導(dǎo)語：如何才能寫好一篇建筑法律論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

1.1建筑企業(yè)經(jīng)營活動的法律的范疇企業(yè)的任何經(jīng)營活動都必須受限在法律法規(guī)的允許范圍之內(nèi)，也就是說，對于建筑企業(yè)而言，所有經(jīng)營活動都不可能離開法律的調(diào)整及規(guī)范。政府與建筑企業(yè)之間法律關(guān)系的調(diào)整依據(jù)《經(jīng)濟(jì)法》和《行政法》進(jìn)行；而建筑企業(yè)與相關(guān)企業(yè)為平等主體，彼此之間的法律關(guān)系的調(diào)整主要根據(jù)《合同法》等適用民商類法律為準(zhǔn)則；企業(yè)內(nèi)部各部門之間的關(guān)系，主要包含有財務(wù)管理、勞動管理、質(zhì)量管理及安全管理等方面，而這些職能部門的則須依據(jù)《會計法》、《勞動法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《安全生產(chǎn)條例》等相關(guān)法律法規(guī)來規(guī)范及調(diào)整。

1.2建筑企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中的法律風(fēng)險建筑企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營存在的法律風(fēng)險主要是由于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所需與有關(guān)各方的合作、合同等未依據(jù)法律規(guī)定履行從而產(chǎn)生的法律責(zé)任，又或者由于企業(yè)外部的相關(guān)法律環(huán)境發(fā)生了變化，而企業(yè)內(nèi)部調(diào)節(jié)沒有達(dá)到法律法規(guī)的要求，從而導(dǎo)致不良的法律后果對企業(yè)造成不必要損失的可能性，常見的建筑企業(yè)的法律風(fēng)險主要表現(xiàn)在大量的建筑企業(yè)發(fā)生法律糾紛。結(jié)合實例，從法律糾紛發(fā)生的原因上看：一為建筑企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營的管理過程中發(fā)生的的法律糾紛，比如勞工合同的勞資糾紛、工程招標(biāo)管理所引起的糾紛等；二為建工合同簽訂、合同履行所引起的法律糾紛，較為常見有工程結(jié)算糾紛、工程項款拖欠、工程交工期拖延等沒有切實遵照法律法規(guī)履行。從這些法律糾紛的案例中不難看出，很多建筑企業(yè)對內(nèi)設(shè)的法務(wù)部門的忽視，以至于法務(wù)部門在企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營的決策過程中沒有發(fā)揮到為企業(yè)涉及法律審核的相關(guān)問題進(jìn)行把關(guān)。因而，建筑企業(yè)要想更好地發(fā)展與壯大自己，盡可能避免法律糾紛是關(guān)鍵；而在避免法律糾紛的問題上，除了企業(yè)自身加強管理、依法生產(chǎn)經(jīng)營外，企業(yè)內(nèi)部還要培養(yǎng)自己的法務(wù)人員，企業(yè)一旦存在法律糾紛，內(nèi)部法務(wù)人員跟專業(yè)律師相互配合，才能使公司的法務(wù)問題得到更好的解決。

2.如何完善建筑企業(yè)法務(wù)管理機制及相關(guān)工作

2.1建筑企業(yè)法務(wù)職能的完善建筑企業(yè)內(nèi)部設(shè)立的法務(wù)部門應(yīng)加強科學(xué)管理、規(guī)范工作流程及完善制度，在處理企業(yè)的法務(wù)上的程序與權(quán)限，應(yīng)給予法務(wù)部門明確落實。而完善職能過程主要由法務(wù)部門、業(yè)務(wù)部門及企業(yè)高層領(lǐng)導(dǎo)三方共同建立，以防范法律風(fēng)險為主，建立機制與模式完善結(jié)合的完整制度。建筑企業(yè)的重視與制度的完善，才能使法務(wù)部門在企業(yè)的法務(wù)處理中發(fā)揮出應(yīng)有的職能效應(yīng)。

2.2推進(jìn)企業(yè)法律顧問機制及對企業(yè)法務(wù)人員的培養(yǎng)企業(yè)應(yīng)該要大力推進(jìn)法律顧問機制，規(guī)范設(shè)置企業(yè)法律顧問事務(wù)機構(gòu)，在企業(yè)重大投資、重大工程的決策過程中總法律顧問必須參與，是企業(yè)在重大法律問題上的避免損失的重要措施之一。在合同管理制度上，建筑企業(yè)應(yīng)充分發(fā)揮法律顧問的作用，對合同管理制度制定、重要合同簽訂、重要工程投標(biāo)、合同爭議處理、變更、中止履行、解除合約及賬款催收、追討等重要法律事務(wù)上，通過企業(yè)法律顧問的審核、指導(dǎo)，減少一些不必要的糾紛，更好的維護(hù)企業(yè)的利益。建筑企業(yè)在法務(wù)處理上，企業(yè)法律顧問是應(yīng)對法務(wù)管理的方法之一。但法律顧問畢竟不能一一俱細(xì)，因此，企業(yè)有必要大力培養(yǎng)自己的法務(wù)人員，而能否提高法務(wù)人員工作能力與業(yè)務(wù)水平，成為法務(wù)工作成敗的重要因素。要想成為一名合格的建筑企業(yè)法務(wù)工作者，不僅要具備扎實的法律專業(yè)基礎(chǔ)，更應(yīng)懂得理論與實際的結(jié)合。在建筑行業(yè)的專業(yè)方面，也要注意企業(yè)管理與經(jīng)濟(jì)管理知識，對企業(yè)的經(jīng)營狀況及相關(guān)環(huán)節(jié)應(yīng)深入了解。才能達(dá)到企業(yè)知識與法律知識的融會貫通，才能在實際工作中提高工作能力與工作效率。

