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一公權(quán)力意志的人格化：理性主義思維與權(quán)利本體論的必然

以一貫之的理性主義傾向是大陸法系的鮮明特征。在公法人概念的起源上，理性主義不僅為其積累了充分而體系化的基礎(chǔ)理念，而且提供了一個基本的思維工具，即理性。

1.公權(quán)力與主觀權(quán)利的彌合：一種理性思維的結(jié)果

啟蒙思想家從形而上學(xué)的角度出發(fā)，強(qiáng)調(diào)對事物規(guī)律的求知和探索，并通過辯論、推理的哲學(xué)方法創(chuàng)造出偉大、嚴(yán)密、完整的理性主義的思想體系。這種追究萬物共同本源的理性思維方式對于大陸法系的發(fā)展具有導(dǎo)向性作用。受理性主義的影響，法學(xué)家從對法律本體追問的角度來形塑理論體系，將主觀權(quán)利作為法律體系的基礎(chǔ)，從而形成以主觀權(quán)利為基礎(chǔ)的法律本體論，并以確定不同法律人格的主觀權(quán)利作為法律的主要任務(wù)。正如狄驥所言，當(dāng)時“法律、判例和法的學(xué)說所奮斗的目標(biāo)在于確定個人主觀權(quán)利所獲致的限制范圍，”[2]在這一理論體系中，公法的核心問題在于確立國家的主觀權(quán)利——主權(quán)與個人主觀權(quán)利之間的關(guān)系。

早在羅馬法中，法（ius）這一用語就始終蘊(yùn)含著法律和權(quán)利兩種意義。近性主義的法律體系則建立于孤立的自然人的天賦人權(quán)之上。認(rèn)為人是自由的，也是自律的，并有自由發(fā)展這種活動的能力——即權(quán)利，而權(quán)利體現(xiàn)為個人意志所固有的一種能力。理性主義將個人抽象的、理性的主觀權(quán)利視為法的永恒目的，并從中引申出一種理想的、絕對的法的概念，即理性的自然法觀念。在這一法律結(jié)構(gòu)中，主觀權(quán)利占據(jù)最根本的位置，成為一切法律結(jié)構(gòu)永恒的基礎(chǔ)，是法律的基本價值歸屬。所有實(shí)定法的最高宗旨在于根據(jù)立法時法律道德原則，保障個人的“主觀權(quán)利”。在這種具有濃烈的個人主義色彩的法律體系中，權(quán)利成為法律思想的起點(diǎn)與核心命題。其他一切法律概念都以權(quán)利概念為支點(diǎn)，整個法律概念體系因此建立在主觀權(quán)利之上。

16—17世紀(jì)，同上述理性主義的自然法哲學(xué)同期存在著另一種理論，即“raisond‘ètat”（執(zhí)政者理由）的理論[3].這一理論是歐洲民族解放運(yùn)動的產(chǎn)物，它同獨(dú)立的民族國家的興起緊密聯(lián)系，目的在于加強(qiáng)世俗國家的權(quán)力。而這種權(quán)力的加強(qiáng)勢必與理性主義的“天賦人權(quán)”與“個人自治”相沖突。因此，“17、18世紀(jì)思想家的努力方向乃是在自然法的要求與執(zhí)政者理由（raisond’ètat）的需要之間維持某種形式的平衡或調(diào)和”[4]，以謀求這一社會現(xiàn)實(shí)的理論支持。

在此背景之下，法國政治哲學(xué)家讓？布丹（jeanbodin）首先提出了主權(quán)學(xué)說，將公共權(quán)力視為一種特殊的主觀權(quán)利——主權(quán)，以闡明國家權(quán)力的合理性，布丹指出：主權(quán)是國家問題的核心，是“一個國家的絕對的和永久的權(quán)力”[5]，狄驥在評論主權(quán)的法律性質(zhì)時指出：“在17世紀(jì)和18世紀(jì)，主權(quán)意味著掌握在國王手中的一種命令權(quán)。他是一種與財產(chǎn)權(quán)同類的權(quán)利。國王行使主權(quán)正象他行使其他的世襲權(quán)利一樣。主權(quán)是一種世襲權(quán)利，它與其他財產(chǎn)權(quán)區(qū)別在于它的完整性和統(tǒng)一性，以至于它是絕對不可分割，也不能轉(zhuǎn)讓的?！盵6]此后，雖然布丹提出的君主主權(quán)觀念受到民主思潮的猛烈沖擊，但主權(quán)概念一直被保留和繼承下來，并隨之成為近代公法體系的核心。從法律體系的意義而言，主權(quán)概念的直接效果在于，使公法與私法具有了一個共同的基礎(chǔ)——主觀權(quán)利，從而形成了公私法法律思維方法以及邏輯起點(diǎn)的統(tǒng)一。

