導(dǎo)語：如何才能寫好一篇婚姻家庭法論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

一、研究概況

2006年8月15日至16日,中國法學(xué)婚姻家庭法學(xué)研究會在哈爾濱市召開了“和諧家庭與和諧社會——紀(jì)念《中華人民共和國婚姻法》修改五周年”學(xué)術(shù)研討會。中國法學(xué)會婚姻家庭法學(xué)研究會的理事及相關(guān)領(lǐng)域的專家、學(xué)者和司法工作者共70多人參加了此次會議。與會代表圍繞著中國婚姻家庭法律制度與構(gòu)建和諧社會的關(guān)系這一研究主旨,重點探討了我國公民的婚姻家庭權(quán)益保護(hù)與和諧社會的關(guān)系、《中華人民共和國婚姻法》的立法及執(zhí)法中存在的問題與解決對策、社會性別視角下的婚姻家庭法律制度和中國農(nóng)村婚姻家庭新問題。與會者還聽取了專家關(guān)于我國《物權(quán)法》(草案)起草情況及我國《侵權(quán)行為法》立法研究情況。

2006年出版的婚姻家庭法學(xué)著作主要有:楊大文、龍翼飛、夏吟蘭等合著的《婚姻家庭法學(xué)》和《婚姻家庭法》(中國人民大學(xué)出版社);陳葦主編的《家事法研究》和《外國婚姻家庭法比較研究》(群眾出版社)。主要論文:楊大文、王世賢的《婚姻自檢討》;馬憶南的《婚姻法第32條實證研究》;孫若軍的《父母離婚后的子女監(jiān)護(hù)問題研究》;夏吟蘭、鄧麗的《婚姻關(guān)系模式理論與離婚法律制度之間的關(guān)聯(lián)性研究》;楊青、郭穎的《離婚案件股權(quán)分割的法律分析》;趙麗霞的《我國離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的立法完善》;林雅的《涉外非婚生子女準(zhǔn)正及其法律適用問題探討》;王琪的《經(jīng)濟(jì)學(xué)視閾的離婚婦女財產(chǎn)權(quán)益》;謝慧的《婚姻財產(chǎn)流轉(zhuǎn)之分析》;付翠英的《家庭破產(chǎn)制度初探》;杜江涌的《繼承中的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移機(jī)制研究》;金眉的《論反家庭暴力的立法缺失》;張新寶和高燕竹的《性騷擾法律規(guī)制的主要問題》等。

二、熱點與創(chuàng)新

1.婚姻家庭法律制度與構(gòu)建和諧社會的關(guān)系。學(xué)者們指出:婚姻關(guān)系是家庭關(guān)系的核心;構(gòu)建和諧社會必須建設(shè)和諧的婚姻家庭關(guān)系;建設(shè)和諧婚姻家庭關(guān)系是構(gòu)建和諧社會的重要組成部分?；橐黾彝シ芍贫韧ㄟ^特有的調(diào)整機(jī)制保障婚姻家庭成員的合法權(quán)利的實現(xiàn),維護(hù)婚姻家庭關(guān)系的和諧和健康,從而促進(jìn)社會關(guān)系的和諧發(fā)展。[1]

2.關(guān)于涉外非婚生子女準(zhǔn)正的法律適用問題。國外立法主要有同一制和區(qū)別制兩種形式,而目前呈現(xiàn)出采取促進(jìn)身份關(guān)系確立的選擇性多邊沖突規(guī)范的趨勢。我國應(yīng)借鑒其他國的先進(jìn)立法經(jīng)驗,完善我國涉外非婚生子女準(zhǔn)正的法律適用制度。[2]

3.我國農(nóng)村婦女土地權(quán)益保護(hù)的問題。學(xué)者們指出:男女平等的制度安排在土地權(quán)益保護(hù)的實踐中并沒有得到有效實施,究其原因,除經(jīng)濟(jì)、文化、社會方面的諸多制約外,法律制度規(guī)定的不完備是影響農(nóng)村婦女土地承包權(quán)完全、充分實現(xiàn)的一個重要因素?，F(xiàn)有法律制度缺乏社會性別視角;立法缺乏前瞻性;法律規(guī)定之間存在著矛盾和沖突;法律缺乏可操作性,不能提供有效的救濟(jì)手段維護(hù)婦女權(quán)益;法律制度的不穩(wěn)定、不統(tǒng)一和缺乏連續(xù)性等問題影響了農(nóng)村婦女土地承包權(quán)的有效保護(hù)。[3]

4.對性騷擾的法律規(guī)制。性騷擾作為復(fù)雜的社會現(xiàn)象,從不同角度能看到不同側(cè)面,每一側(cè)面都只能反映問題的一個方面。規(guī)制性騷擾的任務(wù)不能單純地由某一個部門法來完成,而應(yīng)當(dāng)構(gòu)建一個多層次全方位,能夠相互協(xié)調(diào)、相互補(bǔ)充的法律規(guī)制體系。世界各國的禁止性騷擾立法,除去美國的反歧視的立法模式,性騷擾立法還有著兩大趨勢:一是走向性騷擾單獨立法的趨勢,二是性騷擾的法律規(guī)制逐漸被有關(guān)騷擾問題的法律規(guī)制所淹沒,正如工作場所性騷擾法律規(guī)制逐漸被各種場合性騷擾規(guī)制所淹沒、對女性的性騷擾法律規(guī)制逐漸被性別中立的性騷擾法律規(guī)制所淹沒一樣。不排除我國的性騷擾立法將向此方向發(fā)展,但構(gòu)建一個由多個法律部門構(gòu)成的綜合調(diào)整的性騷擾法律規(guī)制體系是我國現(xiàn)在必經(jīng)的階段,也是目前最佳的選擇。[4]

5.關(guān)于婚姻自的性質(zhì)?？v觀中國婚姻自發(fā)展史,可看出婚姻自的主要內(nèi)容是結(jié)婚自,婚姻自是性質(zhì)的特別人格權(quán)。人格權(quán)是以人格利益為客體的權(quán)利,婚姻自主是人格利益的一個要素,因而婚姻自屬于人格權(quán)?；橐鲎灾魇潜ＷC個人在自己的婚姻決定中處于主體的地位,由他(或她)選擇自己的配偶,而不是被動的被人決定。所以婚姻自主的客體是當(dāng)事人在選擇配偶問題上的選擇自由,與主體密不可分,因此婚姻自是人格權(quán)?；橐鲎缘目腕w比較容易界定,就是個人在結(jié)婚問題上的選擇自由,也即內(nèi)在于主體自身的人格利益,包括是否結(jié)婚、何時結(jié)婚、誰結(jié)婚的自由。其旨在禁止第三者對于主休天結(jié)婚問題上選擇自由的干涉。因此,婚姻自本質(zhì)上是一種特別人格權(quán)。對侵犯婚姻自的法律救濟(jì),學(xué)者們提出有必要在立法上規(guī)定干涉他人婚姻自由的法律后果。侵害公民婚姻自的構(gòu)成要件包括:第一,行為人有侵害婚姻自的行為;第二,造成了他人婚姻自被侵害的結(jié)果;第三,干涉行為與損害后果之間有因果關(guān)系;第四,行為人主觀上有故意;關(guān)于侵害他人婚姻自的民事責(zé)任方式:侵權(quán)人首先有必要向受害人賠禮道歉;其次,要給付受害人精神損害賠償,其賠償數(shù)額的多少取決于受害人精神痛苦的程度;財產(chǎn)損失的賠償應(yīng)以直接損失為限,可得利益不應(yīng)該賠償。[5]

6.我國現(xiàn)行離婚婦女財產(chǎn)權(quán)益保障制度存在的缺失。如何構(gòu)建一種具有高效率的離婚婦女財產(chǎn)權(quán)益保障制度,矯正權(quán)利資源的不合理配置,引導(dǎo)人們朝既“利己”又“不損人”的方向發(fā)展,使外部效應(yīng)“內(nèi)部化”,大大降低社會成本,進(jìn)而達(dá)到“利人利己”的最佳境界,是我國婚姻法必須面對的當(dāng)務(wù)之急?；橐龇梢苑艞夒x婚損害賠償制度(可以列為一般侵權(quán)損害賠償處理),重新審視夫妻共同財產(chǎn)范圍,整合家務(wù)勞動補(bǔ)償和經(jīng)濟(jì)幫助制度,構(gòu)建完善的離婚扶養(yǎng)給付制度:一是完善夫妻共同財產(chǎn)的范圍;二是重建離婚扶養(yǎng)給付制度。這樣,婚姻關(guān)系中的當(dāng)事人就會根據(jù)法律預(yù)期自己行為成本和收益,將會更多地以家庭利益為出發(fā)點來調(diào)整他們之間的位置和角色。[6]

7.我國的老年型社會具有人口老齡化速度快,經(jīng)濟(jì)相對不發(fā)達(dá)、未富先老、家庭養(yǎng)老功能弱化等特點。我國現(xiàn)有的成年人監(jiān)護(hù)制度存在諸多缺陷,不足以保護(hù)老年人的合法權(quán)益。基于我國的社會現(xiàn)實和法律現(xiàn)狀,我國亟須設(shè)立老年人監(jiān)護(hù)制度。構(gòu)建我國的老年人監(jiān)護(hù)制度應(yīng)在借鑒德國、日本等國成年人監(jiān)護(hù)制度改革經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,突破我國傳統(tǒng)的監(jiān)護(hù)理念,在老年人監(jiān)護(hù)制度的設(shè)計上體現(xiàn)出尊重老年人意愿、區(qū)分被監(jiān)護(hù)人的不同需求、為老年人提供更人性化的保護(hù)和支持等特點。[7]

8.設(shè)立家庭破產(chǎn)制度的必須性和可行性。隨著市場信用的發(fā)展以及超前消費理念的盛行,大量的家庭已經(jīng)在經(jīng)濟(jì)上陷于“破產(chǎn)”的邊緣。家庭作為民事主體,立法應(yīng)當(dāng)賦予其破產(chǎn)能力。家庭破產(chǎn)是指家庭的共同財產(chǎn)進(jìn)入破產(chǎn)程序供債權(quán)人分配,才是真正意義上的家庭破產(chǎn)制度所要規(guī)制的對象,是立法對有破產(chǎn)能力的家庭設(shè)計的破產(chǎn)程序。其特征表現(xiàn)為:第一,家庭破產(chǎn)是以家庭為主體啟動的程序。第二,家庭破產(chǎn)是家庭成員共同財產(chǎn)的破產(chǎn)。第三,家庭破產(chǎn)直接影響到家庭功能的發(fā)揮。第四,家庭破產(chǎn)的結(jié)果并非是家庭關(guān)系的終止,而是家庭的“重生”。家庭破產(chǎn)的原因主要有:首先,家庭作為經(jīng)營主體,因經(jīng)營不善而破產(chǎn)。其次,家庭作為消費主體常常因過度消費而破產(chǎn)。最后,家庭因社會風(fēng)險以及個人風(fēng)險而破產(chǎn)。家庭破產(chǎn)制度的結(jié)構(gòu)要素:一是家庭破產(chǎn)中的債務(wù)人是家庭及其全體成員。二是家庭債務(wù)中的債權(quán)人或?qū)彝コ蓡T個人享有債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)申請家庭破產(chǎn)。三是家庭破產(chǎn)中的破產(chǎn)財產(chǎn)是家庭共同共有的財產(chǎn),其來源主要是家庭成員在共同生活期間的共同勞動收入、家庭成員交給家庭的財產(chǎn)以及家庭成員共同積累、購置、受贈的財產(chǎn)。四是家庭破產(chǎn)關(guān)系中主體的權(quán)利和義務(wù)中還包括:允許債務(wù)人提出破產(chǎn)申請并同時提出和解方案;債務(wù)人在破產(chǎn)程序運行期間可以繼續(xù)其經(jīng)營活動。五是家庭破產(chǎn)程序的適用,應(yīng)當(dāng)針對家庭破產(chǎn)的特殊性設(shè)立專門程序,例如法院外整理程序和簡易程序,前者是指債務(wù)人和債權(quán)人在法院外自行達(dá)成協(xié)議或在第三人的主持下達(dá)成協(xié)議,以此解決債務(wù)人經(jīng)濟(jì)困境的過程;后者是指在司法程序中,針對家庭破產(chǎn)的特殊性,以簡潔、高效為目標(biāo)設(shè)計的程序。我國立法設(shè)立家庭破產(chǎn)制度的主要立法意義在于:首先,家庭破產(chǎn)是回應(yīng)社會現(xiàn)實的需要,即我國已經(jīng)出現(xiàn)“負(fù)產(chǎn)階級”群體,需要通過家庭破產(chǎn)制度調(diào)整這部分社會群體的生活和消費。其次,在家庭出現(xiàn)破產(chǎn)時,及時給予破產(chǎn)救濟(jì),使其獲得重生的機(jī)會,有利于家庭的穩(wěn)定和睦,有利于維護(hù)社會的安定和諧。最后,規(guī)定家庭破產(chǎn)是我國實行對外開放政策的必然結(jié)果。[8]

9.關(guān)于父母離婚后子女的監(jiān)護(hù)問題。父母對未成年子女的監(jiān)護(hù)是我國監(jiān)護(hù)制度中的核心內(nèi)容,婚姻法中的相應(yīng)條款較為單薄,尤其是對父母離婚后的監(jiān)護(hù)問題更是缺乏系統(tǒng)規(guī)范。為此,我們需要對現(xiàn)行立法中監(jiān)護(hù)制度的設(shè)置及其基本理念作重新的審視。第一,重新設(shè)置離婚后的子女監(jiān)護(hù)模式。應(yīng)當(dāng)取消法律中要求父母離婚后必須共同監(jiān)護(hù)的規(guī)定,由《婚姻法》直接規(guī)定為:父母離婚后,監(jiān)護(hù)方式可由父母協(xié)商,協(xié)商不成的,由人民法院依據(jù)子女的利益和實際情況予以判決。即法律應(yīng)允許離婚的父母選擇監(jiān)護(hù)方式,允許父或母單方行使監(jiān)護(hù)權(quán)。第二,修正監(jiān)護(hù)權(quán)審酌的具體規(guī)范。在確定對子女最佳利益原則的解釋時應(yīng)當(dāng)主要考慮以下方面:子女的意愿及情感,子女生活的主要照顧者,子女的身體、心理、教育和人格發(fā)展上的需求,子女對家庭、學(xué)校和居住地的適應(yīng),父母的心理和身體狀況及對子女的影響,父母的監(jiān)護(hù)意見及滿足子女需求的能力。第三,繼父母介入繼子女監(jiān)護(hù)問題。應(yīng)當(dāng)堅持生父母監(jiān)護(hù)的原則,同時規(guī)定與繼子女共同生活的繼父母對繼子女負(fù)有法定的安全保障義務(wù),增設(shè)不完全收養(yǎng)。[9]

