑒定結論.

工傷員工或其親屬,用人單位對鑒定結論有異議的,可在接到鑒定結論之日起的15日內(nèi)向市醫(yī)務勞動鑒定委員會申請重新鑒定,市醫(yī)務勞動鑒定委員會應當重新指定醫(yī)務勞動鑒定機構進行鑒定.

第二十一條工傷員工申請安裝康復器具應當經(jīng)市醫(yī)務勞動鑒定機構認定.申請安裝的康復器具應為生產(chǎn)生活所必須的下列康復器具:

(一)假指,大,小腿假肢,前臂,上臂假肢;

(二)拐杖,輪椅,助聽器,假牙,義眼等其他康復器具.

工傷員工安裝康復器具后需要更換的,應當經(jīng)市醫(yī)務勞動鑒定機構認定.

第二十二條工傷員工安裝或更換康復器具,購買和安裝康復器具的費用高于國內(nèi)平均價格的,超支部分由員工自行承擔.

第二十三條一至四級傷殘員工經(jīng)市醫(yī)務勞動鑒定機構認定為完全依賴護理,大部分依賴護理,部分依賴護理的,市社會保險機構分別按本市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資的70%,50%,35%支付護理費.

第二十四條工傷員工自工傷事故發(fā)生月至醫(yī)療期滿作出醫(yī)療終結月,由用人單位按月發(fā)給工傷津貼,工傷津貼標準為工傷員工負傷前上一個月的工資總額.工傷員工工作不滿一個月的,工傷津貼按勞動合同約定的工資標準支付;沒有簽訂勞動合同的,按工傷員工負傷時本市最低工資標準支付.

第二十五條《條例》所指供養(yǎng)親屬,是指依靠因工傷亡員工的工資收入維持生活并符合下列規(guī)定之一的親屬:

(一)年滿60周歲或完全喪失勞動能力,并無固定收入的祖父,父親,丈夫;

(二)年滿55周歲或完全喪失勞動能力,并無固定收人的祖母,母親,妻子;

(三)未滿16周歲,或年滿16周歲仍在普通中學就讀,或完全喪失勞動能力的子女;

(四)法律,法規(guī)規(guī)定的其他情形.

申請領取供養(yǎng)生活補助費的,應提供其依靠因工傷亡員工的工資收入維持生活的相關證據(jù)材料.供養(yǎng)親屬喪失供養(yǎng)條件時,不得再領取供養(yǎng)生活補助費.

第二十六條因工死亡員工供養(yǎng)的非深圳戶籍親屬,申請一次性領取生活補助費的,生活補助費的支付標準以員工死亡時本市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資為基數(shù)確定,支付標準乘以供養(yǎng)月數(shù)計算支付的補助費.

供養(yǎng)月數(shù)按下列規(guī)定確定:

(一)供養(yǎng)親屬不滿16周歲的,供養(yǎng)月數(shù)計算至16周歲;供養(yǎng)月數(shù)不足24個月,按24個月計算;

(二)供養(yǎng)親屬巳滿16周歲未滿18周歲的,供養(yǎng)月數(shù)為24個月;

(三)供養(yǎng)的成年親屬未滿70周歲且符合供養(yǎng)條件的,供養(yǎng)月數(shù)計算至70周歲;供養(yǎng)月數(shù)不足60個月的,按60個月計算;

(四)供養(yǎng)親屬已滿70周歲的,供養(yǎng)月數(shù)為60個月.

第二十七條按月領取殘廢補助金的傷殘員工或供養(yǎng)生活費的供養(yǎng)親屬應分別于每年6月和12月按市社會保險機構的規(guī)定提供生存證明;逾期不能提供者,市社會保險機構可停發(fā)其相關待遇,待其提供生存證明時補發(fā),所補發(fā)的部分不予計算利息.

第二十八條傷殘等級為1-4級的外省籍因工傷殘員工,確有特殊困難,要求一次性領取殘廢補助金回原籍安置的,由市社會保險機構審核后,按《條例》規(guī)定的標準一次性發(fā)放10年的殘廢補助金;符合領取護理費條件的,可同時按《條例》規(guī)定的標準一次性發(fā)10年的護理費.

一次性領取殘廢補助金,護理費的,終結工傷保險關系.

第二十九條按醫(yī)療保險規(guī)定應參加綜合醫(yī)療保險的因工傷殘員工,按照下列規(guī)定參加醫(yī)療保險和享受待遇:

(一)傷殘等級為1-4級的,其醫(yī)療保險費以殘廢補助金為繳費基數(shù),由工傷保險基金支付,按照退休人員的規(guī)定享受醫(yī)療保險待遇;

(二)傷殘等級為5-6級的,其醫(yī)療保險費以本市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資為繳費基數(shù),由工傷保險基金支付,按照在職人員的規(guī)定享受醫(yī)療保險待遇.