2.公權(quán)力歸屬的追問：公權(quán)力意志的人格化

如前所述，主觀權(quán)利成為近代法律體系的核心與基礎(chǔ)，因此，探求這種主觀權(quán)利的本質(zhì)與核心成為法學(xué)研究的重要內(nèi)容之一。無論是意志說、利益說、意志利益混合說均不可否認(rèn)主觀權(quán)利中意志因素的不可或缺，“主觀權(quán)利只能是一種通過外在行為來表現(xiàn)自身的意志力量，這種力量向某種客體施加影響，而這一主客體之間的關(guān)系得到其他意志的尊重?！币虼?，“主觀權(quán)利包含著三項(xiàng)要素：一個具有某種意志的主體，他表達(dá)著自己的意志；主體的意志所涉及的某種客體或?qū)ο螅恢黧w之外的其他人，主體對客體施加的影響，而這些人出于對主體權(quán)利的尊重而默然承受這種影響?！盵7]由此，我們可以看出任何主觀權(quán)利都從屬于不同的意志主體，而這種意志的主體因法律的認(rèn)同成為法律主體。對于理性主義的法律體系而言，“如果有主觀權(quán)利，也就必須有一個主體?！币?yàn)?，“個人的意志成為法律效果的動因，……使行為的效果與之結(jié)合”[8]，法律主體的存在目的在于承擔(dān)相應(yīng)的法律效果，以便一種意志能產(chǎn)生符合這一目的的法律效果。因此，在以主觀權(quán)利為核心的近代法律體系中，法律主體成為法律結(jié)構(gòu)中不可或缺的要素?！爸灰墒菓?yīng)然法則，只要人類思想還在活動，主體和它結(jié)構(gòu)的法律問題就會是一個伴隨法律歷史永生不滅的法律命題?！盵9]

主權(quán)作為一種特殊的主觀權(quán)利，毫不例外地應(yīng)以“意志”為核心，“因此必須不惜任何代價求得一種賦有自覺意志的實(shí)體，使它能成為主權(quán)的主體，主權(quán)的執(zhí)掌者?！盵10]隨著君主主權(quán)說的徹底否定，無論是法國的國民主權(quán)還是德國的國家主權(quán)說，共性之處在于通過主權(quán)意志的抽象化和人格化，將民主思想、國家理論融合貫通于主權(quán)學(xué)說，確立主權(quán)的法律歸屬。

盤點(diǎn)有關(guān)主權(quán)歸屬的論述，主權(quán)學(xué)說的民主化從霍布斯的集合式“全體意志”[11]中初見端倪，這種全體意志在盧梭的社會契約論中成長為一種“共同意志”，進(jìn)而抽象為一個特殊的法律人格“公我”[12].基于大革命的民主主義精神，法國的國民主權(quán)學(xué)說將這一抽象意志的主體確定為“民族”。認(rèn)為“民族是主權(quán)的原始執(zhí)掌者，民族是一個人格，具有人格的一切屬性、自覺意識和意志?！盵13]黑格爾則將盧梭的共同意志進(jìn)一步抽象化，從而確立了一個理性意志，并將其人格化。依照黑格爾的說法，主權(quán)的主要執(zhí)掌者是國家，而國家各個主觀的要素（民族、領(lǐng)土、政府）是不可分割的。康德受盧梭的影響，認(rèn)為國家是人類為了限制在自然狀態(tài)下各個個人濫用自由以及保護(hù)每個人免受他人侵害而成立的，“人民和各民族，由于他們彼此間的相互影響，需要有一個法律的社會組織，把他們聯(lián)合起來服從一個意志，他們可以分享什么是權(quán)利。就一個民族中的每個人的彼此關(guān)系而言，在這個社會狀態(tài)中構(gòu)成公民的聯(lián)合體而言，便組成一個國家?！边@種國家的基礎(chǔ)就是法律?！皣沂窃S多人依據(jù)法律組織起來的聯(lián)合體?！盵14]這一論述將國家的組成與法律相結(jié)合，從而實(shí)現(xiàn)了立憲主義與主權(quán)學(xué)說的統(tǒng)一。晚后的德國法學(xué)家基于國家統(tǒng)一的現(xiàn)實(shí)需要進(jìn)一步發(fā)展了這一觀點(diǎn)，它肯定了主權(quán)的原始和唯一的執(zhí)掌者就是國家本身，而“國家就其保護(hù)和顯示人民用來在精神上實(shí)現(xiàn)共同利益的一切強(qiáng)力來說，它是法律命令所承認(rèn)的最高法人人格。國家的意志能力就是發(fā)號施令的權(quán)力；它被稱為國家的權(quán)力”[15].從而得出國家是固定于一定領(lǐng)土上并組成政府的民族組合團(tuán)體，是單一而復(fù)合的法律主體的結(jié)論。這一邏輯結(jié)論為進(jìn)一步確立國家的公法人地位提供了理論積淀。