2.3建筑企業(yè)法務(wù)工作者的具體工作及角色細(xì)節(jié)定位在建筑企業(yè)中，法務(wù)工作者從事著以保護(hù)公司利益為責(zé)任的工作，因而，法務(wù)人員實際上是實至名歸的“守護(hù)神”。就具體內(nèi)容來說，建筑企業(yè)法務(wù)工作人員對法務(wù)工作有著多樣化的服務(wù)方法。例如：法務(wù)人員對建筑企業(yè)的重大決策可根據(jù)法律規(guī)范進(jìn)行利益與法律風(fēng)險的可行性論證；擬定、修改、審查建筑企業(yè)內(nèi)的各類協(xié)議、合同與其他相關(guān)法務(wù)文件；對某些侵犯企業(yè)合法權(quán)益的事件，以律文形式發(fā)表嚴(yán)正聲明；法務(wù)人員應(yīng)企業(yè)參加經(jīng)濟(jì)、行政及民事類訴訟與仲裁等，在最大范圍保護(hù)企業(yè)合法利益不受侵犯；法務(wù)人員在企業(yè)的人力資源工作方面，可配合人力資源部門解決人事相關(guān)問題，起草與審查勞動合同等。而更重要的是，法務(wù)人員對于企業(yè)法律問題要懂得區(qū)分情況采取法律的處理措施，比如：在對于我方企業(yè)已經(jīng)出現(xiàn)合同違約的情況下，法務(wù)人員應(yīng)迅速與對方商討解決辦法，明確責(zé)任后擬定補充協(xié)議或理賠協(xié)議，以免造成企業(yè)更大的損失。關(guān)于口頭合同，為防止后期糾紛造成證據(jù)不足而敗訴，法務(wù)人員應(yīng)及時擬以書面合同確定下來。而關(guān)于債權(quán)問題，對于部分已經(jīng)存在訴訟過期等問題時，法務(wù)人員應(yīng)積極與對方商議重簽還款協(xié)議或盡快調(diào)解解決。盡己所能地維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，避免企業(yè)信譽、經(jīng)濟(jì)損失，是法務(wù)人員的職責(zé)所在與職業(yè)素質(zhì)。

3.結(jié)束語

篇2

1.1國外綠色建筑激勵政策美國政府在出臺政策對節(jié)能建筑材料授予“能源之星”的基礎(chǔ)之上出臺相應(yīng)法規(guī)，指定政府建筑使用的材料需要帶有“能源之星”的標(biāo)志。在很大程度上規(guī)范了各級政府和相關(guān)機構(gòu)的建筑材料使用，同時也是國外建材產(chǎn)品進(jìn)入美國市場的技術(shù)屏障。德國《能源節(jié)約法》規(guī)定，當(dāng)消費者購買房屋或租賃房屋時，建筑承包商須出具相應(yīng)的能耗證明，來反映其所居住的房屋每年的能耗情況。同時該法案還鼓勵相關(guān)企業(yè)以及個人對一些老舊建筑進(jìn)行改造，對一些破損相當(dāng)嚴(yán)重的房屋進(jìn)行。英國政府在綠色建筑可持續(xù)發(fā)展方面做了相當(dāng)多的工作，于2007年出臺《可持續(xù)住宅標(biāo)準(zhǔn)》，為綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展提供方向。同時，政府表示對所有住宅的能耗程度進(jìn)行評級，頒發(fā)相應(yīng)的節(jié)能等級證書。節(jié)能等級較低的住宅的居住者可以在當(dāng)?shù)卣O(shè)立的住宅綠色服務(wù)中心的幫助下對房屋進(jìn)行節(jié)能改造。

1.2國內(nèi)實踐與展望我國建筑業(yè)的發(fā)展歷史悠久，現(xiàn)存的許多古代建筑至今仍是世界關(guān)注的焦點。隨著我國經(jīng)濟(jì)實力的不斷增強，人民群眾生活水平不斷提高，人們對建筑環(huán)保的認(rèn)識也不斷深入，綠色建筑的理念日益深入人心。最近十年是我國建筑行業(yè)發(fā)展的高峰期，現(xiàn)有建筑總面積約400億平方米，年建筑量居世界首位，但我國的建筑科技貢獻(xiàn)程度仍處于世界較低水平，一些項目所采用的建筑模式仍屬于高能耗、高污染的粗放建筑開發(fā)模式。自《綠色建筑行動實施方案》頒布以來，截至2013年底，我國20多個省市自治區(qū)分別制定了“十二五”期間的新增綠色建筑面積，分別為1000萬平方米至5000萬平方米不等。預(yù)計到2020年，我國的建筑能耗將占全國總能耗的35%左右。因此，我國對于綠色建筑的發(fā)展迫在眉睫，加強綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展是建筑業(yè)健康發(fā)展的重要方向。

近幾年來，我國部分地方對于綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展進(jìn)行了多方面的研究和實踐。在城鎮(zhèn)建設(shè)方面，先后在北京、遼寧、甘肅等地開展了節(jié)能型建筑試點工程，并逐步將節(jié)能建設(shè)理念融入到城鎮(zhèn)的小區(qū)建設(shè)中，帶動我國綠色工程的發(fā)展。在農(nóng)村建設(shè)方面，綠色建筑可持續(xù)發(fā)展理念主要融入生態(tài)農(nóng)業(yè)園的建設(shè)中，先后建設(shè)了大批生態(tài)農(nóng)業(yè)試點園林。如著名的張家港生態(tài)農(nóng)村產(chǎn)業(yè)園，就是根據(jù)當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境和建筑發(fā)展的特點，充分利用水土資源的自然條件，建立農(nóng)田種植、水產(chǎn)養(yǎng)殖、房屋種植等多方面結(jié)合的有機生態(tài)園區(qū)。園區(qū)居民的生產(chǎn)和生活形成統(tǒng)一的整體，并充分利用生活垃圾作為能源動力，既節(jié)省了資源，促進(jìn)了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展，又改善了當(dāng)?shù)氐纳鷳B(tài)環(huán)境，降低污染，達(dá)到綠色建筑與生態(tài)經(jīng)濟(jì)的有機結(jié)合。在可持續(xù)發(fā)展的理念下，我國的建筑業(yè)需要加強對綠色建筑的融入，大力發(fā)展綠色項目工程，建立我國的綠色建筑體系，結(jié)合我國的國情和建筑發(fā)展現(xiàn)狀，為我國的建筑發(fā)展開辟新的方向。