10.關(guān)于我國離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的立法完善。學(xué)者們提出:應(yīng)重點解決的問題:第一,對分別財產(chǎn)制的家庭,如果一方為家庭付出較多,即使是不離婚也應(yīng)當(dāng)允許其請求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。第二,離婚時家務(wù)勞動補(bǔ)償請求權(quán)的適用范圍,由夫妻約定分別財產(chǎn)制擴(kuò)大至法定共同財產(chǎn)制及部分共同財產(chǎn)制和部分分別財產(chǎn)制的任何夫妻。第三,確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償數(shù)額的原則,由雙方協(xié)商確定,協(xié)議不成時,由法院在查明夫妻雙方各自財產(chǎn)狀況以及一方所付出義務(wù)情況的基礎(chǔ)上,按照權(quán)利義務(wù)對等的原則確定。[10]

注釋:

[1]楊大文、龍翼飛主編:《婚姻家庭法學(xué)》,中國人民大學(xué)出版社2006年出版。

[2]林雅:《涉外非婚生子女準(zhǔn)正及其法律適用問題探討》,載《法學(xué)雜志》2006年第6期。

[3]羅虹、鐘宏武:《制約我國農(nóng)村婦女土地權(quán)益保護(hù)的法學(xué)分析》,載《甘肅社會科學(xué)》2006年第1期。

[4]張新寶、高燕竹:《性騷擾法律規(guī)制的主要問題》,載《法學(xué)家》2006年第4期。

[5]楊大文、王世賢:《婚姻自檢討》,載《民商法學(xué)》2006年第6期。

[6]趙麗霞:《我國離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的立法完善》,載《當(dāng)代法學(xué)》2006年第1期。

[7]康娜:《我國老年人監(jiān)護(hù)制度探究》,載《民商法學(xué)》2006年第11期。

[8]付翠英:《家庭破產(chǎn)制度初探》,載《民商法學(xué)》2006年第10期。

篇2

論文內(nèi)容摘要：從目前刑法的規(guī)定來看，主張遺棄罪非身份犯的身份犯否定說并不可取，遺棄罪應(yīng)當(dāng)屬于身份犯的一種，其主體應(yīng)當(dāng)是因婚姻家庭關(guān)系而負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)的人。

遺棄罪是指對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的行為。

我同刑法1997修訂之時，在保持了遺棄罪條文表述不變的前提下將該罪名在分則中的位置進(jìn)行了改動，也正是因為這一“位移”而導(dǎo)致了理論界有關(guān)遺棄罪是否身份犯的討論，尤其是這種爭論在司法實踐中也有所體現(xiàn)。

我國舊《刑法》(指1979年《刑法》，下同)將遺棄罪規(guī)定在“妨害婚姻家庭罪”一章中，因此學(xué)界及實務(wù)界認(rèn)為遺棄罪只能發(fā)生在婚姻家庭內(nèi)部而毫無爭議地將遺棄罪作為身份犯的一種，在此前提下論說遺棄罪的相應(yīng)構(gòu)成：其客體是公民在家庭中接受扶養(yǎng)的權(quán)利，類似表述為“被害人在家庭中受扶養(yǎng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系”、“被害人在家庭中的平等權(quán)利”、“家庭成員之間互相扶養(yǎng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系”，等等。作為遺棄罪對象(或被害人)的“年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人”，顯然只能是家庭成員；法條圈定本罪主體為“負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)”的人，也就限于因婚姻家庭關(guān)系而負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)的人。這種關(guān)于遺棄罪構(gòu)成要件的理解以及該罪身份犯性質(zhì)的認(rèn)定在舊刑法時代幾乎沒有疑義。

在新刑法修訂過程中，由于舊刑法作為獨立章所規(guī)定的“妨害婚姻家庭罪”項下只有六個條文而略顯單薄，與其他章的規(guī)模不協(xié)調(diào)，因此經(jīng)過學(xué)者的充分討論，立法機(jī)關(guān)最終決定將原來單設(shè)一章的“妨害婚姻家庭罪”歸并到刑法第四章侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪中。應(yīng)當(dāng)說這一歸并是比較合理的，充分考慮了刑法分則體系上的協(xié)調(diào)和科學(xué)。但是，正是這一位置上的變動而引發(fā)了理論界及實務(wù)部門對遺棄罪屬于身份犯性質(zhì)的否定和犯罪構(gòu)成要件的重新詮釋：遺棄罪的主體與對象不需要是同一家庭成員。扶養(yǎng)義務(wù)不能僅根據(jù)婚姻法確定，而應(yīng)根據(jù)不作為義務(wù)來源的理論與實踐(如法律規(guī)定的義務(wù)、職務(wù)或業(yè)務(wù)要求履行的義務(wù)、法律行為導(dǎo)致的義務(wù)、先前行為導(dǎo)致的義務(wù)等)確定。基于同樣的理由，遺棄罪的對象也不限于家庭成員。筆者稱之為身份犯否定說。

贊同身份犯否定說學(xué)者所持有的理由歸納起來主要有三，筆者一一加以評說：

其一，對具體犯罪直接客體內(nèi)容的確定，離不開該罪所屬類罪的同類客體要件的內(nèi)容，具體犯罪的直接客體要件內(nèi)容不得超出同類客體的內(nèi)容，否則，《刑法》就不會將該罪規(guī)定在這一章中。遺棄罪既然被1997年《刑法》規(guī)定在侵犯人身權(quán)利、民主權(quán)利罪這一章中，說明遺棄罪的同類客體要件是公民的人身權(quán)利。在此前提下，遺棄罪直接客體要件的內(nèi)容不應(yīng)超出這一限制，否則，遺棄罪就不可能屬于侵害人身權(quán)利、民主權(quán)利罪這一章。申言之，遺棄罪是對公民人身權(quán)利的侵犯。遺棄罪直接客體要件是公民的生命、健康，而不能像以前那樣將遺棄罪理解為對婚姻家庭關(guān)系、對公民在家庭中受撫養(yǎng)權(quán)利的侵犯，因為婚姻家庭關(guān)系不屬于人身權(quán)利的范疇。

由于我國刑法中作為某一具體犯罪構(gòu)成必備要件之一的犯罪客體(法益)并沒有直接在法條中明示，一般都是通過法律條文對犯罪客觀要件的規(guī)定以及結(jié)合罪名所處章節(jié)之與類罪名相對應(yīng)的同類客體進(jìn)行判斷。因此，論者的推理過程是：遺棄罪被規(guī)定在侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪一章中，該章的同類客體是公民的人身權(quán)利和民主權(quán)利，公民的生命、健康權(quán)利屬于公民人身權(quán)利(同類客體)之一種而公民在家庭中接受扶養(yǎng)的權(quán)利則否，因此本著直接客體不能超越同類客體的原則得出遺棄罪的客體只能是公民的生命、健康權(quán)利這一結(jié)論。這里存在一個問題便是，作為侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪之同類客體的公民人身權(quán)利和民主權(quán)利如何理解?公民在家庭中接受扶養(yǎng)的權(quán)利是否包含其中呢?所謂犯罪的同類客體，是指某一類犯罪行為所共同侵害的我國刑法所保護(hù)的社會關(guān)系的某一部分或某一方面。劃分犯罪的同類客體，是根據(jù)犯罪行為侵害的刑法所保護(hù)的社會關(guān)系的不同進(jìn)行的分類。作為同一類客體的社會關(guān)系，往往具有相同或相近的性質(zhì)。因此，犯罪的同類客體之范圍應(yīng)當(dāng)具有一定的宏觀性和抽象性，需要對若干具體犯罪所侵犯的直接客體進(jìn)行高度概括。作為刑法分則第四章侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪而言，所指稱的人身權(quán)利這一同類客體一般都認(rèn)為是指法律所規(guī)定的與公民的人身不可分離的權(quán)利，只有權(quán)利人本人享有，包括生命權(quán)、健康權(quán)、性的自己決定權(quán)、人身自由權(quán)、人格名譽(yù)權(quán)、婚姻家庭方面的權(quán)利，以及與人身直接有關(guān)的住宅不受侵犯權(quán)等。重在強(qiáng)調(diào)這類權(quán)利的人身屬性。因此作為遺棄罪保護(hù)客體的公民在家庭中接受扶養(yǎng)的權(quán)利屬于婚姻家庭方面權(quán)利的一種當(dāng)無可非議，同樣基于此一權(quán)利的人身屬性特征而將其作為人身權(quán)利之一種也屬情理之中。因此不存在直接客體超越同類客體的問題。

從反面也可以得出類似結(jié)論：1997年《刑法》將舊刑法“妨害婚姻、家庭罪”中的6個罪名歸并到侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪一章中，其中包括虐待罪、暴力干涉婚姻自由罪等，那么是否意味著所有這些罪名侵犯的客體都應(yīng)當(dāng)理解為公民的生命、健康權(quán)利呢?顯然答案是否定的。因此這種單單以法條位置的變化推斷法益的變化，再以之對犯罪構(gòu)成特征進(jìn)行重新詮釋的做法并不可取。

其二，如果只將遺棄罪保護(hù)的法益確定為傳統(tǒng)觀點所認(rèn)為的被害人在家庭中的平等權(quán)利或者家庭成員之間互相扶養(yǎng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，那么該罪的行為對象就可能被人為地縮小解釋為家庭成員中的下列人員：因年老、傷殘、疾病而喪失勞動能力，因而沒有生活來源的人；雖有退休金等生活來源，但因年老、傷殘、疾病而生活不能自理的人；因年幼尚無獨立生活能力的人。但是，在實踐中被遺棄的對象并不只是這些人。將遺棄罪的成立限于親屬之間乃是古代宗法社會以來的傳統(tǒng)，立法者一直認(rèn)為親屬之間不履行撫養(yǎng)義務(wù)，就對倫理規(guī)則有所違反。近代以來，生產(chǎn)力發(fā)達(dá)，事故頻發(fā)，個人陷于危難境地、無法自救的可能性增強(qiáng)。因此，遺棄罪的適用范圍往往不再局限于具有扶養(yǎng)義務(wù)的親屬之間，遺棄罪的本質(zhì)也不僅僅是對義務(wù)之違反，而且也是對于生命法益構(gòu)成威脅的危險犯。

這一否定理由主要是基于一種現(xiàn)實性的考慮，從司法實踐中發(fā)生的案例來看，非家庭成員間的遺棄以及不履行救助義務(wù)的遺棄行為確實存在且有多發(fā)趨勢，這不得不引起我們的重視。但是這種呼喚刑罰懲治的現(xiàn)實需要也絕不能作為我們沖破罪刑法定原則而對法律條文進(jìn)行隨意解釋的理由。這里涉及到一個更深層次的問題，就是對于遺棄罪進(jìn)行解釋時的方法選擇問題。有學(xué)者站在客觀解釋論的立場，認(rèn)為立法者表達(dá)立法意圖的惟一工具是文字，解釋者應(yīng)當(dāng)通過立法者所使用的文字的客觀含義來發(fā)現(xiàn)立法意圖，因此可以將遺棄罪解釋為包括非家庭成員間的遺棄行為。而有的學(xué)者認(rèn)為對此問題應(yīng)當(dāng)采取沿革解釋的立場，即從舊刑法將遺棄罪作為妨害婚姻、家庭罪之一種，而1997年《刑法》則將法條原原本本的移植到侵犯公民人身權(quán)利，民主權(quán)利一章中，因此該法律規(guī)定的含義并沒有變動。本文筆者并不反對客觀解釋論，認(rèn)為法律條文用語當(dāng)然都有其相應(yīng)的客觀含義存在。但是這種客觀解釋論所強(qiáng)調(diào)之客觀絕不應(yīng)當(dāng)是現(xiàn)實問題出現(xiàn)而法律并無相應(yīng)規(guī)制的情況下就要對法條進(jìn)行擴(kuò)張解釋，而應(yīng)當(dāng)是對法律條文相關(guān)用語之適當(dāng)解釋?；貧w到遺棄罪的探討上來，實則是對法律條文所表述的“扶養(yǎng)義務(wù)”之解釋，因為遺棄罪只能是負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)的人才能實施。而根據(jù)我國《婚姻法》等相關(guān)法律規(guī)定，我國法律上的扶養(yǎng)包括四種：夫妻間的扶養(yǎng)(《婚姻法》第20條)、父母子女間的扶養(yǎng)(《婚姻法》第21條)、祖孫間的扶養(yǎng)(《婚姻法》第28條)、兄弟姐妹間的扶養(yǎng)(《婚姻法》第29條)。這一理解應(yīng)當(dāng)作為我們認(rèn)定《刑法》中遺棄罪的“扶養(yǎng)”義務(wù)之法律根據(jù)。況且這里的扶養(yǎng)義務(wù)應(yīng)當(dāng)與扶助(救助)義務(wù)相區(qū)別，不履行救助義務(wù)同樣也存在一個遺棄問題，但這種遺棄與基于法律規(guī)定的扶養(yǎng)義務(wù)之遺棄畢竟不同，而不能做同義理解。

篇3

    論文關(guān)鍵詞 法條釋義 不動產(chǎn)贈與 夫妻約定財產(chǎn)

    房價的不斷攀升導(dǎo)致法院在判決離婚時夫妻間不動產(chǎn)贈與的案件中出現(xiàn)了不同的標(biāo)準(zhǔn),為了解決司法審判中的難題,《解釋三》第6條直接對于夫妻間不動產(chǎn)贈按《合同法》中的贈與及《物權(quán)法》中的不動產(chǎn)變動的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了規(guī)定。對于夫妻間不動產(chǎn)贈與的法律適用的探討應(yīng)當(dāng)從法條釋義出發(fā),完善夫妻約定財產(chǎn)制。

    一、夫妻財產(chǎn)約定及不動產(chǎn)贈與撤銷的法條釋義

    《婚姻法》第19條與《解釋三》第6條依文義解雖不相沖突,但卻忽略了《婚姻法》這一特別法的適用對于家庭婚姻關(guān)系的意義及其立法目的。

    (一)文義解釋

    《婚姻法》第19條規(guī)定了夫妻約定財產(chǎn)制,首先約定的主體必須是夫妻,其次對于約定的財產(chǎn)既可以是婚前所有的,也可以是婚后取得的,最后關(guān)于約定的形式該條文作了列舉。依本條規(guī)定,適用夫妻間關(guān)于財產(chǎn)的約定只能是三種形式,即各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有?！案髯运小卑次牧x解釋應(yīng)當(dāng)是本屬于自己的仍歸自己,而不能包括本屬于自己的全部給予對方。“共同所有”應(yīng)當(dāng)理解為共同共有,即“夫妻婚前財產(chǎn)和婚后所得財產(chǎn)全部歸夫妻雙方共同共有”,也即夫妻約定財產(chǎn)制中不包括按份共有?！督忉屓返?條則是規(guī)定了夫妻間不動產(chǎn)的贈與以登記發(fā)生物權(quán)效力,尚未發(fā)生效力的可依《合同法》予以撤銷。