二、公法人主體地位的明確化：實(shí)證主義方法與法學(xué)科學(xué)化的結(jié)果

自16世紀(jì)起，經(jīng)驗(yàn)主義與理性主義的爭論以一種溫和的方式再次爆發(fā)。這一潮流對法學(xué)思想的影響體現(xiàn)為法學(xué)方法由理性主義向?qū)嵶C主義的演進(jìn)。這種實(shí)證主義法哲學(xué)的出現(xiàn)是對以理性與抽象為基礎(chǔ)的傳統(tǒng)自然法學(xué)的沖擊與挑戰(zhàn)。他們完全以經(jīng)驗(yàn)的態(tài)度來看待法律，不贊同研究和尋求法律制度的終極價值，認(rèn)為超出經(jīng)驗(yàn)的本體論問題應(yīng)當(dāng)取消，主張用科學(xué)取代哲學(xué)，而科學(xué)的使命就是發(fā)現(xiàn)經(jīng)驗(yàn)世界中的規(guī)律[16].在這一主導(dǎo)思想下，法律實(shí)證主義試圖將價值這一抽象的理念排除在法學(xué)研究的范圍之外，從而把法學(xué)的任務(wù)限制在分析和剖析實(shí)在的法律制度，以“純法律研究方法”取代對法律的理想、意圖和社會目的的理性探求，并形成了以概念分析為特色的概念法學(xué)。在公法領(lǐng)域，公法學(xué)者反理性主義的直接成果之一就是，運(yùn)用“純法律研究方法”把國家結(jié)構(gòu)中的法律秩序提高到一個新的概念高度，即法人。因此，如果說理性主義為公權(quán)力人格化的產(chǎn)生提供了法學(xué)賴以存在的工具：理性，實(shí)證主義則增強(qiáng)了法律思維方式中的邏輯力量，是公法人概念產(chǎn)生的催化劑。

1.法人：一個科學(xué)體系的標(biāo)志性概念

法人概念的產(chǎn)生取決于現(xiàn)實(shí)的需要和技術(shù)的成熟。實(shí)體上的“法人”的誕生體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展的需求，而法律層面上“法人”的制度化則是法律技術(shù)的體現(xiàn)。完成法人從物質(zhì)形態(tài)到法律制度的升華是以實(shí)證為主導(dǎo)的概念法學(xué)的功績。