第三十條參保員工發(fā)生事故后,在工傷認定前的醫(yī)療費用,由用人單位墊付.認定為工傷后,門診醫(yī)療費用由用人單位墊付;住院醫(yī)療費用,由社會保險機構支付,社會保險機構向因工傷殘員工發(fā)放《工傷保險住院結算單》,與醫(yī)院以記帳結算的方式支付工傷員工的住院醫(yī)療費用.

認定為工傷的,醫(yī)療終結后,用人單位已墊付的醫(yī)療費用由社會保險機構報銷;認定為非工傷的,醫(yī)療終結后,用人單位已墊付的醫(yī)療費用可直接向傷者追索.

第三十一條參保員工發(fā)生事故后,用人單位在事故發(fā)生的24小時內(nèi)醫(yī)療費用未到位的,視為拒絕墊付.用人單位拒不墊付醫(yī)療費用的,在工傷認定前,員工或其親屬可向社會保險機構提出墊付申請.

員工或其親屬提出墊付申請,應當以書面的方式提出,并提供傷者的個人資料,勞動合同和事故發(fā)生情況.

市社會保險機構應當對申請進行審核,并自接到申請之日起的2個工作日內(nèi)決定是否墊付.

市社會保險機構審核屬實的,發(fā)給《工傷保險住院結算單》,與醫(yī)院以記帳結算的方式墊付醫(yī)療費用;審核時可排除為工傷事故或有其他不符合享受工傷保險待遇情況的,不予墊付.

第三十二條領取《工傷保險住院結算單》的員工經(jīng)工傷認定為非工傷的,社會保險機構應以書面形式通知醫(yī)院立即停止記帳.醫(yī)院不及時辦理的,發(fā)生的費用由醫(yī)院自行追索.

已墊付的費用,社會保險機構應當責令傷者于一個月內(nèi)將與墊付費用等額的人民幣存入指定的工傷保險基金專戶;逾期不辦理者,社會保險機構應當向人民法院申請強制執(zhí)行.

第三十三條未參保員工發(fā)生傷亡事故,其醫(yī)療費用由用人單位墊付;經(jīng)認定為工傷的,由用人單位承擔;經(jīng)認定為非工傷的,由員工自行承擔.

第三十四條未參保員工發(fā)生傷亡事故,經(jīng)認定為工傷的,因工傷亡員工或其親屬可在員工死亡或者醫(yī)療終結后要求用人單位按《條例》支付工傷保險各項待遇,用人單位應予以支付.用人單位拒不支付的,因工傷亡員工或其親屬可在醫(yī)療終結之日或員工死亡之日起的3個月內(nèi)申請市社會保險機構責令用人單位支付.

市社會保險機構接到申請后,查證屬實的,應當在接到申請之日起的7個工作日內(nèi)責令用人單位在指定的期限內(nèi)向因工傷亡員工或其親屬支付工傷保險待遇.市社會保險機構指定的用人單位支付的期限不得超過30日.

用人單位逾期不執(zhí)行市社會保險機構責令支付工傷待遇的決定的,因工傷亡的未參保員工或其親屬可向市社會保險機構申請墊付,市社會保險機構應當在接到申請之日起的10個工作日內(nèi)予以墊付.

因工傷亡的未參保員工或其親屬在《條例》規(guī)定的期限內(nèi)未申請市社會保險機構責令用人單位支付工傷待遇的,市社會保險機構不予墊付.

第三十五條市社會保險機構墊付時,因工傷亡的未參保員工或其親屬應當與市社會保險機構簽訂協(xié)議,將向用人單位追索工傷待遇的權利轉讓給市社會保險機構.

市社會保險機構墊付后,應當就責令用人單位支付工傷待遇的決定向人民法院申請強制執(zhí)行.

第三十六條因工傷亡的未參保員工或其親屬請求用人單位支付工傷待遇期間,用人單位破產(chǎn)倒閉的,應當就用人單位未支付部分的費用向破產(chǎn)清算小組申請清償;清償不足部分,可向市社會保險機構申請墊付.

市社會保險機構經(jīng)查證申請屬實的,予以墊付.因工傷亡的未參保員工或其親屬不向破產(chǎn)清算小組申請清償?shù)?市社會保險機構不予墊付.

第三十七條工傷事故處理和工傷保險待遇計發(fā)按工傷事故發(fā)生時的有關規(guī)定執(zhí)行.

第三十八條用人單位和工傷員工在繳納工傷保險費和計發(fā)工傷保險待遇時,所涉及的本市上年度城鎮(zhèn)職工月平均工資,上半年繳費和計發(fā)的,按本市上二年度本市城鎮(zhèn)職工月平均工資計算;下半年繳費和計發(fā)的,按上年度本市城鎮(zhèn)職工月平均工資計算.

第三十九條員工或其親屬與用人單位因執(zhí)行《條例》和本實施細則,發(fā)生下列爭議的,可申請勞動爭議仲裁機構仲裁:

(一)因是否參加工傷保險發(fā)生爭議的;

(二)因工傷認定發(fā)生爭議的;

(三)因支付工傷保險待遇發(fā)生爭議的;