    兩者之間的規(guī)定是否矛盾的關(guān)鍵在于“贈與”的定性,贈與雖是財產(chǎn)主體的變動,但其是將自己所有的財產(chǎn)基于各種原因無償轉(zhuǎn)移給他人。而《婚姻法》第19條是以列舉的形式對夫妻間財產(chǎn)所有制進(jìn)行規(guī)定,贈與既不是各自所有,更不是共同所有。史尚寬先生認(rèn)為“夫妻財產(chǎn)契約,直接發(fā)生夫妻財產(chǎn)法的效力。為引起財產(chǎn)契約所定的所有權(quán)之變更,不須有法律行為的所有權(quán)或權(quán)利之移轉(zhuǎn)”,但即使第19條的規(guī)定對于夫妻間不動產(chǎn)變動具有物權(quán)效力,也只適用于夫妻間對于不動產(chǎn)約定各自所有及共同共有,而不應(yīng)該包括贈與。因此,夫妻間的贈與應(yīng)當(dāng)不屬于夫妻財產(chǎn)的約定,也即《解釋三》第6條系對《婚姻法》第19條的補(bǔ)充,而非更改。

    (二)歷史解釋

    我國夫妻約定財產(chǎn)制里立法在三部《婚姻法》中不斷演變。1950年《婚姻法》對此并未規(guī)定,此時并未有夫妻間財產(chǎn)的約定的思想和經(jīng)濟(jì)土壤。1980年《婚姻法》第13條第一款規(guī)定“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn),歸夫妻共同所有,雙方另有約定的除外”,此時位于改革開放初期,婦女有了一定的經(jīng)濟(jì)地位,男女平等也有了現(xiàn)實的物質(zhì)基礎(chǔ),為了避免原有夫妻財產(chǎn)制度的弊端允許夫妻雙方予以約定。直至2001年的《婚姻法》第19條才對夫妻約定財產(chǎn)制作了詳細(xì)的列舉,此時我國大部分地區(qū)已實現(xiàn)男女平等,夫妻間財產(chǎn)的來源及形式也趨于多樣化,女性創(chuàng)造財富的能力不斷提高。2011年《解釋三》第6條的規(guī)定則是考慮到房地產(chǎn)市場的攀升及男方在購買不動產(chǎn)后贈與女方所產(chǎn)生的糾紛所涉標(biāo)的之大所作出的規(guī)定。該條規(guī)定基本上符合現(xiàn)階段經(jīng)濟(jì)特點,即現(xiàn)在社會上多數(shù)夫妻間不動產(chǎn)的贈與是丈夫贈與給妻子的,一旦離婚,給丈夫造成的經(jīng)濟(jì)損失較大。

    (三)目的解釋

    夫妻約定財產(chǎn)制產(chǎn)生的目的應(yīng)當(dāng)是維護(hù)女性在家庭生活中的經(jīng)濟(jì)地位及順應(yīng)我國婚姻家庭立法的價值取向。一方面,就現(xiàn)階段而言,我國女性在照顧家庭成員及處理家庭事務(wù)中仍然較男性付出更多的精力,相對而言,其經(jīng)濟(jì)地位仍普遍低于男性,應(yīng)當(dāng)繼續(xù)得到法律保障。另一方面,夫妻間不動產(chǎn)贈與的任意撤銷未能充分考慮到身份關(guān)系在處理夫妻財產(chǎn)時的地位,背離了婚姻立法的目的。

    二、夫妻間不動產(chǎn)贈與的法律適用

    現(xiàn)階段司法審判實務(wù)中關(guān)于夫妻間不動產(chǎn)贈與應(yīng)適用《解釋三》第6條應(yīng)毫無疑義,但該條文產(chǎn)生及適用的原因系我國夫妻約定財產(chǎn)制度本身的不完善,以及司法案例的增多導(dǎo)致制定司法解釋時無暇顧及婚姻家庭法本身的立法價值。

    (一)夫妻間不動產(chǎn)贈與的定性

    關(guān)于贈與的定性,上文中已經(jīng)明確不屬于《婚姻法》第19條中規(guī)定的三種夫妻約定財產(chǎn)制,即不適用《婚姻法》第19條的規(guī)定。而關(guān)于《合同法》的適用在其第2條第2款中規(guī)定“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,適用其他法律規(guī)定”。在判斷法律適用之前,仍需明確夫妻間關(guān)于財產(chǎn)分配應(yīng)當(dāng)是基于身份關(guān)系產(chǎn)生的財產(chǎn)關(guān)系,因此該協(xié)議仍然適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定,只是在使用時,需充分考慮婚姻家庭的特征。

    雖然夫妻間的不動產(chǎn)贈與系財產(chǎn)變動,但其基礎(chǔ)是婚姻關(guān)系,即夫妻之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚受到身份法律的制約,“身份法律關(guān)系中的主體的權(quán)利義務(wù),尤其是其中的義務(wù)具有強(qiáng)制性,不能為主體的自由意思所改變?！背朔ǘx務(wù)之外,我國傳統(tǒng)觀念在女性身上強(qiáng)加了更多道德義務(wù),因此夫妻間不動產(chǎn)贈與的撤銷更應(yīng)當(dāng)充分考慮當(dāng)事人在作出贈與時的真實意思表示。

    (二)《解釋三》第6條的適用

    關(guān)于現(xiàn)階段夫妻間不動產(chǎn)贈與的撤銷,依理論分析若沒有《解釋三》第6條之規(guī)定,法院仍可以依照《合同法》第186條及《物權(quán)法》第9條的規(guī)定作出裁判,但為何在此條規(guī)定出臺之前,法院在判決此類案件中有較多矛盾和沖突,主要理由應(yīng)為兩方面。

    第一,《解釋三》第6條與婚姻家庭立法的價值取向相悖。依法條文義解釋,既然贈與本身沒有包含在《婚姻法》第19條中,那么法院自可依《合同法》及《物權(quán)法》作出裁判,也即《解釋三》第6條不過是對《合同法》及《物權(quán)法》中現(xiàn)有規(guī)定的重申,而非新規(guī)定的創(chuàng)設(shè)。然而法院在之前極少直接適用《合同法》及《物權(quán)法》裁判夫妻間不動產(chǎn)的贈與,即使有適用,判決結(jié)果也往往產(chǎn)生較大的爭議。因為婚姻家庭關(guān)系立法中所要平衡的利益并不完全等同于合同意義上的等價有償,家庭的整體性使得婚姻關(guān)系期間的財產(chǎn)變動無法用一般性規(guī)定來窮盡。因此,即使《解釋三》的第6條現(xiàn)階段適用于司法審判實踐中沒有異議,但從法律價值而言是失敗的。

    第二,最高院對夫妻間不動產(chǎn)贈與的撤銷加以規(guī)定的根源系《婚姻法》第19條本身存在缺陷。首先,該條文僅明確了夫妻間約定財產(chǎn)的合法性并規(guī)定了夫妻間財產(chǎn)所有制形式,但其未對該約定的成立、生效、變更、撤銷等作出明確的規(guī)定。其次,該條文中關(guān)于夫妻間財產(chǎn)所有制的形式僅規(guī)定了各自所有及共同所有,未涵蓋夫妻間財產(chǎn)關(guān)系變動的其他形式,如贈與、買賣、拋棄等。最后,若涉及夫妻間關(guān)于財產(chǎn)的約定行為的撤銷等,則該條文更無進(jìn)一步規(guī)定此項撤銷的對外效力如何公示。因此現(xiàn)階段法院審判適用《解釋三》的根本原因在于我國夫妻約定財產(chǎn)制本身的不完善。

    三、《解釋三》對于夫妻間不動產(chǎn)贈與撤銷的規(guī)定的弊端及完善

    《解釋三》第6條的出臺及適用的積極意義僅是為法院在裁判此類案件時提供明確的標(biāo)準(zhǔn),但其帶來的問題遠(yuǎn)大于其成效。

    一方面,該條文的出臺使得婚姻立法與一般的民事立法之間的銜接與區(qū)別變得模糊。如果僅僅因為婚姻立法中未規(guī)定相關(guān)制度就要完全依照一般法的規(guī)定,那么現(xiàn)行婚姻立法中存在很多問題。仍以夫妻間贈與的撤銷為例,此處的撤銷是否適用《民法通則》中民事法律行為撤銷的規(guī)定,如果適用,則夫妻間贈與如何確定虛假或錯誤的意思表示,因為某種特殊家庭利益的意思表示是否有欺詐嫌疑等等。

    另一方面,該條文的出臺沒有從根本上解決問題,反而未婚姻家庭法律帶來更大的漏洞。如現(xiàn)在《解釋三》對于夫妻間不動產(chǎn)的贈與作了規(guī)定,但今后如果夫妻間動產(chǎn)的贈與也產(chǎn)生糾紛,是否也應(yīng)按《物權(quán)法》規(guī)定以交付為準(zhǔn),那么夫妻間的交付又如何界定。立法上僅就現(xiàn)有的一個問題做一個緩兵之計,反而產(chǎn)生更多的法律漏洞,可謂得不償失。

篇4

一、當(dāng)代假離婚現(xiàn)狀

(一)什么是假離婚

“假離婚”就是婚姻當(dāng)事人雙方為了共同或各自的目的，約定暫時離婚，等達(dá)到目的后再復(fù)婚的行為。寫作畢業(yè)論文假離婚的違法性，就是婚姻當(dāng)事人串通一氣，弄虛作假，共同故意欺騙政府婚姻登記機(jī)關(guān)或法院。當(dāng)前傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟(jì)體制向社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)變的過程中，家庭的倫理道德也發(fā)生了變化，出現(xiàn)了喜憂參半的局面，婚姻的嚴(yán)肅性也受到了沖擊，出現(xiàn)了草結(jié)草離的現(xiàn)象，假離婚現(xiàn)象也不斷增多。延邊大學(xué)家庭法律咨詢所成立兩年來共受理了278件離婚案件的咨詢，其中假離婚案件的受害者就有12位，占整個離婚案件的4.3％。但是，這個數(shù)字本身遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能說明假離婚的現(xiàn)狀，因為大多數(shù)假離婚當(dāng)事人還沒有引起婚姻糾紛。因此，沒法正確估計假離婚的完整數(shù)字。

(二)假離婚的特征

第一，當(dāng)事人中總有一方或雙方并不具有離婚的真實意志。夫妻之間就解除婚姻關(guān)系達(dá)成協(xié)議是雙方自愿離婚的必要條件，離婚的合意必須是完全真實的，而不是出于其他目的所作的虛偽表示。離婚的合意必須是自愿決定的，而不是受對方或第三人欺詐、脅迫而造成的，然而假離婚與之相反，它并不表示雙方離婚的真實的內(nèi)在意志。第二，雙方當(dāng)事人一定有對婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院的欺騙行為。假離婚的雙方當(dāng)事人為了達(dá)到假離婚的目的，向婚姻登記機(jī)關(guān)或法院提供虛假的離婚理由和事實，從而違背了婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院的有關(guān)規(guī)章制度，給有關(guān)部門的工作帶來了不應(yīng)有的麻煩。

(三)假離婚的種類

現(xiàn)階段的假離婚，按不同的標(biāo)準(zhǔn)有不同的分類：寫作碩士論文從程序而言，可分為在婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行的假離婚登記和在人民法院達(dá)成的假離婚協(xié)議。從目的而言，一種是婚姻當(dāng)事人中的一方欺騙另一方，通過假離婚達(dá)到真實的目的，另一種是夫妻雙方通過假離婚的-T--~，來達(dá)到他們的共同目的。

現(xiàn)階段我們延邊地區(qū)最常見的假離婚有如下幾種情況：

第一，為了子女的戶口而假離婚。寫作醫(yī)學(xué)論文城市男性與農(nóng)村女性結(jié)婚或者兩個不同地方的人結(jié)婚的家庭中往往存在這種現(xiàn)象。按照現(xiàn)有的政策，子女的戶口一般隨母親，因此，為了給孩子落城市戶口，男女雙方達(dá)成離婚協(xié)議，孩子由男方撫養(yǎng)，等孩子的戶口落到城市戶口之后再去復(fù)婚。

第二，為了分房而假離婚?，F(xiàn)在的分房政策以男方為主，而且?guī)в懈＠再|(zhì)，女性只有當(dāng)戶主的時候，才能和男性享有同等的分房待遇，因此有些夫妻假離婚，等到女方分到房子之后再去復(fù)婚。

第三，為了規(guī)避債務(wù)而假離婚。根據(jù)中國婚姻法的規(guī)定，夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)為夫妻共同財產(chǎn)，夫妻對共同財產(chǎn)有平等的處分權(quán)?；橐鲫P(guān)系存續(xù)期間為共同生活所負(fù)的債務(wù)以共同財產(chǎn)償還，以各人名義所負(fù)債務(wù)以個人財產(chǎn)償還。因此，婚姻關(guān)系存續(xù)期間不管男方還是女方只要是為了共同生活所欠債務(wù)都要用共同財產(chǎn)去償還；因此有些人為了逃避債務(wù)先行離婚，協(xié)議家庭所有財產(chǎn)都?xì)w無債務(wù)的一方所有，等到債權(quán)人不再向債務(wù)人討債或者訴訟時效過去之后復(fù)婚。

第四，為了出國而假離婚。為了出國而假離婚雖然不是首先在延邊誕生，但它可以說是延邊地區(qū)假離婚當(dāng)中的一大特征，整個延邊地區(qū)假離婚中的80％以上是為了出國而假離婚的。1992年中韓建交之后，這種現(xiàn)象有增無減。同樣的語言、文化及風(fēng)俗習(xí)慣對韓國與延邊人之間的交往帶來了方便，出國無門的法制觀察人把中韓國際結(jié)婚當(dāng)作出國的唯一門路，其中大多數(shù)為實際結(jié)婚，婚后或者在中國或者在韓國一起生活，但是把中韓涉外婚姻當(dāng)作出國跳板的人也不乏其例。1999年延邊州近3000名婦女和韓國男性結(jié)了婚，其中35％以上是離婚女性，其中有很多假離婚女性。1999年韓國漢城家庭法院受理的57件中韓涉外離婚中，56件是韓國男性原告由于中國女性到韓國之后，根本沒進(jìn)夫家門或沒有任何理由離家出走而提出來的。由此我們可以看出其中不乏為出國掙錢而假離婚的人。

二、引起假離婚的原因

現(xiàn)階段，我國婚姻糾紛中之所以存在假離婚現(xiàn)象是因為社會經(jīng)濟(jì)、文化乃至國民素質(zhì)等諸因素在特定情況下共同作用的結(jié)果，其原因可謂錯綜復(fù)雜，有主觀的，也有客觀的；有社會的，也有個人的。具體的說主要有：

(一)經(jīng)濟(jì)的原因

目前，我國還處在社會主義初級階段，經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，人們的生活水平還不富裕，改革開放之后實行的市場經(jīng)濟(jì)體制還不完善，各種政策不配套，新舊體制轉(zhuǎn)換的過程中出現(xiàn)了新舊思想觀念的相互碰撞。特別是市場經(jīng)濟(jì)的開放使家庭與社會的聯(lián)系更加便捷，受社會思潮的影響更加直接。因而在婚姻家庭領(lǐng)域里，出現(xiàn)了很多美好的和值得發(fā)揚光大的現(xiàn)象，但是也出現(xiàn)了拜金主義、實用主義、功利主義、個人主義的現(xiàn)象，有些人為了經(jīng)濟(jì)利益不擇手段，只顧個人利益，不關(guān)心社會整體利益和他人利益?？梢哉f，為工作調(diào)動、分房、規(guī)避債務(wù)、出國掙錢等原因假離婚的現(xiàn)象就是這種偏差的思想觀念的直接反映。