2我國綠色建筑可持續(xù)發(fā)展存在的問題

綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展受到建筑行業(yè)、施工企業(yè)、建筑技術(shù)和政府制度等多方面因素的影響，不同利益群體之間的相互聯(lián)系和制約對我國綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展造成諸多阻礙。

2.1制度層面綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展要求制度創(chuàng)新。從可持續(xù)綠色建筑的評價標(biāo)準(zhǔn)與可持續(xù)建筑的設(shè)計融合方面考慮，在制度層面上，我國現(xiàn)有的《綠色建筑評價標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定了綠色建筑的具體含義，從而設(shè)定了綠色建筑的具體設(shè)計原則和設(shè)計依據(jù)，并根據(jù)一定的評價標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評價。但是由于各個地區(qū)的自然資源和經(jīng)濟(jì)狀態(tài)不同，對于建筑的整體規(guī)劃和發(fā)展也存在差異，因此該標(biāo)準(zhǔn)的實施會面臨諸多問題。2013年頒布的《綠色建筑行動方案》將我國的綠色建筑發(fā)展提升到戰(zhàn)略層面，但是該方案只是綱領(lǐng)性文件，需要各相關(guān)部門出臺細(xì)則才能實施。

2.2行業(yè)層面綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展與我國房地產(chǎn)行業(yè)的發(fā)展密切相關(guān)。對于我國房地產(chǎn)行業(yè)而言，大部分房地產(chǎn)項目從策劃到實施要經(jīng)歷不同的利益群體，這就要求行業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)變以往的利益分配方式，重新策劃、設(shè)計和建造適應(yīng)綠色建筑可持續(xù)發(fā)展的行業(yè)目標(biāo)。2013年《綠色建筑行動方案》的頒布，標(biāo)志著我國綠色建筑的發(fā)展進(jìn)入了新的階段。在我國大力發(fā)展綠色建筑這一頂層設(shè)計的指導(dǎo)下，按照可持續(xù)發(fā)展的思路進(jìn)行房地產(chǎn)行業(yè)的整體目標(biāo)和規(guī)劃，對傳統(tǒng)的建筑業(yè)發(fā)展進(jìn)行行業(yè)目標(biāo)和理念的轉(zhuǎn)換。為了促進(jìn)我國綠色建筑健康平穩(wěn)發(fā)展，房地產(chǎn)建設(shè)中需要引入大量新材料、新技術(shù)、新工藝，意味著整個建筑生命周期在生態(tài)和經(jīng)濟(jì)的指引下在短時間內(nèi)將增加房地產(chǎn)企業(yè)的成本，而不能帶來直接的經(jīng)濟(jì)效益。這就使得房地產(chǎn)行業(yè)承擔(dān)了綠色建筑發(fā)展初期所面臨的主要風(fēng)險。此外，作為可持續(xù)發(fā)展理念下的綠色建筑的直接受益者，政府和使用者往往由于專業(yè)知識有限而無法直接參與到最初的決策中，無法承擔(dān)其決策初期所面臨的主要風(fēng)險。所以，很多房地產(chǎn)項目在這種多重關(guān)系的影響下，一般會采取包裝式的銷售策略，將支持可持續(xù)發(fā)展的生態(tài)建筑高端化，最終以生態(tài)的妥協(xié)換取經(jīng)濟(jì)利益。

2.3企業(yè)層面從企業(yè)層面考慮，可持續(xù)發(fā)展的綠色建筑首先面臨的就是投資問題。許多房地產(chǎn)公司在面臨不確定收益和風(fēng)險的情況下不會選擇貿(mào)然投資，而可持續(xù)發(fā)展的綠色建筑本身對于企業(yè)而言的收益就相對較低。在這種情況下，許多房地產(chǎn)公司的建筑銷售公司采取短期的開發(fā)行為，在一定程度上體現(xiàn)不出可持續(xù)發(fā)展的優(yōu)勢和重要意義。綠色建筑與普通建筑相比，初投成本上升，投資回報周期延長，導(dǎo)致企業(yè)對綠色建筑的參與積極性不高。

2.4技術(shù)層面綠色建筑對建筑技術(shù)、材料、工藝均有較高要求，但我國的一些建筑技術(shù)仍停留在傳統(tǒng)的低質(zhì)量、高能耗、高污染的低水平上，迫切需要引入、開發(fā)和應(yīng)用新型的建筑節(jié)能技術(shù)、工藝和材料。在初始發(fā)展階段，技術(shù)的革新、工藝的改進(jìn)、新材料的開發(fā)、生產(chǎn)及應(yīng)用將大大增加綠色建筑的初期投資成本，這是阻礙綠色建筑發(fā)展的主要因素之一。在激烈的市場競爭環(huán)境下，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)必然以擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)濟(jì)利益為目標(biāo)，在沒有國家相關(guān)激勵政策或優(yōu)惠政策的大力推動下，單靠房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)自主引進(jìn)先進(jìn)的建筑節(jié)能技術(shù)來推動綠色建筑的發(fā)展顯然是不現(xiàn)實的。因此，國家層面不近要制定綠色建筑發(fā)展的頂層設(shè)計，還需要各級相關(guān)部門逐步開發(fā)和落實建筑節(jié)能技術(shù)，以切實推進(jìn)綠色建筑的健康可持續(xù)發(fā)展。