概念法學(xué)以對人類把握世界理性能力的堅信不疑為認(rèn)識論的基礎(chǔ)，在立法上追求制定包羅萬象、邏輯統(tǒng)一、內(nèi)容完備的法典；以維護(hù)個人自由與平等權(quán)為出發(fā)點(diǎn)，主張限制或取消法律適用者的自由裁量權(quán)，在司法上要求實(shí)現(xiàn)法官對法律嚴(yán)格形式主義的適用。這使得法律規(guī)則本身的邏輯成為法律的生命，法律決定主要通過規(guī)則體系本身的邏輯推導(dǎo)而不求諸外部價值支援，從而將法律視為相對獨(dú)立于社會實(shí)體性價值和權(quán)力的自治系統(tǒng)，并建構(gòu)了一個抽象的法律體系，用以調(diào)整社會關(guān)系。致力于把法律純化為與外在因素獨(dú)立的理論結(jié)構(gòu)，使法律成為一個自足的體系。概念法學(xué)以重視對概念的分析以及法律結(jié)構(gòu)體系的構(gòu)建為特點(diǎn)，在方法上試圖將現(xiàn)代的科學(xué)方法引入法學(xué)，模擬自然科學(xué)的方法將法律概念化、體系化。體系化思想（Systmgedanken）是其重要特征，即通過意義的關(guān)聯(lián)（Sinnzusammenhang），將多樣性的事物統(tǒng)一為一個整體，并在對具體材料作分析的基礎(chǔ)上，將特定時期的社會現(xiàn)實(shí)，與法律制度內(nèi)在的邏輯要求融合，進(jìn)而凝練、概括為一些抽象的專業(yè)術(shù)語，用結(jié)構(gòu)概念將法律秩序整合為一個統(tǒng)一的制度系統(tǒng)，而不是一個松散的規(guī)則集合，形成概念有機(jī)體。這種體系化思維代表人類引用科學(xué)方法力爭正義的意志，發(fā)揮著整合、維持法秩序的作用。概念法學(xué)認(rèn)為，適用法律的過程，就是把某個生活事實(shí)歸入到某個特殊的概念中的過程。因此，法學(xué)家必須創(chuàng)造出一套抽象的法律概念和法律原則，這樣一套符號體系既有利于增進(jìn)法學(xué)家共同體內(nèi)部的交流，而且也能夠使法學(xué)知識區(qū)別于沒有經(jīng)過理論加工的社會知識和常識。唯有如此，法學(xué)家的特殊性以及法學(xué)學(xué)科的獨(dú)特性和獨(dú)立性才能夠凸顯出來。因此，概念法學(xué)家致力于從人類的行為中發(fā)現(xiàn)一般性的規(guī)律，總結(jié)這些規(guī)律，并將之適用于法律規(guī)范中。這一過程是一個從社會事實(shí)到語言的過程，是從具體到抽象的過程，即從經(jīng)驗(yàn)到概念的過程。這種實(shí)證主義方法以及由此演化出來的概念法學(xué)主導(dǎo)下，法律概念化、體系化成為法學(xué)科學(xué)化的標(biāo)志，并最終從社會和人類行為中推導(dǎo)出了“人格”、“法人”、“權(quán)利能力”、“行為能力”以及“法律行為”等技術(shù)性概念，構(gòu)成一個概念譜系，并以此為紐帶使得法律體系得以前后融通、秩序井然。因此，作為一個學(xué)術(shù)性的技術(shù)術(shù)語，與其說法人是一件事物，毋寧說它更近似于一種方法，是法學(xué)研究方法試圖科學(xué)化的產(chǎn)物，也是法律體系上升為成熟的獨(dú)立學(xué)科的標(biāo)志性概念之一。

2.國家公法人身份的確立：立憲主義立場與實(shí)證主義方法結(jié)合的產(chǎn)物

在概念法學(xué)的實(shí)證要求下，公法的首要任務(wù)在于將法律因素與所有‘非法律的’存在物徹底分離，通過邏輯的概念建造以獲取理性主義主導(dǎo)下公法所欠缺的獨(dú)立性與科學(xué)性，形成公法概念譜系，并逐步邏輯化、體系化。在概念法學(xué)的德國，“激發(fā)國家法擺脫政治有雙重原因，一方面想擺脫作為革命失敗創(chuàng)傷中的痛苦回憶的政治，另一方面想擺脫作為阻礙公法‘建構(gòu)法學(xué)’的政治”[17]，從而促使法學(xué)方法轉(zhuǎn)到實(shí)證主義，通過純凈法學(xué)方法使法學(xué)科學(xué)化。在概念法學(xué)的實(shí)證分析的作用下，首次在公法學(xué)中引入了法人概

念，催生了國法學(xué)中的國家法人說，從而確立了國家作為公法人的法律身份，將法人概念同公權(quán)力主體相結(jié)合，開創(chuàng)了公法上的主體概念，并以此為核心構(gòu)建了傳統(tǒng)的公法體系。