(二)法制的原因

目前，我國已經(jīng)建立了許多有關(guān)婚姻家庭的法律、法規(guī)，但是違法、犯法的行為仍屢見不鮮。寫作職稱論文首先，法律規(guī)定不健全、可操作性不強(qiáng)。1994年頒布的《姻登記管理條例》第二十五條規(guī)定，當(dāng)事人弄虛作假騙取離婚登記的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷離婚登記，收回離婚證。但是這一規(guī)定只適用于假離婚之后雙方都未再行結(jié)婚的情況，只要當(dāng)事人當(dāng)中有一方已經(jīng)再婚，只能承認(rèn)它的離婚效力。另外，也缺少具體配套的實施條例，缺乏實用性和可操作性，致使一些人很容易鉆法律的“空子”，以假離婚形式達(dá)到個人的某種目的。其次，普法滯后?！胺ぁ币廊淮罅看嬖?，不知假離婚在離婚的法律程序上是不存在的。離婚雙方當(dāng)事人之間，不論出自什么目的，都是自愿就解除夫妻之間的婚姻關(guān)系達(dá)成協(xié)議，表示自愿離婚，騙取了離婚證或離婚調(diào)解書。因此，產(chǎn)生的后果，雙方當(dāng)事人自己負(fù)責(zé)。

(三)社會環(huán)境的影響

我們都希望婚姻應(yīng)該是健康、和睦和安定的，希望離婚現(xiàn)象少一些。但是不可能以好壞來簡單評價離婚現(xiàn)象，全面評價離婚現(xiàn)象，我們也會發(fā)現(xiàn)離婚對解除當(dāng)事人之間的虐待與歧視，建立自尊自信、和平寧靜、保證婚姻質(zhì)量等方面具有積極后果。就因為有這樣的優(yōu)點，社會承認(rèn)離婚，大多數(shù)人容納離婚現(xiàn)象。因此一些人就利用社會的這種越來越寬容的態(tài)度，用假離婚的方式達(dá)到自己的某種目的。對家庭：倫理道德方面的缺乏教育與有些媒體的誤導(dǎo)，以及用假離婚達(dá)到某種目的的人，不受任何懲罰的先例都對假離婚現(xiàn)象的增加起一定的影響。

三、如何減少和處理假離婚現(xiàn)象

假離婚是對離婚自由的濫用，因此，我們要通過各種手段嚴(yán)格控制假離婚現(xiàn)象。減少和防止假離婚現(xiàn)象的根本對策，是加快我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，提高全民的物質(zhì)生活和精神生活的水平，縮短與發(fā)達(dá)國家的差距，消滅城鄉(xiāng)差別。目前應(yīng)加強(qiáng)下列幾項工作。

(一)大力進(jìn)行普法教育與人生觀教育

電視、廣播、報紙等各種新聞媒體要發(fā)揮主渠道作用，大力宣傳婚姻法與其他法律知識、使廣大群眾學(xué)會運用法律手段維護(hù)自己的合法權(quán)益，在宣傳幸福家庭的健康婚姻的同時，也要曝光假離婚引起的悲劇，給那些盲目追求物質(zhì)享受，把離婚當(dāng)作兒戲的人敲響警鐘。另外，工會、共青團(tuán)、婦聯(lián)以及各企事業(yè)單位要認(rèn)真進(jìn)行人生觀、價值觀、婚姻家庭觀的教育，堅決抵制拜金主義、個人主義、性解放、性自由的道德垃圾，教育人們盡夫妻義務(wù)、盡對子女的撫養(yǎng)義務(wù)和對老人的贍養(yǎng)義務(wù)，以便于鞏固和加強(qiáng)婚姻家庭關(guān)系。

(二)進(jìn)一步加強(qiáng)婚姻登記機(jī)關(guān)和法院的有關(guān)工作

離婚不僅關(guān)系到當(dāng)事人的人身和財產(chǎn)關(guān)系，而且也關(guān)系到子女的撫養(yǎng)教育和整個社會的婚姻家庭秩序，因此，每一個人都應(yīng)該嚴(yán)肅認(rèn)真地對待離婚問題，特別要加強(qiáng)婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院的工作，建立一支道德修養(yǎng)和業(yè)務(wù)能力最強(qiáng)的工作隊伍，對他們進(jìn)行專業(yè)培訓(xùn)和管理，使他們嚴(yán)格依照婚姻法和婚姻登記辦法的有關(guān)規(guī)定去進(jìn)行登記與審判工作，及時發(fā)現(xiàn)和處理假離婚現(xiàn)象。另外，應(yīng)將當(dāng)事人的欺騙行為向其工作單位或有關(guān)機(jī)關(guān)反映，并建議給予黨紀(jì)、政紀(jì)處分；觸犯刑律的，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

(三)進(jìn)一步健全協(xié)議離婚的法律法規(guī)

第一，建議設(shè)立一定期限的“考慮期”。對申請協(xié)議離婚的當(dāng)事人設(shè)置30—60天的考慮期限，對考慮期過后繼續(xù)堅持離婚申請的當(dāng)事人，婚姻登記機(jī)關(guān)才可批準(zhǔn)離婚登記。其目的主要是給當(dāng)事人一個冷靜地反思、自我審查的機(jī)會，以免意氣用事?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)也可利用這個時間做好必要的審查工作，做到嚴(yán)肅、慎重。當(dāng)事人的自我反思與政府機(jī)關(guān)的審查會有效地防止，以協(xié)議離婚方式達(dá)到某種目的的假離婚發(fā)生。

第二，規(guī)定登記機(jī)關(guān)審查監(jiān)督的具體內(nèi)容。寫作英語論文婚姻登記機(jī)關(guān)要牢牢地把握好審查一關(guān)，才能減少和防止假離婚的發(fā)生。審查的內(nèi)容，首先不僅包括夫妻間是否感情確已破裂的實質(zhì)內(nèi)容，而且也包括離婚當(dāng)事人雙方是否確實為雙方真實離婚的真實性的審查。其次，要進(jìn)行必要的調(diào)查工作。對當(dāng)事人提供的證明材料有疑義或協(xié)議內(nèi)容顯失公平的時候，應(yīng)對證明材料的來源、雙方的收入、財產(chǎn)狀況以及子女狀況等進(jìn)行調(diào)查、核實工作，審查的重點應(yīng)放在離婚協(xié)議的真實性上。這樣才能公平合理地解決糾紛，保護(hù)當(dāng)事人的利益，防止與避免有些人以假離婚方式達(dá)到某種目的。

第三，建立更加完善的離婚無效制度。協(xié)議離婚制度是建立在當(dāng)事人自身主觀意志基礎(chǔ)上的，因而就給某些別有用心的人逃避法律提供了可乘之機(jī)，因而出現(xiàn)一方當(dāng)事人欺騙另一方當(dāng)事人或雙方合謀欺騙登記機(jī)關(guān)的假離婚現(xiàn)象。1994年規(guī)定的“婚姻登記管理條例”二十五條雖有解除婚姻關(guān)系無效的規(guī)定，但是缺乏可操作性。應(yīng)建立更加完善的離婚無效制度，以利于保護(hù)假離婚案件的受害人的利益。

總之，由于社會和個人的多種原因，假離婚現(xiàn)象不可能在非常短的時期內(nèi)消滅，因此，我們要正視這種現(xiàn)狀，采取各種綜合措施，防止和減少假離婚現(xiàn)象的發(fā)生，提高我們整個社會的婚姻質(zhì)量，完善我國的婚姻家庭制度。

參考文獻(xiàn)：

1．巫昌禎主編：《盎昏姻與繼承法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社，1998年1月出版。

2．張偉、周亦楊：《怎樣打婚姻家庭官司》，河海大學(xué)出版社，1995年出版。

篇5

論文關(guān)鍵詞：婚姻 原則 平等

一、男女法律地位的歷史演變

在原始社會，生產(chǎn)無剩余，無償占有他人勞動產(chǎn)品是不可能的。因此，原始人之間不存在高低貴賤之分，更不知男尊女卑為何物。相反，還出現(xiàn)了以女子為中心的母系氏族的社會組織形式，婦女受到社會普遍尊重。

在私有制社會，男女關(guān)系不平等是階級不平等的反映。恩格斯說：“在歷史上出現(xiàn)的最初的階級對立，是同個體婚制下的夫妻間的對抗的發(fā)展同時發(fā)生的，而最初的階級壓迫是同男性對女性的奴役同時發(fā)生的?！?/p>

在舊中國，婦女受封建主義的政權(quán)、族權(quán)、神權(quán)和夫權(quán)的支配，被套上了“三綱”(“君為臣綱、父為子綱、夫為妻綱”)、“三從”(未嫁從父，既嫁從夫，夫死從子)、“四德”（德、言、容、功)、“七出”(不順父母、無子、惡疾、竊盜、口多言七條出妻理由)等枷鎖，被剝奪了一切作人的權(quán)利。

資產(chǎn)階級在反封建斗爭中，提出了“天賦人權(quán)”的口號，主張人人生而平等，這里包含了男女平等的內(nèi)容，具有歷史的進(jìn)步意義。但是，資產(chǎn)階級革命只是用一種私有制取代了另一種私有制，男女平等受到了很多限制。在資本主義國家的早期親屬法中，歧視婦女的條款很多。在已婚婦女的行為能力、義務(wù)、夫妻財產(chǎn)制、非婚生子女、親權(quán)、離婚等諸多問題上，表現(xiàn)得尤為明顯。晚近以來，資本主義國家兩性的法律地位漸趨平等。

社會主義制度的建立，為廣大婦女的懈放開辟了廣闊的道路。廣大婦女同男子一樣，成為國家、社會和家庭的主人。首先在法律上實現(xiàn)了男女平等?！吨腥A人民共和國憲法》第48條規(guī)定：“中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利。國家保護(hù)婦女的權(quán)利和利益，實行男女同工同酬，培養(yǎng)和選拔婦女干部。”當(dāng)然，男女在法律上的平等，還只是形式上的平等?，F(xiàn)在的任務(wù)是實現(xiàn)男女從形式上的平等向事實上的平等過渡。為此目的，必須大力發(fā)展社會生產(chǎn)力，從經(jīng)濟(jì)上保障男女平行同時，努力提高婦女本身的素質(zhì)，做到“自尊、自信、自立、自強(qiáng)”，在建設(shè)有中國特色的社會主義事業(yè)中作出更大的貢獻(xiàn)。

二、男女平等原則在婚姻家庭法中的體現(xiàn)

男女平等是我國婚姻家庭法的一項重要原則，現(xiàn)行婚姻法的具體規(guī)定體現(xiàn)了這一立法精神和指導(dǎo)思想。

（一）男女雙方在結(jié)婚和離婚問題上的權(quán)利和義務(wù)是平等的。雙方都依法享有婚姻自由（包括結(jié)婚自由和離婚自由）。要求結(jié)婚的男女，都必須符合法定條件、履行法定程序；登記結(jié)婚后，根據(jù)雙方約定，任何一方都可以成為對方家庭的成員；離婚時，雙方在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)處理等方面的權(quán)益同樣受法律的保護(hù)。

篇6

論文摘要：我國現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)制是在1980年《婚姻法》的基礎(chǔ)上經(jīng)過多次修改而形成的以夫妻共同財產(chǎn)制、個人特有財產(chǎn)制、約定財產(chǎn)制“三位一體”的夫妻財產(chǎn)制度，而隨著社會的 發(fā)展 ，原有的夫妻財產(chǎn)制度不能適應(yīng)變化了的社會 經(jīng)濟(jì) 情況、夫妻財產(chǎn)內(nèi)容和形式的多樣化和復(fù)雜化，暴寡了其原有夫妻財產(chǎn)制在結(jié)構(gòu)上的不足，因此有必要對之進(jìn)行重構(gòu)。

一國采用何種夫妻財產(chǎn)制度模式，是受該國的立法傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣以及思想文化因素影響的。因此，關(guān)于夫妻財產(chǎn)制的 法律 形式和內(nèi)容存在多種差異。我國夫妻財產(chǎn)制度的設(shè)立也受我國的社會生產(chǎn)力、社會基本經(jīng)濟(jì)制度、家庭職能、傳統(tǒng)文化等多方面因素的影響和制約。建國以來，我國夫妻財產(chǎn)制度立法也隨著《婚姻法》的修改而發(fā)生了重大的變化，從1950年的夫妻財產(chǎn)的一般共同財產(chǎn)制到1980年的夫妻財產(chǎn)婚后所得共同制和約定財產(chǎn)制度到2001年的夫妻共同財產(chǎn)制、個人特有財產(chǎn)制、約定財產(chǎn)制“三位一體”的夫妻財產(chǎn)制度。這一變化體現(xiàn)了我國社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展水平的變化和社會主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷完善和發(fā)展的要求。同時，也順應(yīng)了世界各國夫妻財產(chǎn)制立法的發(fā)展方向。

然而，我國現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)立法雖然比起1950年和1980年夫妻財產(chǎn)立法，有了很大的完善和進(jìn)步，可以說在我國夫妻財產(chǎn)立法上第一次真正地建立了夫妻財產(chǎn)制度和約定財產(chǎn)制度，但我國現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)制度仍然不夠完善和 科學(xué) ，仍有許多規(guī)定與相關(guān)的法律相沖突，不能適應(yīng)變化了的夫妻財產(chǎn)狀況和夫妻財產(chǎn)的多樣性變化，不能解決夫妻在財產(chǎn)方面產(chǎn)生的矛盾和解決非正常夫妻關(guān)系狀況下夫妻之間的財產(chǎn)問題，在總體結(jié)構(gòu)和制度結(jié)構(gòu)上都存在缺陷，不利于解決有關(guān)夫妻財產(chǎn)制的實際問題和指導(dǎo)夫妻財產(chǎn)制的立法、司法實踐活動。因此有必要對我國現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)制度進(jìn)行重構(gòu)。