3推進(jìn)綠色建筑可持續(xù)發(fā)展的策略

3.1聚焦頂層設(shè)計要想使綠色建筑可持續(xù)、健康、快速發(fā)展，建筑業(yè)的總體規(guī)劃要體現(xiàn)貫徹落實綠色建筑的推廣。《綠色建筑行動方案》不但強調(diào)了綠色建筑的重要意義，更體現(xiàn)出綠色建筑行動已經(jīng)受到國家的高度重視，并上升到戰(zhàn)略層面。各級地方政府均以整體的行動方案為指導(dǎo)思想，根據(jù)各個地區(qū)的地方特點，結(jié)合自身地區(qū)建筑發(fā)展需要，逐一細(xì)化并完善《綠色建筑行動方案》，出臺相應(yīng)的扶持政策，從制度和經(jīng)濟(jì)等方面入手，確定特色化的獎懲機制，積極推動綠色建筑行動的開展。同時，制度設(shè)計要注意相關(guān)領(lǐng)域的配合。中國工程院院士、清華大學(xué)教授江億認(rèn)為，建筑能源消耗量的控制要加強能源規(guī)劃，實行“頂層設(shè)計，總量控制”。江億教授認(rèn)為如果建筑量高速增長，會導(dǎo)致能源的大量消耗，同時不利于房地產(chǎn)行業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。所以應(yīng)立足于可持續(xù)發(fā)展理念，從控制建筑總量入手，抑制建筑業(yè)的過速發(fā)展。在保護(hù)環(huán)境、尋求穩(wěn)定發(fā)展的同時，保持整個行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展尤為重要。

3.2優(yōu)化建筑企業(yè)結(jié)構(gòu)隨著建筑業(yè)的快速度發(fā)展，建筑業(yè)企業(yè)數(shù)量和從業(yè)人數(shù)不斷增多，已經(jīng)成為國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的支柱力量，其中的民營建筑企業(yè)異軍突起，為我國擴(kuò)大就業(yè)途徑、減緩就業(yè)壓力、維護(hù)社會穩(wěn)定等方面起到了積極的促進(jìn)作用。然而，建筑市場不規(guī)范、不公平競爭等現(xiàn)象仍然存在。十八屆三中全會提出，“使市場在資源配置中起決定性作用和更好發(fā)揮政府作用?！边@為規(guī)范市場、優(yōu)化建筑企業(yè)結(jié)構(gòu)指明了方向。民營建筑企業(yè)的發(fā)展可以在很大程度上促進(jìn)我國建筑業(yè)的整體發(fā)展，而民營建筑企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展必然要融入綠色建筑理念。相關(guān)管理部門應(yīng)該基于可持續(xù)發(fā)展理念，制訂包括民營建筑企業(yè)的全行業(yè)綠色建筑發(fā)展戰(zhàn)略和發(fā)展目標(biāo)，明確整體發(fā)展方向和趨勢，通過市場化手段引導(dǎo)私營建筑企業(yè)發(fā)展綠色建筑，進(jìn)而推動建筑行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，并促進(jìn)綠色建筑在我國建筑業(yè)的融入和完善。各類建筑企業(yè)應(yīng)注重合作發(fā)展，通過綠色建筑技術(shù)等方面的互補實現(xiàn)共贏，同時要深化有利于公平競爭的制度改革，使各類企業(yè)積極投入到綠色建筑的市場競爭中，從促進(jìn)建筑企業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化和綠色建筑工程質(zhì)量的不斷提升。

3.3轉(zhuǎn)變施工模式施工模式是體現(xiàn)建筑行業(yè)發(fā)展水平的重要標(biāo)志，綠色建筑的發(fā)展離不開施工模式的轉(zhuǎn)變。相關(guān)管理部門應(yīng)根據(jù)可持續(xù)發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)，遵循節(jié)約型社會原則的發(fā)展方向，促進(jìn)我國建筑施工模式的創(chuàng)新和轉(zhuǎn)變。我國施工模式應(yīng)在政府的指導(dǎo)下，以產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟為基礎(chǔ)，突破施工建設(shè)發(fā)展過程中的瓶頸，重點研究低碳環(huán)保的可持續(xù)施工模式。在建筑經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展的指引下，我國建筑施工模式的轉(zhuǎn)變應(yīng)從施工方案入手，充分融入低碳環(huán)保理念，在選材方面傾向于可再生資源的利用，控制非再生資源的消耗。

篇3

國家責(zé)任是國家基于其對社會公共事務(wù)的管理者地位（抑或權(quán)利代表地位）而產(chǎn)生的一種義務(wù)和職責(zé)。法理上，責(zé)任的的含義具有第一性義務(wù)和第二性義務(wù)的區(qū)別，國家責(zé)任亦是如此。法律援助的本質(zhì)在于維護(hù)受助者的基本權(quán)利，從而實現(xiàn)社會均衡與穩(wěn)定，從此角度看法律援助應(yīng)當(dāng)是一種國家責(zé)任。法律援助監(jiān)督管理中的國家責(zé)任具體表現(xiàn)為政府責(zé)任。政府是國家權(quán)力的執(zhí)行者，是國家行政機關(guān)，是政府責(zé)任的直接承擔(dān)者，《法律援助條例》第三條明確規(guī)定了法律援助是政府的責(zé)任。按照基本法理，該責(zé)任同樣包括兩個層次，其一，政府法律援助監(jiān)管的第一性義務(wù)。這種義務(wù)是政府基于其功能而產(chǎn)生的，在很大程度上反映為政府職責(zé)（或職權(quán)）。具體包括建立法律援助制度和推進(jìn)制度實施。其二，政府實施法律援助的第二性義務(wù)。該義務(wù)是政府基于其實施法律援助而產(chǎn)生的法律責(zé)任，即在法律援助過程中由于政府行政主管機關(guān)的過錯給法律援助對象造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的一種法律責(zé)任。在完善法律援助監(jiān)督管理機制過程中，不僅要強調(diào)政府的法律援助職責(zé)，同時也應(yīng)當(dāng)強調(diào)對法律援助進(jìn)行監(jiān)管所產(chǎn)生的法律責(zé)任。法律援助的監(jiān)督管理是司法行政機關(guān)的主要職責(zé)，是保障法律援助有效實施的基礎(chǔ)。基于以上的分析，在法律援助監(jiān)管過程中，不僅要強調(diào)司法行政機關(guān)的監(jiān)管職責(zé)，同時也應(yīng)強調(diào)由不利監(jiān)管所產(chǎn)生的法律責(zé)任。