戈勃和拉邦德是最早將“法律學(xué)的方法”運(yùn)用于公法學(xué)的研究的，他們學(xué)說中所體現(xiàn)出自然法學(xué)的立憲主義立場與法律實(shí)證主義的方法的結(jié)合，成為貫穿于19世紀(jì)德國實(shí)證主義公法學(xué)的源流。戈勃（CarlFriedrichWilhelmvonGerber）在盧梭、黑格爾等所創(chuàng)設(shè)的國家抽象法人格觀念的基礎(chǔ)之上，第一次明確提出了國家法人的概念，并從法人的角度出發(fā)，運(yùn)用“法律學(xué)的方法”對國家法人進(jìn)行法學(xué)分析，從而使得“潘德克頓法學(xué)”的方法滲入到了公法學(xué)研究之中。他堅定地從法學(xué)角度思考國家，旨在對教義性的基本概念進(jìn)行更加清晰、具體、準(zhǔn)確論述，其目的在于追求概念的清晰準(zhǔn)確，把所有屬于倫理道德和政治考慮的非法學(xué)因素清除干凈[18]，發(fā)展公法的‘基本概念’，并實(shí)現(xiàn)公法的體系化。繼戈勃之后繼續(xù)以“純粹的邏輯性思維”從事公法研究的是拉邦德。他將公法從所有的“附政治的以及國家哲學(xué)的理由”中純化出來，意圖建立一個純凈的科學(xué)的法學(xué)，并使這種邏輯的、形式的方法在公法學(xué)中占據(jù)統(tǒng)治地位。通過對成文法進(jìn)行邏輯整理，確立一般性的法律概念，再據(jù)此構(gòu)成一個概念及原則的綜合體系。并在實(shí)證主義主導(dǎo)下，以法律主體意志作為法律體系的基礎(chǔ)性概念，致力于國家人格和國家權(quán)力的統(tǒng)一[19]，從而使國家法人學(xué)說更趨于完善。此后，耶律內(nèi)克則在總結(jié)與調(diào)和的基礎(chǔ)上，區(qū)分了實(shí)然與應(yīng)然、規(guī)范和經(jīng)驗(yàn)，將國家人格學(xué)說發(fā)展到了登峰造極的地步。他進(jìn)一步指出“作為一個法律概念，國家是由國民所組成的法人團(tuán)體，它建立在一定的領(lǐng)土范圍之內(nèi)，并且被賦予了一種命令的權(quán)力?；蛘哂靡环N更為流行的表達(dá)方式：國家是被賦予了一種原初的命令權(quán)的區(qū)域性法人團(tuán)體”[20].

將國家視為公法人除了滿足公法學(xué)科體系的內(nèi)在邏輯需要之外，其政治含義在于為共同體在法律體系中爭取一個具有非價值色彩的科學(xué)定位，通過中立化的國家主權(quán)理論化解主權(quán)在君與主權(quán)在民這一矛盾，將“法人機(jī)關(guān)”學(xué)說與官僚體制相呼應(yīng)，用統(tǒng)一意志與責(zé)任，把職能各異的機(jī)關(guān)整合為一個不可分割的整體，確立國家作為一個意志主體，并用科層制作為組織形態(tài)，層級節(jié)制作為規(guī)制手段，以保障這種意志的一致，借以維護(hù)民族國家的統(tǒng)一。

三公法人的制度化：現(xiàn)實(shí)主義立場與公法認(rèn)識論變遷的體現(xiàn)

雖然，科學(xué)化運(yùn)動確立了法學(xué)的獨(dú)立學(xué)科地位，但現(xiàn)實(shí)主義者認(rèn)為這種抽象性的思考會毀滅生命的多樣性和歷史的多元性、復(fù)雜性，把生命變成了灰色的理論和概念，并指責(zé)潘德克頓法學(xué)用形式主義抽空了所有公法概念和制度的政治意義[21].立足于社會現(xiàn)實(shí)的法國分析實(shí)證法學(xué)派代表狄驥指出，社會是永遠(yuǎn)發(fā)展變化的，法律只是社會演進(jìn)的保障體系，同每一種社會現(xiàn)象一樣，法律也處于持續(xù)的變遷中，因此，任何法律體系都不可能是終極性的[22]，基于這種社會的發(fā)展和演變的無限性，現(xiàn)實(shí)主義者認(rèn)為任何法律體系都必須立足于一定的社會現(xiàn)實(shí)，這種認(rèn)識立場必然反映到公法人制度的研究中，從而將公法人與社會的現(xiàn)實(shí)性與發(fā)展性相聯(lián)系，進(jìn)而承認(rèn)國家意志之外，其它公法意志主體的存在價值，并為現(xiàn)代公法人制度的確定奠定基礎(chǔ)。

1.團(tuán)體主義的法人格理論：公法人繁榮的機(jī)會之門

現(xiàn)實(shí)主義以人的社會性作為法學(xué)研究的出發(fā)點(diǎn)，認(rèn)為所有關(guān)于“法”基礎(chǔ)的學(xué)說的出發(fā)點(diǎn)應(yīng)該是自然存在的人，但自然存在的人并不是18世紀(jì)哲學(xué)家所說的孤立和自由的存在，他是社會相互關(guān)聯(lián)中的個體。認(rèn)為人的這種社會性并不是一個先驗(yàn)的斷言，而是毋庸置疑的觀察結(jié)果，因此，任何法律學(xué)說和理論均應(yīng)以這一現(xiàn)實(shí)為出發(fā)點(diǎn)，以脫離傳統(tǒng)法學(xué)中形而上學(xué)的桎梏。