一、現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)制的結(jié)構(gòu)缺陷

1.總體結(jié)構(gòu)的缺陷—沒有原則性的規(guī)定

    我國現(xiàn)行《婚姻法》沒有對夫妻財產(chǎn)制應(yīng)遵循的基本原則進(jìn)行專門的規(guī)定，而是一律委之于《民法通則》總的原則去調(diào)整和單純依照婚姻家庭篇的基本原則去規(guī)范，筆者認(rèn)為應(yīng)建立夫妻財產(chǎn)制應(yīng)遵循的基本原則:第一，“夫妻財產(chǎn)制是規(guī)定夫妻財產(chǎn)關(guān)系之法律。從規(guī)定夫妻關(guān)系之點觀之，理應(yīng)屬于身份法之范圍，但從規(guī)定夫妻財產(chǎn)關(guān)系觀之，其又脫不了財產(chǎn)法之性質(zhì)”。即夫妻財產(chǎn)關(guān)系必須依附于夫妻人身關(guān)系，以人身關(guān)系為存在的先決條件，所以夫妻財產(chǎn)制具有更多的身份法性質(zhì)，不同于民法中普通的平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系。第二，從民法和婚姻法的關(guān)系來看，夫妻財產(chǎn)關(guān)系和其他的民事法律關(guān)系一樣也發(fā)生在平等主體之間，因此，在我國的法律體系中，婚姻法是民法的一個組成部分，與其他民事法律有著特別密切的關(guān)系，作為民法基本法的《民法通則》確認(rèn)了一系列涉及婚姻家庭法律關(guān)系的法律原則，同時也應(yīng)注意，婚姻家庭法律關(guān)系和普通財產(chǎn)與人身法律關(guān)系存在著許多明顯的區(qū)別。比如，婚姻法所調(diào)整的是特定的親屬身份關(guān)系以及由親屬人身關(guān)系派生的財產(chǎn)關(guān)系，婚姻家庭關(guān)系的主體只能是 自然 人，公民結(jié)婚的民事權(quán)利能力受法律的特別限制，特定親屬之間的身份權(quán)不同于民法中一般的人身權(quán)，親屬之間的財產(chǎn)關(guān)系不同于一般的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不適用民法中的等價有償原則，夫妻之間的財產(chǎn)關(guān)系也在于此。因此，民法中的基本原則與婚姻法的基本原則之間是一般與個別的關(guān)系。第三，婚姻法的基本原則，是我國婚姻家庭立法的根本指導(dǎo)思想，統(tǒng)領(lǐng)我國婚姻立法的方向，婚姻家庭立法的任何規(guī)定不得與其基本原則相違背，但是，夫妻之間的財產(chǎn)關(guān)系是一種特殊的財產(chǎn)關(guān)系，夫妻財產(chǎn)制的建立不僅應(yīng)體現(xiàn)婚姻法所規(guī)定的平等、保護(hù)婦女的合法權(quán)益之外，還應(yīng)體現(xiàn)對夫妻之外的第三人的合法權(quán)益的保護(hù)，因為，夫妻之間采用何種財產(chǎn)制度，以及夫妻對財產(chǎn)權(quán)的行使，會關(guān)系到社會上的其他人的利益，也會影響到社會的穩(wěn)定。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，夫妻的財產(chǎn)權(quán)不僅對內(nèi)，而且對外。對外表現(xiàn)在交易上，其交易行為必然會涉及到第三人的利益。因此，必然涉及到對第三人的保護(hù)問題。所以，僅僅依靠婚姻法的基本原則來對夫妻財產(chǎn)制的建立進(jìn)行調(diào)整是不夠的。第四，從國外的情況看，在以民法典為表現(xiàn)形式的大陸法系國家，夫妻財產(chǎn)立法在遵循民法典所規(guī)定的基本原則的同時，還針對夫妻財產(chǎn)關(guān)系的特點，確立適合的具體原則，以指導(dǎo)其立法及司法活動。而在以單行法為表現(xiàn)形式的英美法系國家尹夫妻財產(chǎn)立法在符合民事法律總的基本規(guī)則的同時，也結(jié)合其自身的特點，通過法律規(guī)范的形式體現(xiàn)其具體原則的要求。所以，盡管在不同的法系和國家，法律原則的表現(xiàn)形式各不相同，如有的在法律中明確作了規(guī)定，而有的則沒有明文規(guī)定，但在其立法時，都有指導(dǎo)其立法工作的準(zhǔn)繩則是相同的。我國在進(jìn)行夫妻財產(chǎn)立法時，也應(yīng)從夫妻財產(chǎn)制自身的特點出發(fā)，確立適合于其的基本原則。

2.制度結(jié)構(gòu)缺陷—沒有建立非常法定財產(chǎn)制

從夫妻財產(chǎn)制的制度結(jié)構(gòu)來看，我國夫妻財產(chǎn)制的制度結(jié)構(gòu)不完整。在法定夫妻財產(chǎn)上只確立了常態(tài)下的夫妻財產(chǎn)制，即夫妻關(guān)系處于正常狀態(tài)下的夫妻財產(chǎn)制，沒有相應(yīng)建立非常態(tài)的特別夫妻財產(chǎn)制。因此，根據(jù)現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定就不能解決夫妻關(guān)系處于非正常情況下的夫妻財產(chǎn)問題。夫妻財產(chǎn)制是婚姻家庭制度的重要組成部分，夫妻財產(chǎn)關(guān)系對夫妻關(guān)系的影響也是不言而喻的。我國還處于社會主義初級階段，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)還很薄弱。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，個人是自身利益的判斷者和追求者，即使在夫妻共同體的形式下，仍不能掩蓋其“經(jīng)濟(jì)人”的本質(zhì)?，F(xiàn)實生活中夫妻一方或雙方如為了逃避債務(wù)而假離婚;或是不堪債務(wù)的負(fù)擔(dān)，導(dǎo)致夫妻之間不得不離婚，以使對方能過上正常的生活;或是先決定離婚的一方往往采取轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財產(chǎn)的方式達(dá)到其自身目的;或是在離婚訴訟階段，由于時間較長或者有可能反復(fù)起訴，此時對方財產(chǎn)權(quán)益受到侵害往往難以得到有效救濟(jì);或者是夫妻之間因感情不和而分居，根據(jù)我國現(xiàn)行《婚姻法》的規(guī)定，分居期間的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)，導(dǎo)致在此期間誠實勞動一方獲得的財產(chǎn)被分割，影響了其另一方的生產(chǎn)工作積極性;從保障債權(quán)人的利益，維護(hù)交易安全的角度來看，當(dāng)夫妻一方個人破產(chǎn)時，另一方的債權(quán)人的債權(quán)就很難得到有效保障。如果設(shè)置一種夫妻關(guān)系處于非常態(tài)下的一種夫妻財產(chǎn)制度，在夫妻一方破產(chǎn)時，準(zhǔn)許另一方的債權(quán)人為確保其債權(quán)的實現(xiàn)，請求人民法院通過適用這種制度的訴訟程序宣告改用分別財產(chǎn)制，分割其夫妻共同財產(chǎn)，則可以有效地保障交易安全，維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)市場的交易安全。如此等等，不一而足。由于取證及法律規(guī)定的疏漏，上述等情況出現(xiàn)時，對方或債權(quán)人的利益無法得到有效的救濟(jì)和切實的保護(hù)。這就反映了我國夫妻財產(chǎn)制在制度結(jié)構(gòu)上的固有缺陷。因此實有必要對我國的夫妻財產(chǎn)制度的總體結(jié)構(gòu)和制度結(jié)構(gòu)進(jìn)行重構(gòu)。

二、對現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)制度進(jìn)行重構(gòu)

1.在總體結(jié)構(gòu)上增設(shè)原則性的規(guī)定

    對我國夫妻財產(chǎn)制度進(jìn)行原則性的規(guī)定，有助于我們對具體條文的理解和解釋，具有提綱摯領(lǐng)的作用。夫妻之間因人身關(guān)系而產(chǎn)生的特殊財產(chǎn)關(guān)系，具有本身獨特的性質(zhì)，必須要有與之相適應(yīng)的基本原則來進(jìn)行規(guī)范，以指導(dǎo)夫妻財產(chǎn)立法、司法和有關(guān)的民事活動，而不能一味地依靠婚姻法的基本原則來進(jìn)行規(guī)范;確立適合于其的基本原則，能指導(dǎo)立法者選擇正確的夫妻財產(chǎn)制度，能為司法者作出正確的司法判決提供法律依據(jù)，能為當(dāng)事人進(jìn)行有關(guān)的民事活動提供行為指導(dǎo)。夫妻財產(chǎn)的基本原則的精神貫穿夫妻財產(chǎn)立法和司法的始終，從而為完善我國的夫妻財產(chǎn)制度提供立法的方向，最大限度地保護(hù)夫妻當(dāng)事人和第三人的合法財產(chǎn)權(quán)益。有助于婚姻當(dāng)事人對夫妻財產(chǎn)制的具體條文的理解，能為夫妻雙方選擇實行何種夫妻財產(chǎn)制的類型時提供法律指導(dǎo)。因此，我國在進(jìn)行夫妻財產(chǎn)立法時，應(yīng)從夫妻財產(chǎn)制自身的特點出發(fā)，確立其應(yīng)遵循的基本原則，以指導(dǎo)我國的夫妻財產(chǎn)立法和司法實踐活動。筆者認(rèn)為，在進(jìn)行夫妻財產(chǎn)立法時，我們有必要考慮增設(shè)以下原則:

(1)維護(hù)夫妻關(guān)系的倫理性，促進(jìn)男女平等。馬克思認(rèn)為，婚姻本質(zhì)上是一種倫理關(guān)系。黑格爾也認(rèn)為，婚姻實質(zhì)上是倫理關(guān)系。因此，因婚姻而產(chǎn)生的夫妻財產(chǎn)關(guān)系也具有倫理性。這就決定了因主體的特殊身份而產(chǎn)生的夫妻財產(chǎn)關(guān)系不具有等價、有償?shù)男再|(zhì)，這是夫妻財產(chǎn)關(guān)系與其他民事法律關(guān)系領(lǐng)域的財產(chǎn)關(guān)系的本質(zhì)區(qū)別。男女雙方締結(jié)的婚姻，為物質(zhì)生活、性生活和精神生活的共同體，夫妻財產(chǎn)是婚姻共同體的物質(zhì)保障。所以維護(hù)婚姻的倫理性，是制定夫妻財產(chǎn)法應(yīng)予考慮的首要原則，當(dāng)然更是選擇法定夫妻財產(chǎn)制類型應(yīng)該考慮的首要原則。

法律的一個理念是追求正義的實現(xiàn)。正義所蘊涵的公平、公正、平等等價值內(nèi)涵，是 政治 社會中所有價值體系追求的最高目標(biāo)。因而，在夫妻財產(chǎn)制的立法上，追求夫妻關(guān)系的平等既是社會正義的要求，也是男女平等原則在家庭領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，也是當(dāng)代各國的立法理念。筆者認(rèn)為，夫妻財產(chǎn)立法上的男女平等，是婚姻倫理性的衍生，指立法承認(rèn)，男女雙方在生理上、身體上的差異和家庭分工的不同，肯定夫妻各依其所長對家庭的貢獻(xiàn)，賦予夫妻雙方對其在婚姻關(guān)系存續(xù)期間協(xié)力創(chuàng)造的財富享有平等的所有權(quán)和管理權(quán)。

(2)保護(hù)交易的安全。夫妻財產(chǎn)制直接制約著涉及到夫妻財產(chǎn)的民事交易安全，在民事法領(lǐng)域，交易安全包括動的安全和靜的安全二方面。靜的安全是指對本來享有的利益，由法律加以保護(hù)，不容他人任意奪取;動的安全是指對取得利益的合法活動加以保護(hù)岡?！?現(xiàn)代 民法不同于古代民法的一個重要方面在于，現(xiàn)代民法不僅注重對財產(chǎn)所有權(quán)的保護(hù)，同時也注重對交易安全的維護(hù)。當(dāng)對交易安全的維護(hù)與對所有權(quán)的保護(hù)發(fā)生沖突之時，現(xiàn)代民法優(yōu)先保護(hù)的是交易安全。”閻婚姻家庭法作為民法的一個組成部分，現(xiàn)代民法注重交易安全維護(hù)的理念也必然在其夫妻財產(chǎn)關(guān)系中得到體現(xiàn)，因為正如林秀雄先生所言:“夫妻財產(chǎn)制本來是規(guī)范夫妻內(nèi)部之財產(chǎn)關(guān)系，但近代以來，由于資本社會的發(fā)達(dá)，交易趨于頻繁，若夫妻中之一人與第三人為交易時，則涉及夫妻與第三人間之財產(chǎn)關(guān)系，亦即，制定夫妻財產(chǎn)制時，不僅須注意夫妻內(nèi)部之平等，尚須顧及交易之安全。因此，在當(dāng)今世界各國的夫妻財產(chǎn)立法中，維護(hù)交易安全的原則也是設(shè)立夫妻財產(chǎn)制時應(yīng)予考慮的目標(biāo)。而法律對交易安全的維護(hù)，實質(zhì)上是對交易活動中善意無過失者利益的保護(hù)。為了體現(xiàn)法律的這一保護(hù)精神，世界各國有關(guān)夫妻財產(chǎn)的立法在最有可能影響交易安全的領(lǐng)域，即夫妻約定財產(chǎn)制中，對夫妻財產(chǎn)協(xié)議的訂立、變更和廢止等都有形式要件與實質(zhì)要件的規(guī)定，并對其將要產(chǎn)生的法律效力作出明確規(guī)定。因此，在我國夫妻財產(chǎn)立法中有必要明確該原則，以指導(dǎo)我國的夫妻財產(chǎn)立法。

(3)兼顧個體利益與社會利益的均衡。法通過對人們的法律權(quán)利和義務(wù)的設(shè)定，來分配和協(xié)調(diào)各種利益。如前所述，婚姻具有倫理性，男女雙方因婚姻而產(chǎn)生的夫妻財產(chǎn)關(guān)系也具有倫理性，其與一般的民事財產(chǎn)關(guān)系的最大區(qū)別，在于其對婚姻及其所產(chǎn)生的家庭的保障功能和福利屬性，保護(hù)“弱者”和“利他”是夫妻財產(chǎn)制，特別是法定夫妻財產(chǎn)制的首要功能。但是，我們在看到夫妻財產(chǎn)制的公法功能的同時，也應(yīng)該看到其私法屬性。夫妻財產(chǎn)關(guān)系雖然有其特殊性，但它畢竟是民事財產(chǎn)關(guān)系的一種，作為民法組成部分的婚姻法，對其主體的財產(chǎn)權(quán)利仍然應(yīng)該予以重視和保護(hù)。因此在選擇法定夫妻財產(chǎn)制類型時，應(yīng)采取社會本位為主、個人本位為輔的立法原則，既要重視夫妻財產(chǎn)關(guān)系與民事財產(chǎn)關(guān)系的特殊性，又不能忽視其與其他民財產(chǎn)關(guān)系的共性。在夫妻財產(chǎn)制創(chuàng)制的過程中，既需要尊重公民個體對其財產(chǎn)的權(quán)利，給予其行使財產(chǎn)權(quán)利的自由，也需要注意協(xié)調(diào)與社會的關(guān)系，兼顧到社會的利益。因此，有必要明確規(guī)定夫妻財產(chǎn)立法的這一原則。