二、法律援助監(jiān)督管理機制疏議

（一）法律援助監(jiān)督管理關(guān)系

法律援助監(jiān)督管理關(guān)系是司法行政機關(guān)與法律援助機構(gòu)及法律援助人員之間形成的行政管理關(guān)系。在該關(guān)系中涉及到司法行政機關(guān)、法律援助機構(gòu)及法律援助者三個主體，其中司法行政機關(guān)是法律援助的監(jiān)督管理者，法律援助機構(gòu)是法律援助的組織實施者，法律援助者是法律援助的具體實施者。法律援助監(jiān)管的有效性以主體權(quán)責(zé)分明為前提條件。從行政法律關(guān)系的角度看，司法行政機關(guān)的行政主體地位不容置疑，其是法律援助國家責(zé)任的直接承擔(dān)著，直接對法律援助活動進(jìn)行管理，然而法律援助對于受助者而言體現(xiàn)為某種法律援助服務(wù)，從此意義上講，法律援助機構(gòu)是履行政府責(zé)任的具體實施者，也是法律援助服務(wù)的提供者。

法律援助機構(gòu)是具體組織實施法律援助的主體，確定法律援助機構(gòu)的性質(zhì)是司法行政機關(guān)落實監(jiān)管責(zé)任的前提。一般而言，法律援助機構(gòu)是由地方政府依據(jù)當(dāng)?shù)厍闆r設(shè)立（或確立）的機構(gòu)，具體包括兩大類。一類是由政府在司法行政機關(guān)設(shè)立的法律援助中心，這些機構(gòu)一般屬于事業(yè)單位，工作人員具有事業(yè)編制。另一類是由政府確認(rèn)的律師事務(wù)所、公證處及法律服務(wù)所。前者在監(jiān)督管理機制中處于管理者與被管理者的角色，這在很大程度上給法律援助的監(jiān)管帶來阻礙，隨著事業(yè)單位改革，司法行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加強對于此類法律援助機構(gòu)的監(jiān)管，提升法律援助質(zhì)量。后者在法律援助監(jiān)管中屬于被管理者，但因監(jiān)管力度不夠使部分此類機構(gòu)在辦理法律援助案件時“走過場”，嚴(yán)重影響了當(dāng)事人合法利益及國家法律援助責(zé)任的實現(xiàn)。所以，對于性質(zhì)不同的法律援助機構(gòu)采取的監(jiān)管措施也應(yīng)當(dāng)有所不同。

（二）法律援助監(jiān)督管理責(zé)任的形式

法理上，要明確該責(zé)任的具體內(nèi)容和形式，首先必須要確定該責(zé)任的主體，法律援助監(jiān)督管理責(zé)任是司法行政機關(guān)的職責(zé)，同時也是法律責(zé)任，從此角度上講，法律援助監(jiān)督管理責(zé)任的主體是司法行政機關(guān)，責(zé)任形式表現(xiàn)為第一性義務(wù)（即職責(zé)），但同時亦不能忽略司法行政機關(guān)在違反第一性義務(wù)而產(chǎn)生的第二性義務(wù)（即法律責(zé)任）。雖然司法行政機關(guān)是法律援助監(jiān)督責(zé)任的當(dāng)然主體，但法律援助的順利開展還離不開法律援助機構(gòu)及法律援助具體實施者，從法律援助的性質(zhì)看，這兩者亦應(yīng)屬于法律援助監(jiān)督管理的責(zé)任主體。

理由有三，其一，法律援助機構(gòu)是組織開展法律援助的機構(gòu)負(fù)責(zé)法律援助的申請、受理及指派，在此過程中要保障法律援助案件的質(zhì)量就必須使法律援助機構(gòu)承擔(dān)監(jiān)督管理的責(zé)任。其二，法律援助機構(gòu)的自我監(jiān)管是有必要的。其三，法律援助實施者的自我監(jiān)管對案件質(zhì)量的提升起著重要作用。雖然法律援助機構(gòu)及法律援助實施者也有監(jiān)管責(zé)任，但這種責(zé)任形態(tài)主要表現(xiàn)為行業(yè)責(zé)任與綜合性法律責(zé)任，這與司法行政機關(guān)的責(zé)任內(nèi)含有著很大區(qū)別。而法律援助實施者監(jiān)管責(zé)任則表現(xiàn)為道德義務(wù)和職業(yè)法律者責(zé)任。由此可見，法律援助監(jiān)督管理責(zé)任的內(nèi)容與形式具有一定的廣泛性，且呈現(xiàn)出多層次的特點，法律援助監(jiān)管責(zé)任的實現(xiàn)途徑亦呈現(xiàn)為立體化的機構(gòu)。

三、法律援助監(jiān)管中國家責(zé)任的實現(xiàn)途徑

（一）建立“立體式、多層次”的責(zé)任體系

傳統(tǒng)意義上，法律援助監(jiān)管責(zé)任主體僅限于司法行政機關(guān)，責(zé)任層次較為單一，且以第一性義務(wù)為主，這種責(zé)任機制呈現(xiàn)為單向性特征，難以形成責(zé)任聯(lián)動機制，反而阻礙法律援助的順利開展。法律援助從實施過程角度看是一個系統(tǒng)化的過程，包括法律援助機構(gòu)的確立、法律援助申請、審批、指派法律援助律師、辦理法律援助案件等環(huán)節(jié)，在這些環(huán)節(jié)中法律援助監(jiān)管責(zé)任貫穿始終，且直接關(guān)系到法律援助案件的辦理質(zhì)量和受助者的合法權(quán)益?；谝陨戏治觯⑾到y(tǒng)化的責(zé)任體系對于確保法律援助案件的辦理質(zhì)量具有直接的現(xiàn)實意義。從責(zé)任主體的角度看，法律援助監(jiān)督管理責(zé)任具有多層次性。其一，由于責(zé)任主體不僅限于司法行政機關(guān)，同時包括法律援助機構(gòu)。法律援助機構(gòu)的監(jiān)管責(zé)任體現(xiàn)為自我管理的義務(wù)和接受司法行政機關(guān)管理的義務(wù)，前者是保障法律援助順利進(jìn)行的基礎(chǔ)。自我管理責(zé)任是由法律援助機構(gòu)的性質(zhì)與地位決定的，主要體現(xiàn)為法律援助機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對法律援助申請的受理、審批、案件辦理進(jìn)行自我監(jiān)督，從而形成“自律性”責(zé)任機制。雖然自我監(jiān)督在一定程度上為法律援助的順利開展起到積極作用，但如果缺乏必要的外部監(jiān)管，法律援助的自我監(jiān)管也必然成為“權(quán)力濫用”的屏障，不僅不能起到應(yīng)有效果，且會在很大程度上弱化司法行政機關(guān)的監(jiān)管職責(zé)，并給法律援助的有效實施帶來阻礙。

