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第一章海事海商法的簡(jiǎn)明歷史第一節(jié)在世界發(fā)展中的海上運(yùn)輸

一、文明的發(fā)展

自人類文明的黎明始，海運(yùn)在人類尋求生存，追求財(cái)富、權(quán)力、知識(shí)及控制環(huán)境等方面扮演著至關(guān)重要的角色。能夠?qū)埂昂Ｉ衔ｋU(xiǎn)”的船舶建造使得人類能進(jìn)一步冒險(xiǎn)，自陸地向海洋尋找魚(yú)類和其他海產(chǎn)食物。自古代始，通過(guò)海產(chǎn)食物和思想觀念的交流，海洋運(yùn)輸促進(jìn)了貿(mào)易和旅行，繁榮和豐富了人類文化。航運(yùn)業(yè)亦是建立王國(guó)必不可少的，因?yàn)樗小皞ゴ蟮膰?guó)家”，自菲尼基人和羅馬至今日，均拓展其對(duì)海外人民和領(lǐng)土的統(tǒng)治。

貫穿整個(gè)歷史，海軍和商船隊(duì)決定了在戰(zhàn)爭(zhēng)中的勝負(fù)。工業(yè)革命、民族主義、帝國(guó)主義和殖民主義均很大程度上取決于船舶和航運(yùn)業(yè)。技術(shù)的發(fā)展亦刺激了自帆船向19世紀(jì)蒸汽動(dòng)力船舶及近來(lái)向內(nèi)燃機(jī)和核動(dòng)力艦隊(duì)的轉(zhuǎn)變。

二、法律的發(fā)展

海上運(yùn)輸亦促進(jìn)了公法和私法的一個(gè)重要組成部門(mén)法的發(fā)展。就私法而言，共同海損、救助、船貨冒險(xiǎn)抵押借貸（BottomryBondorBottomryBillorTespondentiaBond指船長(zhǎng)將船舶、貨物作抵押籌措必要的資金以便完成預(yù)定的航程。如今此種冒險(xiǎn)抵押借貸已不復(fù)存在，因?yàn)橥ㄟ^(guò)航空、電報(bào)、電傳可以輕易地安排借款。譯者注）租船和海上保險(xiǎn)均屬于有關(guān)鼓勵(lì)海上商業(yè)而發(fā)展起來(lái)的最古老的原則，在羅馬法系和共同法系催生了大量相同的原則，沖突法在很大程度上起源于國(guó)際海上貿(mào)易，中世紀(jì)時(shí)的歐洲此種貿(mào)易又催生了跨國(guó)商法（lexmercatoria）包括跨國(guó)海商法（lexmaritima）。

國(guó)際公法亦源于沿海國(guó)家和迅速成長(zhǎng)的帝國(guó)的海上活動(dòng)。20世紀(jì)初葉有關(guān)航運(yùn)業(yè)各領(lǐng)域的國(guó)際公約，通過(guò)近年來(lái)國(guó)家間在防治海洋污染及管理開(kāi)發(fā)海底及其豐富的資源方面加強(qiáng)國(guó)際合作得以遵循。

因此，海上運(yùn)輸繼續(xù)成為研究比較法的一個(gè)豐富、迷人、重要的領(lǐng)域。

第二節(jié)海商和海事法的發(fā)展

一、東方法律的影響

雖然有時(shí)人們推論海商法純屬歐洲和基督文明的產(chǎn)物，有越來(lái)越多的證據(jù)表明東方對(duì)海商法的發(fā)展亦有非常重要的貢獻(xiàn)：航行自由和商業(yè)自由的相互關(guān)聯(lián)的概念。在古代世界，波斯、Rhodians，希臘和羅馬，涉及與阿拉伯和印度大量的海上貿(mào)易。印度和Ceylon則派商船至東印度和中國(guó)。早在公元前8世紀(jì)，中國(guó)自身已發(fā)展起一種相當(dāng)復(fù)雜的港口體系，甚至港口海關(guān)服務(wù)，同時(shí)在7世紀(jì)時(shí)便已允許外國(guó)商人在廣東和其他中國(guó)港口設(shè)立他們自已的機(jī)構(gòu)。SriVijaya王朝在大約七百年期間制止海盜并鼓勵(lì)通過(guò)馬六甲海峽進(jìn)行海上交易。正如一位該領(lǐng)域的權(quán)威學(xué)者所指出：