2.在制度結(jié)構(gòu)上增設(shè)非常法定對產(chǎn)制

我國現(xiàn)行的夫妻財產(chǎn)制是在1980年《婚姻法》的基礎(chǔ)上經(jīng)過多次修改而形成的以夫妻共同財產(chǎn)制、個人特有財產(chǎn)制、約定財產(chǎn)制的“三位一體”的夫妻財產(chǎn)制度，其有財產(chǎn)制，是法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制的例外，同時與法定財產(chǎn)制或約定財產(chǎn)制并存。它們?nèi)咧g各自獨立，互相配合，構(gòu)成了新型的、完善的和科學(xué)的普通夫妻財產(chǎn)制，以滿足公民在正常情況下的各種生產(chǎn)生活需求。但是，如果出現(xiàn)了一些特殊的情況，例如夫或妻一方有正當(dāng)理由要求改變原來的共同財產(chǎn)制而又協(xié)商不成時，或者即使沒有什么原因，一方確實希望分割雙方共同財產(chǎn)的等等。而上述幾種財產(chǎn)制就不能解決這類間題。因此，有必要設(shè)計一種合理的制度以滿足當(dāng)事人的要求、適應(yīng)實際生活中的復(fù)雜情況，這種制度就是非常法定財產(chǎn)制，此制度在我國的 臺灣 地區(qū)、瑞士婚姻法以及法國和德國的立法中都有相應(yīng)的規(guī)定。

    非常法定財產(chǎn)制是相對于普通財產(chǎn)制而言的夫妻財產(chǎn)制，它是指在特殊情況下，出現(xiàn)法定事由時，依據(jù)法律規(guī)定或夫妻一方或債權(quán)人的申請由法院宣告，撤銷原以法定或約定而設(shè)立的共同財產(chǎn)制而最后適用分別財產(chǎn)制的一項財產(chǎn)制度，其實際后果是改變共同財產(chǎn)制為分別財產(chǎn)制。設(shè)計這制度是為了解決一些特殊情況，以此來維護(hù)當(dāng)事人、債權(quán)人的利益，促進(jìn)社會保障。因此我國應(yīng)建立由夫妻共同財產(chǎn)制、個人特有財產(chǎn)制、約定財產(chǎn)制和非常法定財產(chǎn)制“四位一體”的夫妻財產(chǎn)制度。具體表示為:

其中就共同財產(chǎn)制、個人特有財產(chǎn)制、約定財產(chǎn)制作簡要探討，主要就非常法定財產(chǎn)制進(jìn)行探討:

(1)法定財產(chǎn)制，繼續(xù)以婚后所得共同制為主，但采用限制的婚后所得共同制，即以共同財產(chǎn)制作為法定財產(chǎn)制的基本模式，將某些婚后所得的財產(chǎn)作除外規(guī)定，對“婚后所得共同”加以限制。同時將婚前財產(chǎn)和婚后所得財產(chǎn)中明顯具有人身性和體現(xiàn)個人價值以及其他應(yīng)當(dāng)歸個人所有的財產(chǎn)，以個人特有財產(chǎn)的形式規(guī)定為個人所有。這樣限制的婚后所得共同制，能體現(xiàn)夫妻之間的本質(zhì)特征，對保障社會主義婚姻家庭的穩(wěn)定，增進(jìn)夫妻感情和維護(hù)男女平等、保護(hù)婦女權(quán)益起到了重要的作用;同時又能體現(xiàn)、尊重和實現(xiàn)個人的價值，徹底保護(hù)個人的權(quán)利，尊重個人的意愿。我國現(xiàn)行的法定夫妻財產(chǎn)制，筆者認(rèn)為就是限制的婚后所得共同制，只是某些規(guī)定具有不合理性，比如將婚后繼承或受贈與的財產(chǎn)規(guī)定為共同財產(chǎn)，就與繼承法和合同法的規(guī)定相沖突，其次，對于特有財產(chǎn)沒有對婚前的特有財產(chǎn)于婚后產(chǎn)生的擎息和各類比賽的獎金、獎品等的歸屬作出具體規(guī)定。因此，我國法定財產(chǎn)制有許多需要完善的地方，在此不再討論。

    (2)約定財產(chǎn)制，是夫妻以財產(chǎn)契約的形式?jīng)Q定婚姻財產(chǎn)關(guān)系的財產(chǎn)制度。在確認(rèn)夫妻約定財產(chǎn)制的國家中，大都規(guī)定了允許約定的范圍、程序和效力及限制事由。如瑞士民法規(guī)定:“締結(jié)夫妻財產(chǎn)契約，就采用本法所規(guī)定的財產(chǎn)制的一種?！?包括一般共同制、限定共同制等)又如德國民法規(guī)定:“夫妻財產(chǎn)制不得參照已失效的 法律 和外國的法律確定之。”我國現(xiàn)行的夫妻約定財產(chǎn)制也規(guī)定了約定的時間、范圍和效力。但是，筆者認(rèn)為，為確保約定財產(chǎn)制的具體施行、維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益和家庭的穩(wěn)定，應(yīng)當(dāng)對之進(jìn)行完善。我國現(xiàn)行夫妻約定約定財產(chǎn)制存在諸如:沒有明確約定的具體時間、沒有規(guī)定夫妻財產(chǎn)約定成立的條件、夫妻財產(chǎn)約定沒有程序性規(guī)定和缺乏公信力缺乏約定的無效、變更和撤銷的缺陷，應(yīng)對之進(jìn)行相應(yīng)的完善，使之更具實際操作性。總之約定財產(chǎn)制，不但可以使當(dāng)事人的權(quán)利得到充分的保護(hù)，而且更能適應(yīng)當(dāng)前的 經(jīng)濟(jì) 和社會狀況，有利于穩(wěn)定家庭，實現(xiàn)男女平等。

(3)非常法定財產(chǎn)制。對于如何設(shè)置我國的非常法定財產(chǎn)制，筆者認(rèn)為我們可以參照其他國家和地區(qū)的有關(guān)規(guī)定，來設(shè)置適合我國婚姻家庭狀況和社會經(jīng)濟(jì) 發(fā)展 水平的非常財產(chǎn)制度，因此，此制度至少應(yīng)包括有以下方面的內(nèi)容:

    1)關(guān)于申請人的資格。確定申請人的資格，就是確定誰擁有申請權(quán)。依據(jù)實際情況，我們認(rèn)為，丈夫、妻子和任何一方的債權(quán)人擁有向人民法院提出申請的權(quán)利。其原因在于，丈夫或妻子都有可能無正當(dāng)理由干涉對方的生活方式、損害對方的權(quán)利，而債權(quán)人相對夫妻家庭來說，更是處于弱者的地位，只有賦予他以申請權(quán)，才能真正保護(hù)其債權(quán)。

    2)適用非常財產(chǎn)制的程序和方式。適用非常財產(chǎn)制，必須經(jīng)由當(dāng)事人自己申請而發(fā)動，法院不能依職權(quán)主動進(jìn)行。人民法院受理后，應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的期限內(nèi)進(jìn)行審理，如果雙方對此沒有爭議的，以裁定的方式作出準(zhǔn)許的宣告，如雙方有爭議，則應(yīng)以判決的方式作出準(zhǔn)許或不準(zhǔn)許的宣告。一旦作出準(zhǔn)許的裁定或判決，自宣告確定生效之日始發(fā)生分割財產(chǎn)和適用非常財產(chǎn)制的效力。

  　3)審理的內(nèi)容。人民法院雖然依當(dāng)事人的申請發(fā)動分割審理程序，但是在審理過程中，由于夫妻各方可能隱瞞實際財產(chǎn)而虛假申報，以致于損害另一方的財產(chǎn)利益，因而法官不應(yīng)僅根據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)為審判的主導(dǎo)性資料，還應(yīng)當(dāng)以職權(quán)主動和積極地展開調(diào)查取證工作，并可請求當(dāng)事人的所在單位、住所地居民委員會、銀行和親屬朋友等有關(guān)組織和個人協(xié)助調(diào)查，切實查清各方的實際財產(chǎn)數(shù)額，避免漏查、少查。

    4)提出申請的法定事由。由于非常財產(chǎn)制必須通過訴訟的方式進(jìn)行，因而，法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定受案的法定事由并據(jù)此開始審理工作。根據(jù)其他國家對之的規(guī)定，筆者認(rèn)為這些事由起碼應(yīng)包括以下方面:一方提起訴訟要求分割雙方財產(chǎn)的;夫妻雙方分居達(dá)到一定期限的(一般為一年);一方受虐待、遭遺棄的;夫妻一方破產(chǎn)時另一方的債權(quán)人申請要求分割財產(chǎn)的;一方財產(chǎn)不足以清償個人債務(wù)的;一方不履行贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)義務(wù)的;一方有正當(dāng)理由處分財產(chǎn)另一方無理拒絕的;一方未經(jīng)他方同意擅自處分夫妻共同財產(chǎn)或共同管理的財產(chǎn)的;夫妻一方有其他嚴(yán)重違反婚姻義務(wù)行為的。出現(xiàn)了上述事由時，當(dāng)事人可向法院提出申請，法院應(yīng)當(dāng)受理。

    5)適用非常財產(chǎn)制的效力。適用非常財產(chǎn)制，即發(fā)生分割原夫妻共同財產(chǎn)和適用分別財產(chǎn)制的效力。

篇7

[論文關(guān)鍵詞]家務(wù)價值 公平原則 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償適用

一、離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的現(xiàn)實基礎(chǔ)及其價值

離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度又稱家務(wù)勞動補(bǔ)償制度，簡單的說便是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方因承擔(dān)家務(wù)勞動，協(xié)助另一方工作上付出義務(wù)較多，而在離婚時有權(quán)請求另一方給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)碾x婚救濟(jì)制度。離婚救濟(jì)的存在是為了給離婚過程中權(quán)利受到損害的一方或者處于相對弱勢的一方，提供一個在法律上能得到救助的途徑和手段，是在保障婚姻自由的前提下，使社會正義得到維護(hù)和實現(xiàn)?；谡疹櫯胶妥优畽?quán)益的原則和保護(hù)婚姻關(guān)系中無過錯方的利益，現(xiàn)行的婚姻法做了許多改進(jìn)，離婚的救濟(jì)方式也變得更加完善，增加了有關(guān)損害賠償和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臈l款。但是在司法實踐中，這些條款卻未能得到有效利用，對其現(xiàn)實性與可操作性的質(zhì)疑也由此而生。關(guān)于離婚的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度，其存在的現(xiàn)實性應(yīng)該說是毋庸置疑的，新的婚姻法頒布實施后，關(guān)于此項救濟(jì)制度的討論與研究也非常多，對于離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度存在的基礎(chǔ)大致可以總結(jié)為以下幾個方面：

（一）家務(wù)勞動分工的存在

家庭是由婚姻為基礎(chǔ)產(chǎn)生的社會單位，經(jīng)濟(jì)學(xué)家加里·S·貝克爾說：“婚姻是雙方當(dāng)事人執(zhí)行直接和隱含責(zé)任的一份沒有完全定義的合同”。其認(rèn)為婚姻是一種經(jīng)濟(jì)組織形式，如果使具有不同專業(yè)化優(yōu)勢的男性和女性，通過婚姻的形式提供一種機(jī)會讓雙方從勞動和分工的專業(yè)化中獲得潛在的巨大收益，這便是婚姻存在的真正理由，而家庭則是一個綜合性的經(jīng)濟(jì)主體。按上述觀點，在一個家庭中，最好的搭配便是具有市場生產(chǎn)相對優(yōu)勢的人與具有家庭生產(chǎn)相對優(yōu)勢的人結(jié)婚，如此可以達(dá)到較大的家庭產(chǎn)出。這種家庭分工的理論在生活中反映出來的一種普遍情況便是，市場生產(chǎn)率高的一方在外投入大量的工作時間于市場工作創(chuàng)造家庭收入，而相對的另一方，即家庭生產(chǎn)率高的一方則將主要時間用于從事家務(wù)勞動。同樣根據(jù)貝克爾的觀點，從生物學(xué)意義上看，女性控制了對孩子的再生產(chǎn)過程，即養(yǎng)育胎兒、分娩及喂養(yǎng)嬰兒等活動，婦女不僅有生產(chǎn)和喂養(yǎng)孩子的重要義務(wù)，而且也有用其他更精妙之法照料孩子的責(zé)任，由于男女之間存在比較大的生理差異，故婦女總是把時間花在生兒育女和其他家庭活動上，男性則把時間花在市場活動上，所以便產(chǎn)生了男女之間傳統(tǒng)上的社會角色不同。男主外，女主內(nèi)的家庭分工模式在古今中外都是最普遍的一種。雖然由于社會進(jìn)步，人們的價值觀及家庭觀發(fā)生了轉(zhuǎn)變，很多家庭分工已并不再明顯，但是由于家務(wù)勞動的必要性，一方對于家務(wù)付出較多義務(wù)的情況總是存在的，即使在城市中已經(jīng)普遍的雙薪家庭中，雙方對家務(wù)的投入也不可能完全對等，在我國的農(nóng)村地區(qū)及經(jīng)濟(jì)相對落后的地區(qū)，夫妻一方外出務(wù)工獲得家庭收入，而另一方將全部或大部分時間投入于家事勞動的家庭分工模式依然普遍存在。

（二）家務(wù)勞動價值需要認(rèn)可

首先，家務(wù)勞動是每個家庭都必然存在的，雖然家務(wù)勞動不直接產(chǎn)生市場化的商品交換式價值，但是并不能因此否定家務(wù)勞動的價值屬性。首先，由家庭成員承擔(dān)了家務(wù)勞動，那家庭便無需支付一定的對價以由他人來代為完成這些工作，避免了家庭財富因此而可能產(chǎn)生的支出部分。其次，家務(wù)勞動如果由一方全部或者大部分承擔(dān)，可以為另一方制造條件以盡可能多的為家庭創(chuàng)造財富，該方因不需分心家務(wù)勞動而創(chuàng)造的相對財富亦可以視為包含了承擔(dān)家務(wù)勞動義務(wù)方的貢獻(xiàn)與付出，是其勞動價值的體現(xiàn)。正如我國《婚姻法》規(guī)定的離婚時有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償請求權(quán)的情形：因撫育子女、照料老人及協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，便包含了上述兩種情形。其實，無論家務(wù)勞動的價值以何種形態(tài)表現(xiàn)出來，都可以說配偶一方創(chuàng)造的財富中包含了配偶他方的貢獻(xiàn)，只不過一方為顯性的、有形的，而另外一方為無形的、隱性的而已。男女平等是婚姻法的基本原則之一，一切歧視婦女的傳統(tǒng)都是要反對的。而傳統(tǒng)上的重男輕女思想產(chǎn)生的一個原因便是，自古以來，男性一直是家庭的主要生產(chǎn)力，男主外女主內(nèi)是件很自然的事情，男女因生理上的差異決定了他們從事的工作，經(jīng)濟(jì)地位決定了家庭地位。在過往的觀點看來，家務(wù)勞動的價值遠(yuǎn)不及創(chuàng)造家庭收入的價值大，有收入才可以使家庭得以維系，才可以改善、提高生活質(zhì)量，家務(wù)勞動是否具有價值都是遭受質(zhì)疑的。由此衍生而來的便是男女因家庭地位不平等而產(chǎn)生的家庭暴力等問題。在傳統(tǒng)上，婦女依靠男人提供食物、住房和保護(hù)，男人則依靠婦女生兒育女和操持家務(wù)，為了生產(chǎn)孩子、食物和其他商品，男女之間就形成了書面的、口頭的成習(xí)慣的長期契約?；橐龇ê推跫s主要是保護(hù)專業(yè)化的婦女來反對離婚、遺棄和其他不公平的待遇。因此，從保障男女平等，維護(hù)婦女合法權(quán)益的角度出發(fā)，家務(wù)勞動的價值也理應(yīng)得到認(rèn)可，其相關(guān)權(quán)益在離婚時應(yīng)得到體現(xiàn)與保護(hù)。