于此，法律援助機構(gòu)的監(jiān)管責(zé)任應(yīng)當(dāng)是在司法行政機關(guān)監(jiān)督下的自我管理。從法律邏輯上看，法律援助機構(gòu)接受司法行政機關(guān)監(jiān)管，同時履行監(jiān)督法律援助者的義務(wù)。其二，法律援助者的自我監(jiān)管責(zé)任。法律援助者在接受法律援助機構(gòu)指派后，必須按照法律規(guī)定承擔(dān)辦理法律援助案件的義務(wù)，該義務(wù)是基于援助者身份而產(chǎn)生的法定義務(wù)，具有不可棄性。一般而言，法律援助者主要是執(zhí)業(yè)律師，無論其是法律援助中心的專職律師還是律師事務(wù)所的律師，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的自我管理的義務(wù)。該義務(wù)包括接受法律援助機構(gòu)指派、提供法律咨詢、辦理法律援助案件等。所以基于法律援助監(jiān)管的不同責(zé)任主體，這種監(jiān)管責(zé)任具有明顯的層次性。從責(zé)任類型的角度看，法律援助監(jiān)管責(zé)任呈現(xiàn)為“立體式”結(jié)構(gòu)。上文提到，監(jiān)管責(zé)任包括了第一性義務(wù)與第二性義務(wù)，是一種綜合責(zé)任?！傲Ⅲw式”結(jié)構(gòu)就表現(xiàn)為責(zé)任形態(tài)的綜合性，即不同的責(zé)任主體不僅要履行法定義務(wù)（或職責(zé)）還必須承擔(dān)由其不法行為所導(dǎo)致的法律責(zé)任（否定性評價），并以此作為彌補法律援助受助者損失的依據(jù)。

（二）完善經(jīng)費使用監(jiān)督機制

法律援助經(jīng)費是保障法律援助順利開展的基石，經(jīng)費的籌集、調(diào)撥、使用應(yīng)當(dāng)接受司法行政機關(guān)和公眾監(jiān)督。從監(jiān)管責(zé)任角度講，經(jīng)費使用的監(jiān)督機制由縱向的行政監(jiān)督與橫向的自我監(jiān)督與公眾監(jiān)督構(gòu)成。目前，法律援助經(jīng)費主要由國家財政負(fù)擔(dān)，實行?？顚Ｓ茫?jīng)費支出以法律援助辦案經(jīng)費、補貼等為主，經(jīng)費的合理使用直接關(guān)系到法律援助的質(zhì)量，所以，對法律援助經(jīng)費使用進(jìn)行監(jiān)管是非常有必要的，這也是法律援助監(jiān)管責(zé)任的題中之義。完善法律援助經(jīng)費使用監(jiān)管機制，可以從以下幾方面入手。第一，建立單獨核算制度。法律援助經(jīng)費的使用應(yīng)當(dāng)建立專用賬簿進(jìn)行單獨核算，避免和其他經(jīng)費混同。第二，建立經(jīng)費使用公示制度。由于法律援助經(jīng)費來自國家專項撥款，必須接受司法行政機關(guān)與公眾的監(jiān)督。公示內(nèi)容不僅包括經(jīng)費使用情況，且有必要對經(jīng)費來源進(jìn)行公示，因為法律援助機構(gòu)的經(jīng)費不完全限于國家財政撥款。第三，可以建立法律援助基金，由專人進(jìn)行管理。第四，完善經(jīng)費使用檢查機制。

目前，對經(jīng)費使用情況進(jìn)行檢查是落實監(jiān)管責(zé)任的主要途徑。檢查主體一般是司法行政機關(guān)，檢查方式主要采取抽查，檢查內(nèi)容主要是經(jīng)費使用情況。雖然經(jīng)費檢查在很大程度上起到了監(jiān)管效果，但是由于抽查形式的制約，使檢查評價結(jié)果具有一定的局限性，所以采取全面檢查的方式很有必要，但全面檢查所耗費的行政成本也是較高的。故檢查機制應(yīng)當(dāng)堅持實質(zhì)性的同時強調(diào)形式的便捷性，基于目前的電子技術(shù)，可以建設(shè)法律援助經(jīng)費網(wǎng)絡(luò)管理系統(tǒng)，通過經(jīng)費使用信息錄入、核對等環(huán)節(jié)實現(xiàn)對經(jīng)費使用的監(jiān)管，由此不僅降低了行政成本，且加強了檢查效果。第四，進(jìn)一步加強法律援助機構(gòu)與法律援助者的自我監(jiān)管。雖然經(jīng)費的調(diào)撥由司法行政機關(guān)負(fù)責(zé)，但經(jīng)費的使用者是援助機構(gòu)和援助者，只有進(jìn)一步加強對機構(gòu)及其人員的自我約束，才能更有效地提升經(jīng)費使用效率，才能避免出現(xiàn)經(jīng)費濫用的情況。