“無(wú)論是亞洲人或是羅馬人對(duì)海洋均未主張過(guò)管轄權(quán)或主張。其實(shí)，航行自由和沒(méi)有任何限制的海上貿(mào)易及商業(yè)被接受為調(diào)整國(guó)家間行為的全球法律的一部分。除了鎮(zhèn)壓海盜之外，沒(méi)有人曾對(duì)海洋的任何部分主張過(guò)管轄權(quán)或主權(quán)。各國(guó)確實(shí)曾試圖通過(guò)法律管理和控制其公民所有的船舶航行及其海上貿(mào)易，對(duì)其商業(yè)及人事，商人和海員之間的關(guān)系-他們對(duì)其海岸和港口亦行使某種警察權(quán)。但無(wú)人曾禁止海上航行或與其他人民貿(mào)易?！?/p>

亞洲的這種海洋自由及無(wú)限制的和平的海上貿(mào)易的傳統(tǒng)，與中世紀(jì)及隨后的歐洲君主主張對(duì)其海岸毗鄰海域排他的管轄權(quán)有天壤之別。此種主張?jiān)从贐altic和地中海國(guó)家堅(jiān)持其警察權(quán)，這種警察權(quán)在西羅馬帝國(guó)滅亡后為鎮(zhèn)壓在這些水域猖厥的海盜成為必要。格老秀斯（Grotius）于1604-1605年冬天撰寫(xiě)其《海洋自由論》時(shí)知曉亞洲的不同經(jīng)驗(yàn)，這種知識(shí)很可能影響了該至關(guān)重要的理論（指《海洋自由論》）的發(fā)展，進(jìn)而影響了西方國(guó)家海洋法的形式。

二、西方法律體制的基礎(chǔ)

兩種偉大的法哲學(xué)和法律學(xué)（Jurisprudence）共同法系和羅馬法系，決定了西方世界的法律體系并對(duì)世界上其他地區(qū)的法律體系產(chǎn)生了重要影響。

雖然一個(gè)完整的法律體系本身，海商法建立在共同法和羅馬法原現(xiàn)之上。在過(guò)去的八百余年期間，共同法和羅馬法共同促進(jìn)了海商法的發(fā)展；盡管如此，每個(gè)法系不時(shí)地爭(zhēng)辯司法審判權(quán)，甚至對(duì)海商法的含義和實(shí)質(zhì)部分亦爭(zhēng)論不休。共同法和羅馬法構(gòu)成了某種歷史的和當(dāng)代的匯合，因此，海商法是對(duì)這兩個(gè)法系進(jìn)行比較研究的極佳主題。

1共同法

共同法是源于英國(guó)產(chǎn)擴(kuò)展其判例至絕大多數(shù)英語(yǔ)國(guó)家和許多非英語(yǔ)國(guó)家的法律體系。共同法的淵源來(lái)自中世紀(jì)英國(guó)的習(xí)慣和慣例（先是口頭后成為書(shū)面），這些習(xí)慣和慣例調(diào)整人民之間，有時(shí)是人民與政府及其當(dāng)局之間的關(guān)系。

今日的共同法是由法院就有關(guān)那些習(xí)慣和慣例的書(shū)面判例收集整理組成，包括對(duì)現(xiàn)代相關(guān)法規(guī)的含義及解釋的判例。質(zhì)言之，共同法的任何教材或研究并不僅僅關(guān)注侵權(quán)、合同、和委托的古老概念，而是包括共同法體系中所有的權(quán)利和義務(wù)，及那些由法規(guī)闡明的權(quán)利和責(zé)任。對(duì)共同法所作的任何分析，理解成文法對(duì)共同法的影響至關(guān)重要，更重要的是，將成文法吸收進(jìn)今日所謂的共同法。其他突出的例子乃是：眾多法規(guī)對(duì)侵權(quán)損害賠償作了劃分，在這方面海商法早已并入其自己的法律。

2羅馬法

羅馬法系最早源于羅馬法，但在早期文明中以方法論的面目出現(xiàn)，據(jù)此方法論從收集的法典或一般的陳述中的慣例和習(xí)慣，抽取出清楚簡(jiǎn)明的法律原則，（例如，蘇格蘭和南非）組成的法律體系，其調(diào)整社會(huì)成員之間，有時(shí)調(diào)整其與政府及其當(dāng)局之間的關(guān)系。