基于此種出發(fā)點(diǎn)，通過對德意志民族歷史上的生活狀況的考察，基爾克格外重視國家和共同體的存在價值，認(rèn)為團(tuán)體是人類基本的生活方式，不是個人的手段，而本身就是一種本體性的社會存在。所以，基爾克對社會政策和國家政策表現(xiàn)了高度的熱情，認(rèn)為個人在社會和國家中離不開無數(shù)超越個人的甚至是世代相傳的在社會環(huán)境下成長起來的組織。立足于這種現(xiàn)實(shí)主義立場，基爾克提出了社會法的理念，指出社會法不同于傳統(tǒng)的個人法，“社會法是從人的結(jié)合的本質(zhì)出發(fā)，對人的共同形態(tài)的內(nèi)部存在進(jìn)行整理，從小的團(tuán)體到大的團(tuán)體，從低的團(tuán)體到高的團(tuán)體，日積月累的建設(shè)性的法則；是從夫妻到家庭，從家庭到村落，逐漸向上，逐漸擴(kuò)大，最終至國家的構(gòu)造起來的組織法”[23].基爾克在這種社會法觀念基礎(chǔ)上，從批駁形式主義與個人主義入手，形成其團(tuán)體人格理論——法人實(shí)在說。他在方法論上反對拉班德把法學(xué)緊縮為概念的邏輯研究，認(rèn)為法的體系與概念與法的歷史無法分離，法學(xué)方法倘若要滿足真正的科學(xué)要求，它必須同時是不折不扣的歷史方法。并運(yùn)用歷史分析的手法，揭示了團(tuán)體人格的存在是一種社會現(xiàn)實(shí)，同時，反對薩維尼的個人主義的認(rèn)識立場，認(rèn)為法人應(yīng)當(dāng)是‘現(xiàn)實(shí)的人格聯(lián)合體’，是有機(jī)統(tǒng)一體，它由個人和其他社團(tuán)組成，具有固有的目的。它通過自己的“社會法”體系把自己組織起來，有自主意志和行動，從而它擁有真正的個性，是權(quán)利與義務(wù)的適當(dāng)主體。[24]這種社會法理念的目的在于將人的共存性與法的社會性結(jié)合起來，實(shí)現(xiàn)了法人由個人主義向團(tuán)體主義學(xué)說的過渡，其良苦用心在于強(qiáng)調(diào)團(tuán)體主義的重要性。

基爾克這種基于社會法思想的團(tuán)體人格理論，反映了1866年以后自由主義的政治訴求。動機(jī)在于將國家視為歷史生成的有機(jī)體、有意志能力的法律人格、自治社團(tuán)的聯(lián)合體，堅持個體和整體的和諧，反對國家權(quán)力與服從的機(jī)械論思想，以社團(tuán)的國家思想取代君主制和官僚制的國家思想。將統(tǒng)治原則和社團(tuán)原則相互結(jié)合，以便將國家的公共職能分散到各個有機(jī)體，實(shí)現(xiàn)對平等之下的生活關(guān)系進(jìn)行自治的和自由的塑造[25].這種團(tuán)體思想在法國公法學(xué)家奧里烏（Hauriou）觀點(diǎn)中得到更為明確的表達(dá)。他把“團(tuán)體”定義為“一種從法律上可以在社會環(huán)境中得以實(shí)現(xiàn)的、持續(xù)存在的一種職業(yè)或事業(yè)單位的觀念?！盵26]得出國家乃是諸多團(tuán)體現(xiàn)象中最突出的代表，而非無限集權(quán)的實(shí)體的結(jié)論?？隙爽F(xiàn)實(shí)中具有自治性與獨(dú)立性的團(tuán)體如鄉(xiāng)鎮(zhèn)、市、同業(yè)公會、公共設(shè)施等團(tuán)體的法律地位，并將其統(tǒng)稱為公法人。