（三）完善案件跟蹤機制

法律援助案件跟蹤機制是通過建立案件跟蹤檔案對案件進(jìn)行監(jiān)督的一種手段，但目前的法律援助案件跟蹤機制較為形式化，沒有很好地起到監(jiān)管效果。案件跟蹤機制不僅要建立跟蹤檔案，且要在檔案管理的基礎(chǔ)上實現(xiàn)實質(zhì)監(jiān)督。具體實施辦法如下：其一，細(xì)化檔案管理工作。案件跟蹤檔案是對案件辦理情況的原始記錄，檔案項目的設(shè)置可以依據(jù)法律援助案件的具體情況而定，一般包括案件類型、承辦人、案卷編號、受理時間等基本情況，除此之外還應(yīng)當(dāng)增設(shè)關(guān)于案件評價或者反饋信息，這樣有利于從受助者的角度直接監(jiān)督辦案流程。其二，法律援助者定期報告。法律援助者是實施法律援助的直接責(zé)任者，確保法律援助案件的辦理質(zhì)量是其重要義務(wù)。如前所述，建立案件跟蹤檔案是從監(jiān)管者自上而下的被動式管理，而定期報告制度則要求承辦人必須在規(guī)定期限內(nèi)主動向法律援助機構(gòu)和受助者報告案件進(jìn)展情況，以便實時監(jiān)控案件質(zhì)量。其三，旁聽庭審。法律援助者所辦理的案件采取公開審判的，可以指派司法行政機關(guān)工作人員和法律援助機構(gòu)工作人員進(jìn)行庭審旁聽，以此了解承辦人辦理案件的具體情況，并通過庭審旁聽為承辦人提出相關(guān)意見。

（四）建立案件質(zhì)量的“量化評價標(biāo)準(zhǔn)”

法律援助案件評價機制是對法律援助案件進(jìn)行質(zhì)量評估的量化標(biāo)準(zhǔn)，評價機制的運行能從制度上保障法律援助案件的辦理質(zhì)量。目前，案件評價機制主要局限于案件辦理情況調(diào)查、回訪等，并沒有形成一套較為可行的評價方案。從理論上講，評價屬于價值判斷的范疇，是具有主觀色彩的一種意識或認(rèn)知，然而對法律援助案件質(zhì)量的評價應(yīng)當(dāng)盡可能的排除主觀色彩，通過“標(biāo)準(zhǔn)量化”的方式使案件評價值機制更具合理性與客觀性。法律援助案件質(zhì)量的“量化評價化標(biāo)準(zhǔn)”應(yīng)當(dāng)涵蓋整個案件承辦過程，涉及案件受理、案件辦理及結(jié)案三個環(huán)節(jié)。在案件受理中，量化評價標(biāo)準(zhǔn)可以包括案件基本情況登記、案件受理依據(jù)、案件受理情況、案件受理期限等內(nèi)容，并設(shè)定不同的評估檔次。在案件辦理中，量化評價標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)依據(jù)不同的案件性質(zhì)規(guī)定不同的量化評價標(biāo)準(zhǔn)。一般而言可以包括法律文書基本情況、證據(jù)材料收集情況、會見當(dāng)事人情況、案情分析報告（或者法律意見書）情況、庭審記錄情況等，通過較為細(xì)化的評價標(biāo)準(zhǔn)對法律援助案件的辦理過程進(jìn)行全程監(jiān)督。在結(jié)案環(huán)節(jié)中，量化評價標(biāo)準(zhǔn)可以包括裁判文書基本情況、當(dāng)事人意見、法律援助者結(jié)案總結(jié)等。只有建立較為完善的評價標(biāo)準(zhǔn)才能保障法律援助案件辦理質(zhì)量。

四、結(jié)語

篇4

【關(guān)鍵詞】建筑作品侵權(quán) 工程建設(shè) 建筑設(shè)計

一、建筑作品是否被侵嘀事實基礎(chǔ)

在我國目前的立法及司法實踐中，建筑作品的著作權(quán)問題非常馱櫻表現(xiàn)為：法律規(guī)定抽象操作性不強；很多問題無法可依；司法部門的實踐經(jīng)驗不夠，可供參照借鑒的類似案例極少；專業(yè)性極強，牽涉建筑學(xué)、法學(xué)、司法鑒定學(xué)等綜合交叉問題。這些可以從接受媒體采訪的法律專業(yè)人士的表態(tài)可以看出，例如重慶麗達(dá)律師事務(wù)所一名不愿具名的律師表示：“對于建筑設(shè)計維權(quán)，我國目前還沒出_專門的法律，SOHO中國的這一案例僅僅適用《著作權(quán)法》，但建筑設(shè)計專業(yè)性非常強，需要有相當(dāng)水準(zhǔn)的專業(yè)人士來參與，在審理過程中非常馱印！庇釁淥法律專業(yè)人士表達(dá)了類似觀點。

一棟建筑物的形成一般要經(jīng)v三個環(huán)節(jié)：建筑圖紙的設(shè)計――建筑模型的制作――建筑物的施工，相應(yīng)地，與建筑物有關(guān)的產(chǎn)品一般也有三個：建筑圖紙、建筑模型和建筑物，但這三部分并非都是我國《著作權(quán)法》意義上的“建筑作品”。根據(jù)我國現(xiàn)行《著作權(quán)法實施條例》第4條第9款規(guī)定：“建筑作品，是指以建筑物或者構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品?！睆脑撘?guī)定可以看出，在我國現(xiàn)行法律的規(guī)定中，建筑作品的保護(hù)范圍只能及于建筑物本身，即已經(jīng)建成（或即將建成）的建筑物實物，并不包括圖紙和模型；也不包括建筑材料、技術(shù)方案，且只涉及外觀，包括線條、裝飾、色彩等，而不涉及建筑物的內(nèi)部特征和裝潢。