3海商和海事法

海商和海事法是有關(guān)涉及按所有的各種不同的形式從事海上和水上運(yùn)輸?shù)娜藗冎g的權(quán)利和義務(wù)的私法體系。海商法或許誕生于某種口頭的傳統(tǒng)（）并依已失傳的各種不同的書(shū)面形式持續(xù)（例如，theRhodian法，，在Justinian‘sDigest中提及）并在RolesofOleron及Consolatodelmare中首次確立真正的法典。

海商法淵源于羅法法傳統(tǒng)，但發(fā)展于羅馬法和共同法法律學(xué)，兩者均對(duì)其現(xiàn)代內(nèi)容作出了貢獻(xiàn)。過(guò)去的100年間海商法受到了成文法、國(guó)際公約及公法（國(guó)際/國(guó)內(nèi)）的極大影響和改進(jìn)，所有這些在不同程度上，構(gòu)成了海商和海事法的組成部分。

三、海商和海事法的羅馬法淵源

羅馬法系對(duì)海商海事法的發(fā)展的主要貢獻(xiàn)已通過(guò)收集、保存和發(fā)展古代海商慣例thelexmaritime.羅馬法系極重視法典化，據(jù)此將在某個(gè)法律體系內(nèi)的清晰一般及杰出的法律原則合并及安排進(jìn)某種系統(tǒng)的總體安排。羅馬法對(duì)海商慣例即適用此種方式。在編纂法典的進(jìn)程中，羅馬法將某些法律特征注入慣例，同時(shí)亦補(bǔ)之以某種原則。由此形成的（法典）相當(dāng)全面，成為過(guò)去從未存在過(guò)的海商法的書(shū)面淵源。航海國(guó)家的法官們?yōu)樽C實(shí)和增補(bǔ)當(dāng)?shù)氐膽T例，查閱這些法典（淵源）。他們的判決將依次被隨后的法典反映出來(lái)，這些法典因某個(gè)城市或地區(qū)之需而被采納。已記載海商法的首個(gè)淵源，羅馬法系不僅促進(jìn)了海商法向全世界各個(gè)角落傳送，而且激勵(lì)其發(fā)展和改進(jìn)。

1羅馬法

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最早的今日仍可查閱的羅馬法系海商法典是由羅馬人制定的，與其說(shuō)是制定新法律，倒不如說(shuō)是為保存既存的慣例。這在（至少部分）JustinianDigest摘要（公元534年）中有所反映。該摘要被認(rèn)為并入了公元前約800年的Rhodian海商法典中的許多概念。另一部海商法典，通常稱作“羅德海法”（RhodianSea-Law）大約在公元七或八世紀(jì)在拜占庭（Byzantium）發(fā)展而來(lái)。隨后的法典基于其承繼者，因此在九世紀(jì)theBasilica，摘要的拜占庭版本，在康斯坦丁堡（Constantinople）出版。

當(dāng)羅馬法倘不知曉其對(duì)海商法的原始貢獻(xiàn)時(shí)，通過(guò)羅馬法典保存的眾多概念，影響了海商法的成長(zhǎng)。通過(guò)冒險(xiǎn)貸款（pecuriatrajectitia.指在羅馬法中，貨款債務(wù)人將該款項(xiàng)用于海上，債權(quán)人依合同承擔(dān)自船舶啟航到其抵達(dá)目的港的風(fēng)險(xiǎn)。其利息稱作“海上利息”，因?yàn)橛蓚鶛?quán)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，因此其有權(quán)享有高于通常借貸的利率。譯者注）債權(quán)人將款項(xiàng)借給債務(wù)人用于特定的航程。如果債務(wù)人的船舶在該航次中滅失，則無(wú)需償付本金和利息。這種合同與船貨抵押貸款（bottomry）的發(fā)展有關(guān)，并間接與船舶抵押（shipmortgage）的最終盛行有關(guān)。通過(guò)“對(duì)船舶所有人的訴訟”（Actioexercitoria）人們可以針對(duì)船長(zhǎng)簽訂的合同而起訴船東。這與今日船東對(duì)于船長(zhǎng)在船舶離開(kāi)船籍港后為生活必需品而訂立的合同責(zé)任并無(wú)兩樣。因?yàn)閞eceptumnautarum，海上承運(yùn)人默示承諾安全交付其照管的貨物，除非貨物的滅失是某些超出其控制范圍的事件所致。承運(yùn)人對(duì)于其照料下貨物的責(zé)任，如今反映在《海牙規(guī)則》第2、3和4條，據(jù)此承運(yùn)人必須適當(dāng)照料承運(yùn)的貨物，并謹(jǐn)慎處理使之船舶適航（duediligence.謹(jǐn)慎處理另譯克盡職責(zé)。直譯似應(yīng)為適當(dāng)勤勉，該詞在羅馬法和共同法中極為相似，均分為三個(gè)層次，即ordinary，extraordinary，slightdiligence.在海商法中，最恰當(dāng)?shù)淖g法似應(yīng)為適當(dāng)勤勉。譯者注）依據(jù)caponesstabularii法令，如果貨物被其雇員滅失、偷竊或損壞，船長(zhǎng)應(yīng)負(fù)雙重責(zé)任。如今承運(yùn)人應(yīng)對(duì)其雇員和人的過(guò)失行為負(fù)責(zé)，但不必承擔(dān)額外的責(zé)任。此外，羅馬法采納了Rhodian海商法中的共同海損概念。亦可以在羅馬法中找到有關(guān)扣船、利息、碰撞責(zé)任，海難搶劫的非法行為等相關(guān)規(guī)定。羅馬人對(duì)這些概念編纂的法典，為隨后的海商法奠定了基礎(chǔ)。