（三）公平原則于婚姻中的體現(xiàn)

結(jié)婚系男女為將來永久共同生活所訂定的契約，其因結(jié)婚而生的關(guān)系，稱為婚姻?；橐鱿的信g精神與心靈的結(jié)合。對外體現(xiàn)于共同生活。正如上文所說，在一個婚姻關(guān)系中，雙方對將來永久的共同生活是有一個期待性的，彼此間的信賴是婚姻關(guān)系得以延續(xù)的基本，基于此夫妻雙方才會對家庭付出義務(wù)。但由于家務(wù)分工的存在，雙方對家庭的付出是不可能對等的，而對家事付出義務(wù)較多的一方，必然會在個人發(fā)展上受其影響，由于其大量的家務(wù)勞動不能轉(zhuǎn)化為社會上所流通的價值，其個人財富的取得必然少于另一方，在工作能力上得不到鍛煉，又使其財富的創(chuàng)造能力落后于另一方，如果婚姻關(guān)系破裂，過往的時間是不可追回的，其已經(jīng)喪失了積累工作經(jīng)驗與提高自己素質(zhì)的機(jī)會，往后的生活中，可能導(dǎo)致生活水平的急劇下降。相對的，配偶另一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，積累了一定的財富，并且鍛煉了社會財富創(chuàng)造能力，提高了個人的素質(zhì)，離婚時明顯較分心于家事的一方有利，此時，若不對為家事勞動付出較大義務(wù)的一方進(jìn)行補(bǔ)償，則會有失公平。

綜上所述，由于我國現(xiàn)階段經(jīng)濟(jì)并不十分發(fā)達(dá)，多數(shù)家庭還處在提高收入和積累財富的階段，男外女內(nèi)的家庭分工模式依然十分普遍，因此導(dǎo)致的男女家庭地位差異及經(jīng)濟(jì)利益分配不公平的情況也是相對存在的。離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度是對家事勞動價值的認(rèn)可，是符合我國婚姻法主張男女平等，反對一切歧視婦女的傳統(tǒng)的精神的，該制度對于維護(hù)家庭內(nèi)部的公平正義，保障弱勢一方的合法權(quán)益具有積極作用，它的存在是具有積極的現(xiàn)實意義的。

二、離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的適用現(xiàn)狀

既然離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度有其存在的現(xiàn)實基礎(chǔ)，那在實際發(fā)生的離婚訴訟中必然會涉及到該制度及相關(guān)法律規(guī)定的運用。但在司法實踐中，真正能夠適用該制度及相關(guān)條款的案件并不多，造成這種情況的原因是多方面的，我們不能僅憑實踐中的尷尬境遇而否認(rèn)該制度的合理性與價值，但是由此暴露出來的問題與不足，還是值得我們重新思考和審視。關(guān)于離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度在實踐中無法得到廣泛、有效適用的原因，筆者將結(jié)合現(xiàn)行離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的不足以及司法實踐中的適用一同討論，具體有以下幾個方面：

（一）調(diào)解優(yōu)先的存在

在我國，大部分的婚姻家庭類案件都是優(yōu)先適用調(diào)解的方式來處理的，調(diào)解作為一種適合我國國情和民族特點的訴訟制度，在解決社會矛盾糾紛中具有獨特優(yōu)勢。尤其是婚姻家庭類的糾紛，該類案件由于涉及到當(dāng)事人情感的糾葛，而造成家庭矛盾的原因又錯綜復(fù)雜，許多具體事由是很難查實證明的，調(diào)解方式可以有效消除當(dāng)事人之間的情緒對立，促使雙方達(dá)成妥協(xié)，是從根本上解決糾紛，具有良好的社會效果。調(diào)解優(yōu)先的存在并不是限制了離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的運用，只不過調(diào)解是以一種更優(yōu)的方式化解了雙方的矛盾，使雙方的意愿盡可能的得到了滿足，對于一方的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或許也已經(jīng)包含其間。大量案件以調(diào)解結(jié)案，使得法院無需再以判決的形式解決糾紛，表面上便造成了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償條款極少適用的情況。

需要指出的是，離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度不僅僅是幫助一方獲得經(jīng)濟(jì)上的利益，其深層次的含義是對家務(wù)勞動價值的認(rèn)可和男女平等、公平原則的貫徹。我們發(fā)現(xiàn)，在許多調(diào)解案件中，一方獲得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償往往是以另一方“自愿”的形式出現(xiàn)，如果是符合經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償適用前提的，那么補(bǔ)償就是必須的，“自愿”雖代表了一個請求和解的態(tài)度，可以消解當(dāng)事人的部分對抗情緒，但是掩蓋了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度所應(yīng)發(fā)揮的作用，使其消失于無形之中，其包含的內(nèi)在價值更是無法得到體現(xiàn)。調(diào)解也是以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的，只不過相比較于其他的糾紛解決機(jī)制，調(diào)解是一個更加緩和，更容易讓雙方接受的方式。因此，調(diào)解過程對于法律知識的普及和法律意識的植入來說，是一個良好的契機(jī)，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的內(nèi)在價值理應(yīng)在調(diào)解過程及結(jié)果中得到體現(xiàn)。

（二）適用前提的限制

關(guān)于離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的適用范圍，一直是其被人詬病之處。關(guān)于該制度的有關(guān)法律規(guī)定即現(xiàn)行《婚姻法》第四十條：夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償?？梢钥闯?，適用該條款的一大前提便是：夫妻間的財產(chǎn)采取書面約定的分別財產(chǎn)制。眾所周知，我國法定的夫妻財產(chǎn)制是共同財產(chǎn)制，由于傳統(tǒng)的婚姻家庭觀念影響及大眾法律意識的不足，我國絕大數(shù)的家庭都不會對夫妻財產(chǎn)作出書面的約定。因此，該條款不可能在實踐中得到大范圍的援引適用，在我國當(dāng)前的國情基礎(chǔ)上，離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度適用的范圍可以說是被縮小到了一個極小的空間，是否應(yīng)當(dāng)區(qū)分財產(chǎn)制也成為了對該制度的爭議焦點。

基于我國婚姻家庭現(xiàn)狀及司法實踐情況，筆者認(rèn)為，婚姻法中關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的條款在文義上的適用范圍確實過于狹小。雖然在適用共同財產(chǎn)制的夫妻關(guān)系中，一方在市場活動中創(chuàng)造的財富是與配偶分享的，離婚時雙方平等享受所創(chuàng)造的財富，故不存在對另一方的顯失公平，一般認(rèn)為，在共同財產(chǎn)制中也已經(jīng)體現(xiàn)了對家務(wù)勞動價值的承認(rèn)。但實際上，夫妻共同財產(chǎn)的形成是有一個過程的，一般經(jīng)過投入———獲取人力資本———換取財產(chǎn)。當(dāng)投入———換取人力資本后就離婚，則會出現(xiàn)有分割夫妻共同財產(chǎn)之權(quán)，而無財產(chǎn)可分割的情況。而在實踐中，名義上雖為共同財產(chǎn)制，實際上，夫妻雙方長期分居，雙方的勞動所得各自享受的情況在離婚案件中是非常普遍的。而且由于夫妻分開生活，對于另一方的收入情況及財產(chǎn)狀況是很難準(zhǔn)確掌握的，至于如何證明夫妻共同財產(chǎn)的存在更是難上加難，也就形成了有分割夫妻共同財產(chǎn)之權(quán)，而無財產(chǎn)可分割的局面，離婚時既不能分割共同財產(chǎn)也無法得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，顯然對于為家事付出較多義務(wù)一方是不公平的。由此可見，《婚姻法》第四十條的規(guī)定在文義上適用范圍狹窄，確實是一個法律漏洞。

筆者認(rèn)為，以上兩方面便是離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度在實踐中遭遇尷尬的主要成因。調(diào)解優(yōu)先的存在表現(xiàn)出來是積極的一面，如果在調(diào)解中能夠體現(xiàn)家事勞動價值，既可以化解矛盾、解決糾紛，也可以體現(xiàn)該制度的立法目的、內(nèi)在價值，兩者并無沖突。而區(qū)分財產(chǎn)制的存在，相對來說限制了該制度的作用，立法雖有一定的前瞻性，但其與我國婚姻家庭現(xiàn)狀嚴(yán)重脫節(jié)，客觀上造成了該制度的適用困難，家事勞動的價值和當(dāng)事人的合法權(quán)益并沒有得到很好地體現(xiàn)和保護(hù)，對于現(xiàn)行的相關(guān)法律應(yīng)當(dāng)適當(dāng)修改。

三、離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度適用的問題

如上所述，在我國，大多數(shù)家庭采取的依然是夫妻共同財產(chǎn)制。在這個前提下，似乎婚姻法的相關(guān)條文并不可以被直接援引，那么實際中發(fā)生的一方對家事勞動付出義務(wù)較多的情況下，該方是否仍然可以以此作出請求并得到補(bǔ)償呢？以此為引，筆者也提幾個關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的適用問題，并談?wù)勛约旱囊恍┛捶ā?/p>

（一）夫妻財產(chǎn)共同制下，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償如何實現(xiàn)

在實踐中也有一些案例是在夫妻未書面約定分別財產(chǎn)制的情況下，仍然判決給予了一方一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，其理由主要是：在肯定家務(wù)勞動價值的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)對《婚姻法》第四十條作了目的性擴(kuò)張的解釋。筆者認(rèn)為，該種方法實質(zhì)上已經(jīng)擴(kuò)大了該條款的適用范圍，在形式上財產(chǎn)共同，實質(zhì)上財產(chǎn)分離或者一方明顯付出義務(wù)較多的情況下，可以嘗試，但是如果在法律明確規(guī)定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)在夫妻分別財產(chǎn)制的前提下，將該條款擴(kuò)展到所有共同財產(chǎn)制的案件中，也并非妥當(dāng)。

雖然《婚姻法》明確規(guī)定的關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臈l款只有一條，但是對于夫妻共同財產(chǎn)的分割，仍可以在均等的原則上允許一定傾斜。如《婚姻法》第三十九條第一款規(guī)定：“離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決?！币约啊蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第八條規(guī)定：“夫妻共同財產(chǎn)，原則上均等分割。根據(jù)生產(chǎn)、生活的實際需要和財產(chǎn)的來源等情況，具體處理時也可以有所差別?！痹诂F(xiàn)行婚姻法對經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償限制范圍狹窄的情況下，筆者認(rèn)為，可以適當(dāng)?shù)倪\用上述條款，在分割共同財產(chǎn)時，照顧對家庭付出義務(wù)較多的一方，以從另一角度得到其應(yīng)有的補(bǔ)償。

（二）如何認(rèn)定一方對家務(wù)付出義務(wù)較多

婚姻家庭類案件的一大難點便是事實的認(rèn)定，夫妻間的矛盾糾紛畢竟是雙方的家事，具有一定的隱蔽性，許多情況是無法找到直接證據(jù)予以證明的，比如夫妻間的感情破裂的認(rèn)定、夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定，當(dāng)然也包括對一方付出家務(wù)較多的認(rèn)定。家務(wù)勞動作為家庭活動的一部分，其具體情況只有家庭成員最為清楚，在法院認(rèn)定的過程中，我們認(rèn)為，因為家庭活動是需要一定的開支的，同時家事勞動一般來說總是配偶一方或雙方親力親為的，故在評價雙方對家務(wù)勞動負(fù)擔(dān)義務(wù)多少時，應(yīng)當(dāng)從物質(zhì)投入及精神投入兩方面對比考察。在經(jīng)濟(jì)投入方面，應(yīng)當(dāng)考察雙方的投入在家庭支出中所占比例是否明顯較多，其次，應(yīng)當(dāng)考慮對家庭的經(jīng)濟(jì)投入占投入人收入的比例，投入人是否將收入主要投入了家庭活動。在精神投入方面，應(yīng)當(dāng)考察當(dāng)事人在履行家事義務(wù)時，是否影響了其個人的職業(yè)發(fā)展，社會適應(yīng)能力的提高等與其個人能夠得以生存的關(guān)鍵能力與素質(zhì)，結(jié)合其對撫養(yǎng)子女、照顧老人方面付出的時間等因素綜合對比，從而判斷其是否為義務(wù)付出較多的一方。應(yīng)當(dāng)確定的是，如果一方擱置了自己的發(fā)展而投入家事較多，相比于僅有經(jīng)濟(jì)投入，而對家庭沒有履行其他義務(wù)的另一方，精神投入的相對義務(wù)量應(yīng)大于經(jīng)濟(jì)投入的義務(wù)量。

（三）如何確定補(bǔ)償數(shù)額

夫妻離婚時的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，是夫妻一方對另一方盡較多義務(wù)的一種價值化體現(xiàn)，因此，對于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償數(shù)額的確定，適用的標(biāo)準(zhǔn)只能是付出義務(wù)的多少，家務(wù)勞動的付出，由付出家務(wù)勞動的時間和家務(wù)勞動的繁雜程度決定，一方付出義務(wù)的多少，應(yīng)與家務(wù)勞動的勞動量成正比。[5]由此，根據(jù)各學(xué)者的觀點，在確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臄?shù)額時，一方面可以將家務(wù)勞動的勞動量價值化，比如轉(zhuǎn)化為從事相同時長，相同類別的勞動在市場應(yīng)獲取的價值，同時加上相對方因少付出義務(wù)而獲得的利益來確定一個數(shù)額。另一方面，當(dāng)事人對家庭付出的不僅是體力上的支出，更多的是精神上的付出，由于精神上的付出無法估計價值，該部分的數(shù)額可以根據(jù)雙方具體的財產(chǎn)狀況及經(jīng)濟(jì)能力，結(jié)合本地的生活水平與勞動保障標(biāo)準(zhǔn)，酌情確定。

篇8

《婚姻法》對離婚設(shè)定了三項救濟(jì)制度。一是家庭勞務(wù)補(bǔ)償制度：婚姻法第40條規(guī)定“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫養(yǎng)子女，照顧老人，協(xié)助另一方工作支付出較多的義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)予以補(bǔ)償?！倍墙?jīng)濟(jì)幫助制度?！痘橐龇ā返?2條規(guī)定“離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)當(dāng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助?！比龝r離婚損害賠償制度，《婚姻法》第46條規(guī)定“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！币陨先椫贫戎?，家務(wù)勞動補(bǔ)償和離婚損害賠償為新增設(shè)的制度。離婚救濟(jì)制度經(jīng)過二年的司法實踐，其優(yōu)劣得到了一定程度的證明。