從以上規(guī)定可以看出，只有建成的建筑物實物才能被稱為“建筑作品”，值得]意的是，在北京市高級人民法院審理“北京保時捷中心”與“泰赫雅特中心”案（該案被稱為“中國建筑作品著作權(quán)第一案”）中，涉案的原告建筑和被告的建筑均為已建成的建筑物。因此，本筆者認(rèn)為，建筑作品是否被侵權(quán)之事實基礎(chǔ)為有實體建筑構(gòu)造物體只存在。

二、建筑圖紙及建筑效果圖著作權(quán)侵權(quán)分析

即使某一建筑物不侵犯“另一建筑物”的“建筑作品”著作權(quán)，但并不能因此完全排除“該建筑”侵權(quán)，因為還涉及是否侵犯建筑圖及效果圖的著作的問題?！敖ㄖD紙不是“建筑作品”只是表明其不能以“建筑作品”作為的依據(jù)，但建筑圖紙本身仍然可以作為的依據(jù)，因為在我國法律中，建筑圖紙是與建筑作品并列受保護(hù)對象。根據(jù)我國現(xiàn)行《著作權(quán)法實施條例》第4條第12款規(guī)定：“圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、以及反映地理現(xiàn)象的作品。”據(jù)此規(guī)定，建筑圖紙可以成為獨立的一種作品（保護(hù)對象）。就本而言，建筑圖紙包括設(shè)計圖，效果展示圖以及各種示意圖。但是，并不是所有的建筑圖紙都可以成為著作權(quán)法意義上的被稱為“作品”的建筑圖，只有那些具有獨創(chuàng)性的和獨特的藝術(shù)美感的建筑圖才能成為法律所保護(hù)的建筑圖。要成為受保護(hù)的建筑圖的基本的要求是：第一，是自己做出來的，而不是抄襲別人的；第二，確實有藝術(shù)性的美感；第三，必須是獨特的，沒有相同或者類似的存在。關(guān)于獨創(chuàng)性，根據(jù)北京市高級人民法院知識產(chǎn)權(quán)庭陳錦川庭長的理解：獨創(chuàng)性是指為作者獨立創(chuàng)作，非竊取他人的，且要包含作者的判斷。他將該理解進(jìn)一步運用到“北京保時捷中心”與“泰赫雅特中心”案中，認(rèn)為，雙方當(dāng)事人對于涉案保時捷建筑系獨立完成并無爭議，爭議的是該建筑是否包含創(chuàng)作者對于該建筑的美學(xué)構(gòu)思或判斷。司空見慣的純粹以實用為目的而建造的“火柴盒式”樓房、根據(jù)常規(guī)設(shè)計建造的樓房、建筑工地中為建筑工人臨時搭建的工棚等，因外觀簡單、形狀普通而缺乏獨創(chuàng)性不構(gòu)成建筑作品。本案中，法院綜合分析了北京保時捷中心的特征，認(rèn)定該建筑具有獨特的外觀和造型，富有美感，具有獨創(chuàng)性，屬于建筑作品。

三、侵犯建筑作品著作權(quán)界定方法分析

（一）分析該建筑作品是否為：獨立思想之表達(dá)

分析某一建筑作品是否屬于著作權(quán)法保護(hù)之范圍，我們首先應(yīng)當(dāng)分析該建筑作品是否為獨立思想表達(dá)之結(jié)晶，即，該建筑作品的創(chuàng)作不受其他已經(jīng)、已經(jīng)公開建筑作品創(chuàng)作之影響。

（二）分析該建筑作品創(chuàng)作源泉是否獨立

當(dāng)某一建筑作品屬于著作權(quán)法保護(hù)之范疇時，分析另一受到法律之保護(hù)的建筑作品是否侵犯了他人的建筑作品的著作權(quán)，我們應(yīng)當(dāng)分析判斷該建筑作品的創(chuàng)作源泉是否具有獨立性，即，此建筑作品的源泉不同于他建筑作品的創(chuàng)作源泉。

（三）過濾“公有表達(dá)”

某些建筑作品中雖然相同但又都是屬于公有領(lǐng)域中的內(nèi)容師應(yīng)當(dāng)刪除出去，即使這些內(nèi)容不再是思想本身，而是“思想的表達(dá)”。因為公有領(lǐng)域的內(nèi)容，必須留給大眾自由使用，其本身不受著作權(quán)法保護(hù)，無著作權(quán)可言。同時如果屬于公有領(lǐng)域的東西也反映了其不具備獨創(chuàng)性，因此不能成為受保護(hù)的對象。

在建筑作品侵權(quán)案中經(jīng)常會涉及到功能性設(shè)計以及為功能所決定的外觀的問題，因此除了過濾掉屬于公共領(lǐng)域的“公有表達(dá)”以外，還應(yīng)當(dāng)過濾掉建筑中因?qū)嵱眯浴⒐δ苄院图夹g(shù)材料、技術(shù)方法而產(chǎn)生的外觀表達(dá)。受結(jié)構(gòu)力學(xué)和使用功能的限制，建筑作品的可創(chuàng)作的空間非常小，法律只保護(hù)獨特的藝術(shù)部分。而“流線型、點狀式、尖錐形的建筑”的外觀造型具有實用功能，不能成為著作權(quán)的客體。

（四）“接觸+實質(zhì)性相似”

即只有有證據(jù)證明某建筑作品實際接觸了“另一建筑作品”，并且二者在實質(zhì)上具備了“相似性”，才能談得上建筑作品紙著作權(quán)侵權(quán)的問題。

關(guān)于“接觸”的認(rèn)定，除了面對面實際到現(xiàn)場接觸外，在現(xiàn)代傳媒發(fā)達(dá)的背景下，通過電視_、報紙、網(wǎng)絡(luò)等其他公共媒體的方式披露圖紙內(nèi)容，一般也可以推定為“接觸”。關(guān)于“實質(zhì)性相似”的認(rèn)定，這是一個極具專業(yè)性的判斷，即使法院的審判人員也無法判斷，需要建筑領(lǐng)域的專家來判斷，司法實踐中一般的做法是法院如果無法判斷會委托專業(yè)機構(gòu)出具司法鑒定結(jié)論，對是否實質(zhì)相似做出判斷。