2中世紀(jì)法典

證據(jù)證實(shí)12世紀(jì)是海商法的另一個(gè)重要法典期。RolesofOleron法是一部以規(guī)則和判例定義船長(zhǎng)、船員、船東和商人之間權(quán)利和義務(wù)的法律。以各種不同的形式出現(xiàn)，該法對(duì)自大西洋海岸的西班牙至英國(guó)和斯堪的那維亞國(guó)家的西歐和北歐國(guó)家的海商法皆有影響。該法的影響可以從下列海商法典中略見(jiàn)一斑：JudgmentsofDamme（Flanders），thelawsofWestcapelle（Zeeland）andTheLawsofWisby.羅德法對(duì)西歐和北歐的影響，在西地中海地區(qū)有C法與之?dāng)场Ｔ揅首次出現(xiàn)于14世紀(jì)，其最早的現(xiàn)存版本是1494年在巴塞羅納（B）印刷的，是由一個(gè)“刪改了其中大量錯(cuò)誤內(nèi)容的人”編撰的。在西地中海各港口審理案件的官員被稱作執(zhí)政官（Consuls）。他們判案的依據(jù)是根據(jù)當(dāng)?shù)氐膽T例規(guī)則。該Consolata法則是從這些判例中抽象出其規(guī)則制定而成。

還有不少其他法典在中世紀(jì)期間問(wèn)世，為當(dāng)?shù)胤ü賯兲峁┖Ｉ谭Y源的協(xié)助。許多意大利城邦國(guó)家均有海商法典。例如，Trani于1063年完成theConsuetudomaris的編撰，Pisa則于1160年頒布其Counstitutumusus.TheLivredesAssisesdesBourgeois形成于13世紀(jì)。在14世紀(jì)，Rouen頒布了其受羅德法影響的theCoutumierdelaVicomtedelEau，同時(shí)，根據(jù)Lubeck慣例編撰的法典出現(xiàn)于1299年，并在Baltic地區(qū)使用。

3文藝復(fù)興時(shí)期及近代法典

對(duì)于后期的法典，奧勒龍法（RolesofOleron）的英文版本發(fā)表于1536年，同時(shí)在法國(guó)，TheGuidondelaMer出現(xiàn)于1556年至1584年期間，隨后在1681年頒布了對(duì)后世有重大景響的OrdonnancedelaMarine.該后一部雄心勃勃的法典編撰了法國(guó)各港口當(dāng)?shù)氐姆桑约芭c法國(guó)船隊(duì)有貿(mào)易關(guān)系的各港口之當(dāng)?shù)胤?。TheOrdonnance的區(qū)別在于它是由國(guó)家贊助編撰的整個(gè)國(guó)家的法律與習(xí)慣，反之，先前的法典是由城市國(guó)家、法人團(tuán)體或?qū)Ｉ蠁?wèn)題感興趣的人編撰的，因而其涉及的范圍小得多。TheOrdonnance是對(duì)澄清海商法作為法國(guó)整體重要性的一種確認(rèn)。最后，其他國(guó)家以法國(guó)為版樣；因此，普魯士于1727年頒布了其海商法典，同時(shí)，1781年兩個(gè)西西里王國(guó)頒布了其CodiceFerdinado所有這些發(fā)展，使得大陸法系法典化的趨勢(shì)成為可能，尤其是使得立法者能從先前的編撰者們幾乎包羅萬(wàn)象的著作中吸取有益的啟迪。