這種社團(tuán)法思想根源于社會實(shí)踐，是對19世紀(jì)中期德國社團(tuán)繁榮，以及以鄉(xiāng)鎮(zhèn)自治為核心的地方改革的反映，也是對社會自我控制的巨大潛力的學(xué)術(shù)肯定。在這一背景下，基爾克社團(tuán)法的基本思想以對社會關(guān)系中自治和自由的塑造為目的，反對在公法中片面強(qiáng)調(diào)統(tǒng)治因素，從而使公法從起初的以主權(quán)與個人權(quán)利的對峙為核心，轉(zhuǎn)化為研究規(guī)范整體的國家與其內(nèi)部組織之間的關(guān)系。這種社團(tuán)立場和團(tuán)體主義精神，具有一種緩沖作用，為社團(tuán)自治打開方便之門，以此形成對國家權(quán)力的有效抗衡和職能分擔(dān)。

2.從主權(quán)到公共目的：公法人本質(zhì)的客觀化

同樣立足于現(xiàn)實(shí)以及人的社會性，狄驥以公務(wù)學(xué)說取代傳統(tǒng)的主權(quán)學(xué)說，對公法體系進(jìn)行了結(jié)構(gòu)性調(diào)整。如果說社團(tuán)思想是對官僚制國家以及行政一體化理論的突破，肯定了以自治為屬性的公法社團(tuán)的法律地位；那么公務(wù)學(xué)說則是對主權(quán)觀念的改造，雖然，狄驥意欲通過排除不可證明的“意志”作為權(quán)利的本質(zhì)，進(jìn)而否定權(quán)利、法人等概念，但其公務(wù)學(xué)說無意中成為明確公共設(shè)施等公務(wù)組織的公法人身份的理論根源。

隨著19世紀(jì)以來社會政治、經(jīng)濟(jì)、科學(xué)和文化的發(fā)展，社會關(guān)系日益復(fù)雜，“人們之間明顯存在的相互依賴關(guān)系，經(jīng)濟(jì)利益的連帶關(guān)系，不斷加強(qiáng)的商業(yè)聯(lián)系，智力成果與科學(xué)發(fā)現(xiàn)的廣泛傳播都向國家施加了組織提供這些公共服務(wù)的責(zé)任?！盵27]面對此種情況，國家的職能已經(jīng)不再局限于公共權(quán)力的行使?！艾F(xiàn)有的證據(jù)已經(jīng)斷然向我們表明：以前曾經(jīng)作為我們政治制度之基礎(chǔ)的那些觀念正在逐步解體，到目前為止仍然正在發(fā)生巨大的變化。即將取代它們的新制度建立在截然不同的觀念之上……”[28].因此，狄驥基于現(xiàn)實(shí)主義的立場，在社會連帶關(guān)系之上建立了他的法治觀念以及國家與法的關(guān)系，認(rèn)為不同于建立在先驗(yàn)的、理性主義的個人權(quán)利基礎(chǔ)的法治原則，這種基于社會連帶的法律學(xué)說以一種客觀的方式確定了法治原則的來源及范圍，反映社會相互依存性的客觀社會規(guī)則，因而被稱為國家和法律的客觀性學(xué)說。在這種客觀的公法觀念中，狄驥拋棄了主權(quán)以及主權(quán)人格等所謂抽象的主觀概念，認(rèn)為政府的義務(wù)在于組織特定的服務(wù)，確保服務(wù)的持續(xù)性并控制這些服務(wù)的運(yùn)作。因此，“公法不再是由某個享有命令權(quán)的，并有權(quán)決定在一個特定領(lǐng)域之內(nèi)個人與群體之間相互關(guān)系的主權(quán)者來加以執(zhí)行的大量規(guī)則?，F(xiàn)代的國家理論設(shè)計了大量的，對組織公用事業(yè)進(jìn)行規(guī)制，并保障這些公用事業(yè)正常和不間斷地發(fā)揮效用的規(guī)則?！盵29]公法也不再把解決個人的主觀權(quán)利與人格化國家的主觀權(quán)利——主權(quán)之間沖突作為自己的唯一目標(biāo)，它還旨在對政府的社會職能進(jìn)行組織，即對政府大量的非權(quán)力性公務(wù)行為進(jìn)行規(guī)范、調(diào)整。這種變遷反映到法律體系中，體現(xiàn)為一種注重實(shí)際的、社會化的法律制度正在取代早先那種抽象的主觀主義制度。這種客觀法觀念的確立意味著關(guān)于國家的理論已經(jīng)進(jìn)入了一個新紀(jì)元，一種新的公務(wù)概念正在逐漸取代主權(quán)的概念而成為公法的基礎(chǔ)。