419世紀(jì)的法典

19世紀(jì)是民事法典編撰的黃金時(shí)代。始于拿破侖皇帝頒布的法國(guó)民法典（1804年）和法國(guó)商法典（1807年）。后者所含之海商法條款改進(jìn)和發(fā)展了首次編撰于1681年和TheOrdonnancedelaMarine中的許多原則，這些規(guī)則直至1960年代實(shí)質(zhì)上持續(xù)未變，1967年法國(guó)對(duì)其海商法進(jìn)行了全面的修訂。其他大陸法系國(guó)家，在歐洲，拉丁美洲和北美（北克和路易斯安娜）。直至1900年以前，唯法國(guó)馬首是瞻，紛紛頒布各自的民法典和/或商法典，包括海商法的各條款。

四、大陸法系的海商法對(duì)共同法系國(guó)家的影響

1奧勒龍法對(duì)英國(guó)的影響

在通常僅與共同法相關(guān)聯(lián)的英國(guó)亦可發(fā)現(xiàn)大陸法的影響。與其相對(duì)應(yīng)的北歐和西歐各國(guó)一樣，早期的英國(guó)商人和法官參考奧勒龍法作為海商法問(wèn)題的指南，因此在14世紀(jì)該法被并入英國(guó)的主要海港城市布里斯托爾（Bristol）和倫敦的市政規(guī)章（boroughcharters），對(duì)該法的司法適用在1350年的Pitkv.Venere一案的判決中作了說(shuō)明：“根據(jù)奧勒龍法實(shí)施執(zhí)行”。正如15世紀(jì)的一個(gè)例子，一艘船的船長(zhǎng)因虐待一個(gè)海員而根據(jù)該法受審。商人們同樣知曉該法。在PitkvVenere案中，原被告雙方均援引該法抗辯。另舉一例，1538年一份有關(guān)TheGeorge輪的租船合同是“根據(jù)奧勒龍法”訂立。

2英國(guó)海事法院

大陸法系對(duì)英國(guó)海商法的發(fā)展的影響并不限于適用各法典。英國(guó)海事法院在愛(ài)德華三世期間（1327-1377年）處理海盜問(wèn)題時(shí)首次形成，并迅速擴(kuò)展其管轄權(quán)包括其他海上問(wèn)題。海事律師和海事法官均為民法學(xué)者，接受大陸法傳統(tǒng)的訓(xùn)練，在他們的論辯中使用海上慣例（lexmaritima）商事慣例（lexmercatoria）和大陸法。這些法院亦遵循大陸法訴訟程序。

結(jié)果，在其發(fā)展的早期階段，英國(guó)海商法反映了其大陸法的影響。那些按照大陸法原則草擬合同的外國(guó)商人們，歡迎這種法律的統(tǒng)一。正如一位商人在1473年所言，他們希望在適用被某些“法律商人”（lawMerchant）稱做自然法，全世界統(tǒng)一適用的法律的法院出庭。這意味指由大陸法編纂和補(bǔ)充的習(xí)慣。正如LeolineJenkins子爵于1660年在上議院所言，對(duì)于具有海商或商業(yè)性質(zhì)的合同適用普通法并不合適，當(dāng)它并不管轄其創(chuàng)造時(shí)。

所有的外國(guó)商人均根據(jù)海商法或民法訂立合同，因此，這些合同之間的區(qū)別，不應(yīng)根據(jù)與之無(wú)關(guān)的法律裁判。在此種情況下無(wú)論是臨時(shí)性的還是決定性的。

普通法院被決定限制其海事管轄權(quán)，在很大程度上他們的努力獲得了成功。在1669年至1670年期間，海事法院的管轄權(quán)被限于下述領(lǐng)域：在公海上的侵權(quán)行為；在公海上訂立的海商合同；為在外國(guó)管轄領(lǐng)域創(chuàng)設(shè)的船貨抵押貸款提起的對(duì)物訴訟；強(qiáng)制執(zhí)行其他海事法院作出的判決；為海員工資的訴訟。對(duì)于那些問(wèn)題仍由海事法院管轄，隨著時(shí)間的流逝，法官們開(kāi)始更多地求助于他們先前的判例，而不再請(qǐng)教于大陸法的原則或慣例。具有英國(guó)法理的特定實(shí)體得以發(fā)展。這些因素減輕了大陸法對(duì)英國(guó)海商法的影響。