基于這一觀念，狄驥認(rèn)為組織、提供公共服務(wù)成為國家的重要職能，而“任何因其與公共利益的實(shí)現(xiàn)與促進(jìn)不可分割，而必須由政府來加以規(guī)范和控制的活動，就是一項(xiàng)公務(wù)，只要它具有除非通過政府干預(yù)，否則便不能得到保障的特征。”[30]并傾向于從“直接目的”的角度來理解公務(wù)活動中的“公共利益”。在這一背景下，大量以履行公共服務(wù)為目的的組織應(yīng)運(yùn)而生，這些組織不同于傳統(tǒng)以機(jī)械的層級隸屬為特征的官僚機(jī)構(gòu)，具有一定的意志自主性，且組織形態(tài)靈活。這類組織具有特殊的公法意義，但是否可以冠之以公法人的稱謂，以及能否以其擁有的“公共目的”為公法人的共同標(biāo)識？仍然是一個尚待解決的法律技術(shù)問題。隨后法國公法學(xué)在公務(wù)觀念的基礎(chǔ)上發(fā)展了分權(quán)學(xué)說，為公法人多元化提供理論支撐，并在水平分權(quán)、公務(wù)分權(quán)的基礎(chǔ)上構(gòu)建了現(xiàn)代公法人制度。而19世紀(jì)末，德國民法典的誕生則進(jìn)一步促成了公法人概念在實(shí)定法中的落實(shí)，在塑造民法法人概念的同時，明確了公法人的身份，實(shí)現(xiàn)了以“公共目的”為核心的公務(wù)觀念與法人組織形態(tài)的結(jié)合[31].其后，在“公共目的”這一基調(diào)上，對公法人組織形態(tài)的研究成為公法人研究的核心，如奧托？邁耶以“公共目的”為核心，將公共設(shè)施界定為一種“手段存在物，它是物的，也是人的，它被確定為在公共行政主體手中連續(xù)服務(wù)于特殊公共目的公法人。”[32]并在此基礎(chǔ)上詳細(xì)論述了公共目的、公用宣示、公共使用權(quán)、公法上的養(yǎng)護(hù)義務(wù)等，創(chuàng)作出《具有權(quán)利能力的公法設(shè)施》一書，完成了對公法設(shè)施的組織定性，并在“公共目的”的基礎(chǔ)上構(gòu)建了德國的公法人制度。因此，將目的與組織形態(tài)相結(jié)合，從目的的角度構(gòu)建整個公法體系是現(xiàn)代公法的特點(diǎn)，這種認(rèn)識角度的變遷直接或間接地改變了公法從主權(quán)角度來界定、解讀公法人的傳統(tǒng)，并使得現(xiàn)代公法人概念得以成立，進(jìn)而在公共目的的基礎(chǔ)上形成、發(fā)展公法人制度，為公法人制度的完善發(fā)揮著承前啟后、繼往開來的作用。

[1][5][23][24]何勤華著：《西方法學(xué)史》，中國政法大學(xué)出版社1996年6月版，第262頁；第115頁；第223頁；第229頁。

[2][8][10][11][13][15]（法）萊昂。狄驥著：《憲法論》，商務(wù)印書館1959年版，第17頁；第327頁；第423頁；第412頁；第434頁；第438頁。

[3][4][26]（美）博登海默著：《法理學(xué)—法哲學(xué)及其方法》，鄧正來、姬敬武譯，華夏出版社1987年版，第36頁；第43頁；第175頁。

[6][7][20][22][27][28][29][30]（法）萊昂。狄驥：《公法的沒變遷》，鄭戈譯，遼海春風(fēng)文藝出版社1999年版，第22頁；第244頁；第369頁；第212頁；第51頁；第8頁；第53頁；第53頁。

[9]龍衛(wèi)球著：《法律主體概念的基礎(chǔ)性分析——兼論法律主體預(yù)定問題》，發(fā)表于《學(xué)術(shù)界》2000年第3/4期。

「摘要」公法人是大陸法系法人制度的重要組成。作為一種思維的產(chǎn)物，公法人制度蘊(yùn)含著思想與方法的歷史變遷。其中，公權(quán)力意志的人格化是理性主義思維與權(quán)利本體論的必然；而公法人主體地位的明確化則是實(shí)證主義方法與法學(xué)科學(xué)化的結(jié)果；公法人的制度化則同現(xiàn)實(shí)主義立場與公法認(rèn)識論變遷緊密相關(guān)。

「關(guān)鍵詞」公法人；理性主義；實(shí)證主義；現(xiàn)實(shí)主義