3民法學(xué)者的持續(xù)影響

然而，不可否認(rèn)，民法在英國(guó)海商法的初期階段的作用。民法作為可獲得的惟一全面的書(shū)面海商法淵源，為英國(guó)法官們提供了請(qǐng)教的權(quán)威法規(guī)。且若有需要時(shí)，海事法院的法官們用民法的原則和已確立的商業(yè)慣例可以增補(bǔ)該法典及普通法。很大程度上由于曼斯菲爾德勛爵影響（1756-1788年任英國(guó)王座法院院長(zhǎng)），一個(gè)受羅馬法訓(xùn)練的蘇格蘭法學(xué)家，同時(shí)具有對(duì)英國(guó)普通法和歐洲商業(yè)慣例，商法全面理解，將民法原則和商業(yè)慣例吸收進(jìn)普通法。盡管如此，海商法作為商法的組成部分繼續(xù)保留著其民法淵源的絡(luò)印，并持續(xù)保留了其跨國(guó)的性質(zhì)。例如，曼斯菲爾德勛爵在其著名的LukevLyde一案的判決中提及羅德法（Cicero，theRhodianLaw）奧勒龍法（theRolesofOleren）海事法（theConsolatodelMare）威斯比法（theLawsofWisby）RocciusdeNavibusetNaulo，及海商法（theOrdonnancedelaMarine）時(shí)指出：

“海商法并百某個(gè)特定國(guó)家的法律，而是各國(guó)之間共同的法律：Noneritalia

英國(guó)海商法中的民法性質(zhì)可能已不再明顯，然而其不容置疑。由于英國(guó)海商法對(duì)許多其他管轄法律有重大影響，諸如：美國(guó)、加拿大、澳大利亞，因此這些國(guó)家亦間接地起源于民法的淵源，加拿大最高法院最近確認(rèn)了這種影響：

“毫無(wú)疑問(wèn)英國(guó)海商法的發(fā)展，歸源于羅馬法傳統(tǒng)甚巨，而加拿大海商法在很大程度上源于英國(guó)海商法。共同法在其早期階段在處理商事和海商問(wèn)題時(shí)幾乎無(wú)法可依，因此，海事法院在裁判海事?tīng)?zhēng)議時(shí)適用大陸發(fā)展起來(lái)的各項(xiàng)原則?！?/p>

4作為羅馬法的美國(guó)海商法

有趣的是保存得最純的羅馬法海商法格式是美國(guó)海商法。對(duì)此有三種理由可供解釋：第一，在英國(guó)共同法法院及其禁令能夠嚴(yán)厲地限制海事法院的審判權(quán)及美國(guó)于1776年脫離英國(guó)之前，美國(guó)海事法院繼承了英國(guó)海事法院的羅馬法審判權(quán)（Jurisdiction）。結(jié)果在美國(guó)仍有SaisieConservatoire（attachment）（presentlysupplementRulesB）一種在英國(guó)于1800年便不復(fù)存在的救濟(jì)措施。因此，加拿大、澳大利亞、新西蘭、新加坡和其他英聯(lián)邦管轄領(lǐng)域，遵循英國(guó)的做法者均沒(méi)有Attachment.其次，美國(guó)在1789年，在其第一屆國(guó)會(huì)上批準(zhǔn)通過(guò)了AnActtoregulateProcessesintheCourtsoftheUnitedStates.確認(rèn)了海事法院的制定法的性質(zhì)，與英國(guó)海事法院有所不同；許多美國(guó)海事法院稱作：“AdmiraltyandMaritimeCourts”。最后，美國(guó)拒絕批準(zhǔn)許多國(guó)際公約。因此，有關(guān)船東責(zé)任限制，在其1851年船東責(zé)任限制法中，仍含有古老的委付民法原則。在分配船舶碰撞損害賠償責(zé)任方面，美國(guó)直至1975年以前一直是按各承擔(dān)50%分配責(zé)任，是年美國(guó)最高法院判定應(yīng)按過(guò)失經(jīng)例分配責(zé)任，因?yàn)槊绹?guó)未批準(zhǔn)采納1910年《碰撞公約》。美國(guó)對(duì)于貨損并不存在按失失比例向碰撞船舶索賠的規(guī)定?；谙嗤睦碛?，美國(guó)未廢除過(guò)失推定規(guī)則（thePennsylvania），根據(jù)美國(guó)法律，船東對(duì)于強(qiáng)制引航員的過(guò)錯(cuò)不負(fù)責(zé)任。在此點(diǎn)上，美國(guó)比法國(guó)德國(guó)和其他大陸國(guó)家更具羅馬法海商法特征。尤其值得一提的是，1991年在美國(guó)海商法的一個(gè)判決中還援引了奧勒龍法。

五、對(duì)海事海商法的特殊貢獻(xiàn)

1羅馬法的貢獻(xiàn)

如果海事海商法有其早期的羅馬法淵源，羅馬法和共同法均無(wú)疑對(duì)一般海商法有所貢獻(xiàn)。例如，規(guī)定他方許可接受喜瑪拉雅條款，在早期的羅馬法海商法審判權(quán)的羅馬法概念，與此同時(shí)，共同法中“第三方利益”遠(yuǎn)未能發(fā)展，且與喜瑪拉雅條款進(jìn)行了無(wú)效的爭(zhēng)奪。因此，它僅是與Reid勛爵在MidlandSiliconesv.ScruttonsLtd案中的理論（agencytheory）一道最終被英國(guó)和英聯(lián)邦國(guó)家采納。與此同時(shí)，羅馬法系的法典一般總是認(rèn)可侵權(quán)損害賠償（damagesindelict）包括利潤(rùn)損失，而共同法系則除非伴隨人身傷亡或人身傷害（physicaldamage），對(duì)于侵權(quán)不支持經(jīng)濟(jì)損失（economicloss）。

2共同法的貢獻(xiàn)

另一方面，共同法創(chuàng)設(shè)了船舶抵押制度（shipmortgage）亦即對(duì)于可移動(dòng)的（船舶）設(shè)定抵押（hypothec），而羅馬法系則直到最近才接受作為動(dòng)產(chǎn)的（船舶）可以設(shè)定完整的抵押。同樣地，羅馬法系直至海上留置與抵押權(quán)公約（第2條第4款）生效之前，法國(guó)直到1949年，對(duì)于碰撞損害賠償，一直拒絕海上留置權(quán)（maritimelien）。羅馬法學(xué)者認(rèn)為特權(quán)（privilege）只能由合同賦予，而不能由侵權(quán)行為產(chǎn)生。因此羅馬法學(xué)者（civilianjurisdictions）提議由國(guó)際公約，在大多數(shù)情況下，經(jīng)由國(guó)家立法，以便將船舶抵押和碰撞留置權(quán)納入他們的法律。共同法有對(duì)物訴訟（thewritinrum）或?qū)⒋白鳛楸桓娴脑V訟，但被迫發(fā)展了1975年《馬瑞瓦（Mareva）禁令》1998年重新命名為“FreezingInjunction”以便適應(yīng)，至少部分，theSaisieConservatoire（在大陸法系國(guó)家適用）所起的作用。

3成文法公約和公法

海事海商法絕大多數(shù)是成文法。然而，對(duì)于反映社會(huì)的變遷，與主要科技進(jìn)步保持同步前進(jìn)，此種立法是必要的。例如，通過(guò)成文法對(duì)于環(huán)境污染損害已加強(qiáng)嚴(yán)格甚至絕對(duì)責(zé)任制。同時(shí)，立法已要求對(duì)新型船舶和飛機(jī)進(jìn)行定義區(qū)分，諸如直升飛機(jī)和石油鉆井平臺(tái)，有些國(guó)家對(duì)海商問(wèn)題的制定法草擬得相當(dāng)好也非常復(fù)雜，以致被許多其他國(guó)家作為藍(lán)本并可被恰當(dāng)?shù)胤Q作：“國(guó)際成文法的內(nèi)國(guó)制定法”（nationalstatutesofInternationalStatutes）。

國(guó)際海商法公約諸如1924年布魯塞爾海上貨物運(yùn)輸公約（《海牙規(guī)則》），1968/1979年《威斯比規(guī)則》，甚至1978年《漢堡規(guī)則》亦改變了海上貨物運(yùn)輸法的傳統(tǒng)概念。然而，若海商法是反映且能夠?yàn)楝F(xiàn)代貿(mào)易實(shí)務(wù)中的托運(yùn)人和承運(yùn)人雙方提供統(tǒng)一和公平是很有必要的。

公法海洋法和相似的公約偶爾處理公民之間的民事權(quán)利和國(guó)家與公民之間的公共權(quán)利，并對(duì)一般海商法有某種重要影響。例如，有關(guān)污染的公約改變了在海上溢油的情況下相關(guān)各當(dāng)事方的義務(wù)；結(jié)果一般海商法侵權(quán)違法行為，海事留置權(quán)和損害賠償均已相應(yīng)改變。

4國(guó)際安全管理標(biāo)準(zhǔn)（ISM）

安全經(jīng)營(yíng)船舶和污染預(yù)防的國(guó)際管理標(biāo)準(zhǔn)，通常稱作國(guó)際安全管理標(biāo)準(zhǔn)或ISM標(biāo)準(zhǔn)，是一個(gè)公法影響私人當(dāng)事方的權(quán)利和義務(wù)的典型例子，因?yàn)樗O(shè)立了適用于經(jīng)營(yíng)管理所有的船舶和預(yù)防海洋污染的國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)和程序。如今，該標(biāo)準(zhǔn)業(yè)已生效，其對(duì)船東和經(jīng)營(yíng)人設(shè)立的標(biāo)準(zhǔn)很可能會(huì)對(duì)法院和仲裁員適用現(xiàn)存的海商法原則（亦即，適航、謹(jǐn)慎處理、私謀）處理有關(guān)海上貨運(yùn)，船東責(zé)任限制和海上保險(xiǎn)等爭(zhēng)議中產(chǎn)生影響。

國(guó)際安全管理標(biāo)準(zhǔn)對(duì)公約和私法均有影響。

六現(xiàn)代海商法典

雖然中國(guó)與其他古老的東方文明古國(guó)一樣，幾個(gè)世紀(jì)以來(lái)發(fā)展了一種復(fù)雜縝密的海商法典，值得注意的是，中華人民共和國(guó)，與日本、韓國(guó)和臺(tái)灣一樣，選擇以源自西方的各項(xiàng)原則作為藍(lán)本制定了其現(xiàn)代海商法。

四個(gè)北歐國(guó)家，丹麥、芬蘭、挪威和瑞典，通過(guò)了一部共同海商法典，并已于1994年10月1日生效。它取代了1890年早期的北歐海商法典，構(gòu)成一種試圖在大陸法系和共同法系之間的妥協(xié)，采納了該兩個(gè)法系的各種條款。本書(shū)對(duì)1994年法典參照其瑞典版本即“瑞典海商法典”。

第三節(jié)結(jié)論

正如海上交通的發(fā)展已成為人類進(jìn)步的一項(xiàng)重要因素，海事海商法在實(shí)體法所有的各方面的發(fā)展極為重要。由于其國(guó)際性質(zhì)和悠久的歷史，海事海商法亦成為比較法和法學(xué)理論的最佳淵源。

海事海商法在公法和私法領(lǐng)域亦已成為一門(mén)社會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)（），在其悠久的歷史過(guò)程中，創(chuàng)設(shè)了許多久經(jīng)考驗(yàn)的概念，而不僅限于可追溯至羅德法中的共同海損原則或奧勒龍法中的船長(zhǎng)的權(quán)利和責(zé)任。晚近時(shí)代的另一個(gè)例子是19世紀(jì)時(shí)設(shè)立的保護(hù)船員的P.相似地，該世紀(jì)未一些成文法實(shí)質(zhì)上是早期對(duì)于托運(yùn)人的國(guó)際消費(fèi)者保護(hù)法，包括1893年的哈特法，，隨后是1910年加拿大的《水上貨物運(yùn)輸法》，然后是1924年《海牙規(guī)則》，1968/1979年《威斯比規(guī)則》，和1978年的《漢堡規(guī)則》。

今天，1982年《海洋法公約》已成為世界環(huán)境保護(hù)的領(lǐng)袖，尤其是有關(guān)專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)、大陸架和開(kāi)發(fā)利用海底及海床資源的相關(guān)條款。此外，公約實(shí)質(zhì)上將已發(fā)展數(shù)個(gè)世紀(jì)的國(guó)際海上公法的許多歷史原則法典化，特別是公海航行自由原則，領(lǐng)海和國(guó)際海峽無(wú)害通過(guò)權(quán)及和平利用世界海洋的概念。有趣的是沒(méi)有空間法或陸地法公約，1982年海洋法公約調(diào)整有關(guān)空間和陸地的飛越和其他問(wèn)題。

公私海事海商法是我們現(xiàn)代國(guó)際社會(huì)充滿活力的正在成長(zhǎng)的組成部分。