一、離婚救濟(jì)制度體現(xiàn)了時代性與適應(yīng)性

1980年的《婚姻法》是在1950年《婚姻法》基礎(chǔ)上，為鞏固和發(fā)展社會主義婚姻家庭制度，保障公民的婚姻家庭權(quán)益，促進(jìn)社會文明進(jìn)步而進(jìn)行的必要修訂，但他沒有脫離1950年《婚姻法》的框架。2001年4月28日公布的修訂后的《婚姻法》，創(chuàng)設(shè)了離婚損害賠償制度，將過去《婚姻法》中的有關(guān)夫妻雙方權(quán)利、義務(wù)軟性規(guī)定進(jìn)一步具體化、硬性化，目的是通過賠償?shù)姆绞绞沟眠`反法定義務(wù)的行為人承擔(dān)不利的法律后果，使侵害人在對受害人支付賠償金的過程中，在其財力受到一定的損耗的同時，也喪失從事?lián)p害行為的信心，從而遏制從事違法行為的意念。另一方面保證了國家通過公力救助，使得受到侵犯的權(quán)利人的相對利益得到補(bǔ)償，從而強(qiáng)化國家對權(quán)利的保障。離婚救濟(jì)制度張揚了人文關(guān)懷的精神，強(qiáng)化了對人特別是處于弱勢之人的保護(hù)，具有明顯的時代特征，適應(yīng)了社會向前發(fā)展，日趨文明的趨勢。

二、家務(wù)勞動補(bǔ)償制度形同虛設(shè)

《婚姻法》第40條規(guī)定的家務(wù)勞動補(bǔ)償制度是以“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸各自所有”為前提。目前我國夫妻約定實行分別財產(chǎn)制的數(shù)量極其稀少，不管從城市或農(nóng)村來看都是如此，究其原因，是傳統(tǒng)習(xí)慣所致，如果要追根溯源，幾千年的封建社會思想影響是主要原因。封建社會，妻子沒有獨立人格、沒有獨立姓氏、沒有獨立財產(chǎn)。建國以后40多年，雖然我國早在1950年就制定了《婚姻法》，倡導(dǎo)男、女在經(jīng)濟(jì)上、政治上的平等、獨立。但1950年和1980年的《婚姻法》都只對夫妻與外部交往可能產(chǎn)生的糾紛作出規(guī)定，而沒有對夫妻間的約定財產(chǎn)制作過法律規(guī)定。因此，由于民族歷史的原因，法律規(guī)定的守舊，我國國民就沒有約定財產(chǎn)制的習(xí)慣，從而不被大多數(shù)國人所接受，相反認(rèn)為，約定財產(chǎn)制會影響夫妻感情。家務(wù)勞動補(bǔ)償制度形同虛設(shè)就成為現(xiàn)實。在我國農(nóng)村打工族和城市經(jīng)商家庭中，夫或妻在家?guī)『?，照顧老人，致收入懸殊不乏其人，這部分人因為中國傳統(tǒng)家庭觀念的影響，既未約定實行夫妻財產(chǎn)分別籽，又未約定離婚財產(chǎn)補(bǔ)償，當(dāng)這部分人離婚，在家?guī)『⒌囊环骄陀刑嗟脑褂?，他們的合法?quán)益按現(xiàn)有的法律規(guī)定就不能有效地得到保護(hù)。尤其是收入過高方隱瞞財產(chǎn)，收入過低方無法收集證據(jù)的情況下，建立離婚補(bǔ)償制度取消家務(wù)勞動補(bǔ)償制度，就可以衡平離婚的另一方當(dāng)事人的利益，保障離婚當(dāng)事人的生活水平。離婚補(bǔ)償收入明顯過高的一方提出離婚時，所采取的對明顯過低收入一方的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償措施。請求權(quán)人無須負(fù)擔(dān)對他們來說幾乎是難以取得的他方有過錯的證據(jù)責(zé)任。只要負(fù)責(zé)舉證離婚使自己的生活水平下降或遭受了某種損害即可，至于如何補(bǔ)償，則由法官根據(jù)具體情況裁制確定。

三、 經(jīng)濟(jì)幫助的規(guī)定過于原則，不便執(zhí)行

經(jīng)濟(jì)幫助是我國婚姻法傳統(tǒng)的離婚救濟(jì)方式，《婚姻法》（修正案）沿襲了1980年的規(guī)定，且未解決這一規(guī)定過于簡約的問題。由于修改后的婚姻法明確規(guī)定了歸夫或妻一方所有的個人財產(chǎn)的范圍，最高人民法院以前關(guān)于一方所有的不動產(chǎn)等貴重物品經(jīng)雙方共同生活一定時期后轉(zhuǎn)為夫妻共同所有的司法解釋不再適用，在目前主要由男方準(zhǔn)備婚姻住房，女方準(zhǔn)備婚后使用的電器、家具的現(xiàn)實情況下，不利于對女方權(quán)益的保護(hù)。因此《婚姻法》（修正案）出臺后，最高人民法院的最新司法解釋對所謂生活困難以經(jīng)濟(jì)幫助的方式進(jìn)行了解釋。所謂生活困難，應(yīng)以當(dāng)?shù)刈罨旧钏綖橄蓿x婚時分得的財產(chǎn)無法維持基本生活，本人亦無其他收入來源的，另一方應(yīng)當(dāng)予以幫助?！耙环揭詡€人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進(jìn)行幫助的方式，可以是房屋的居住權(quán)或則房屋的所有權(quán)?！惫P者認(rèn)為，對于大多數(shù)而言，住房是其個人重要的具有教大價值的財產(chǎn)，如果以住房所有權(quán)進(jìn)行幫助，它超越了一般意義上“幫助”的含義，這種支援性物質(zhì)支出在提供一方的財產(chǎn)中不應(yīng)當(dāng)占過大的比例。因此，對生活困難沒有住房的一方，應(yīng)以居住權(quán)予以幫助，居住權(quán)可以是臨時居住權(quán)，可以是長期居住權(quán)。

篇9

論文摘要：在離婚人群中，有許多經(jīng)歷痛苦磨難的人員，而導(dǎo)致他們離婚痛苦的原因即他們離婚自由權(quán)受到限制的主要原因是夫妻財產(chǎn)制度，因此，從我國的實際出發(fā)，夫妻分別財產(chǎn)所有制經(jīng)過完善可以作為我國的比較好的可行的法定財產(chǎn)制度，同時允許約定財產(chǎn)制度的存在，以確保人民的離婚自由，促進(jìn)社會的和諧發(fā)展。

離婚率逐年上升已成為一個社會問題。據(jù)統(tǒng)計從2002年以來，中國離婚率一直呈現(xiàn)持續(xù)走高之勢。2005年辦理離婚手續(xù)的有178．5萬對，比上年增加12萬對。與離婚率上升相隨的是離婚對許多當(dāng)事人造成的精神損害，這種損害不僅來源于離婚本身，更主要是來源于離婚過程的持久。究其原因，我國現(xiàn)有的夫妻財產(chǎn)制度是離婚自由主要的障礙，比如雙方共有住房的分割和離婚后的生活問題，因此，在新的經(jīng)濟(jì)體制和人們價值觀與行為方式發(fā)生重大變革的情況下，探索一種有效夫妻財產(chǎn)制度來確保人們的離婚自由就顯得極為重要。

一離婚自由的界定與意義

(一)離婚自由的界定“自由”這一概念源自于西方文化，在羅馬法中，自由的定義是：“凡得以實現(xiàn)其意志之權(quán)力而不為法律所禁止的是為自由”。自由在法律上是指人的權(quán)利，即自由權(quán)。根據(jù)我國的法律規(guī)定，離婚的方式有訴訟離婚和協(xié)議離婚，本文要討論的離婚自由是指以協(xié)議的方式而進(jìn)行的離婚自由。

(二)離婚自由的意義婚姻制度作為一種基本的社會制度，具有兩面性，它可以給人發(fā)展提供強(qiáng)大的動力，極大地提升個人的生活質(zhì)量，促進(jìn)社會的和諧；它也可以使生活痛苦，甚至導(dǎo)致嚴(yán)重的社會犯罪，破壞社會秩序。據(jù)2006年8月12日的《羊城晚報》報道：橫跨十余省市訪問5000多對夫婦的婚姻調(diào)查報告將在京，結(jié)果出人意料，近25％的夫婦選擇了對自己的愛人說“不”。再看看激情犯罪，很多激情犯罪都發(fā)生在夫妻之間，中國的殺人案件中有60％是因為婚姻問題、鄰里糾紛、宅基地糾紛、酒桌上吵架等引起，而引發(fā)犯罪的原因就是不幸的婚姻不能及時解脫。因此提倡離婚自由對于個人和社會都是意義深遠(yuǎn)的事。正如列寧所說：“實際上離婚自由并不會使家庭關(guān)系瓦解，而相反地會使這種關(guān)系在文明社會中唯一可能的堅固的民主基礎(chǔ)上鞏固起來?！?/p>

二離婚自由的障礙

(一)離婚自由的一般障礙協(xié)議離婚的主要障礙是由于雙方中的某一方能從婚姻中獲得某種利益，這些利益其實就是夫妻的權(quán)利和義務(wù)，即人們從婚姻中獲得的利益越多，人們要擺脫婚姻就越難。就其對離婚自由限制作用的大小而言，可以分為根本性或主要障礙與一般，一般包括：

1、人身利益夫妻人身權(quán)利和義務(wù)主要有姓名權(quán)、同居權(quán)、忠實權(quán)、住所商定權(quán)、日常家事權(quán)、計劃生育權(quán)。其中同居權(quán)是人身權(quán)利中主要的權(quán)利，也是婚姻締結(jié)的基礎(chǔ)和動力，而且也是婚姻能夠維系的條件之一，但在離婚時又成為了一種障礙。

2、為了子女的利益對于有子女的夫妻而言，即使雙方?jīng)]有感情也不離婚，大多數(shù)人的理由就是為了孩子的感受，在他們看來，婚姻家庭的價值就是能為孩子提供一個成長的環(huán)境。其實，他們不知道只有和諧與幸福的家庭才能夠提供一個好的成長環(huán)境，因為不和諧的家庭給子女的心理造成負(fù)面影響的比率要超過離異的家庭，統(tǒng)計分析結(jié)果表明，父母經(jīng)常吵架家庭孩子的心理問題檢出率為31．68％，離婚家庭的為30．30％，和睦家庭的為18．88％。所以說，那些說為了孩子而維系破碎的家庭的夫妻的行為本身就是一種自以為是的行為。

3．傳統(tǒng)文化的影響在我國，“從一而終”的思想根深蒂固，人們常說：“嫁雞隨雞，嫁狗隨狗”，在現(xiàn)實生活中，當(dāng)夫妻一談起離婚，人們往往是考慮盡量維持婚姻，而不考慮他們的婚姻是否破裂。

(二)離婚自由的主要障礙——夫妻財產(chǎn)制度

1、夫妻財產(chǎn)制度概述

夫妻財產(chǎn)制度是指規(guī)范夫妻婚前財產(chǎn)和婚后所得財產(chǎn)的歸屬、管理、收益、使用和處分、婚姻的對外財產(chǎn)責(zé)任以及婚姻終止時財產(chǎn)分割與清算的法律制度。主要有：(1)統(tǒng)一財產(chǎn)制是指除特有財產(chǎn)外，將妻的婚前財產(chǎn)估價定額，轉(zhuǎn)歸為夫所擁有，妻保留對估價定額的財產(chǎn)返還請求權(quán)。最初起源于羅馬法的有夫權(quán)制度，后來為早期資本主義國家所采用。

(2)聯(lián)合財產(chǎn)制又稱管理共同制，是指除特有財產(chǎn)外，夫妻各享有其個人財產(chǎn)所有權(quán)，但將雙方財產(chǎn)聯(lián)合在一起，由夫管理。如《瑞士民法典》178條規(guī)定，“配偶相互問，如在夫妻財產(chǎn)契約中未有另行約定或未受特別財產(chǎn)制支配的，財產(chǎn)之支配應(yīng)依財產(chǎn)依合并制的規(guī)定”；第179條規(guī)定，“夫妻財產(chǎn)合并制，系指配偶雙方在結(jié)婚時各自所有的財產(chǎn)以及在婚姻存續(xù)期間繼承或通過其他方式取得的財產(chǎn)，合并為夫妻財產(chǎn)。

(3)共同財產(chǎn)制是指除特有財產(chǎn)外，夫妻的全部或部分財產(chǎn)歸雙方共同共有。它又分為一般共同制即無論婚前或婚后財產(chǎn)均歸夫妻共有；婚后共有制；婚前動產(chǎn)及婚后所得共同制；婚后勞動所得共同制。如我國的婚姻法第十七條：夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：(1)工資、獎金；(2)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；(3)知識產(chǎn)權(quán)的收益(4)繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外；(5)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。

(4)分別財產(chǎn)制是指夫妻雙方婚前和婚后所得財產(chǎn)仍歸各自所有，并單獨行使管理權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)，同時也不排除雙方擁有一部分共同財產(chǎn)或妻以契約形式將其財產(chǎn)的管理權(quán)交于夫。如《美國的統(tǒng)一婚姻財產(chǎn)法》第四節(jié)，每一方配偶對婚姻財產(chǎn)都享有未分割的二分之一既得利益，第五節(jié)配偶財產(chǎn)的管理和處分對下列財產(chǎn)，配偶一方可單獨行使管理和處分權(quán)，如屬于配偶一方個人所有的財產(chǎn)；在一方配偶名下的或未在配偶任何一方名下持有的婚姻財產(chǎn)；承保人記載的以一方配偶為收益人的保險單；根據(jù)延期就業(yè)利益安排，因一方配偶工作而獲得的就業(yè)權(quán)利增值取得權(quán)。

2．離婚難的原因應(yīng)當(dāng)是夫妻之間財產(chǎn)方面的權(quán)利和義務(wù)

(1)婚姻家庭制度的本質(zhì)是一種社會關(guān)系，而經(jīng)濟(jì)因素又是社會關(guān)系的最突出的和最重要的方面。因為婚姻家庭制度是建立在一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的上層建筑，它受到其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的決定。馬克思指出：“在生產(chǎn)力發(fā)展的一定階段上，就會有一定的交換和消費形式。在生產(chǎn)、交換和消費發(fā)展的一定階段上，就會有一定的社會制度，一定的家庭、等級或階級社會，一句話，就會有一定的市民社會?！彼载敭a(chǎn)制度的類型和變化不儀影響到夫妻的人身權(quán)利的內(nèi)容，也將對婚姻家庭文化產(chǎn)生根本性的影響。

(2)現(xiàn)階段我國經(jīng)濟(jì)社會的快速發(fā)展，人與人之間財產(chǎn)收入差距拉大，社會處于轉(zhuǎn)型時期，人們觀念也發(fā)生了變化，拜金主義和享樂主義的盛行導(dǎo)致了原本應(yīng)當(dāng)以感情為基礎(chǔ)的婚姻家庭模式也受到影響，對物質(zhì)財產(chǎn)的占有欲望超過了對感情的需要。許多人正是利用了夫妻財產(chǎn)婚后共同共有制度，通過離婚時的財產(chǎn)分割來達(dá)到不正當(dāng)占有配偶財產(chǎn)的目的。結(jié)果由于財產(chǎn)上糾纏不清，人們離婚自由受到極大的限制。

3．我國目前夫妻財產(chǎn)制度對離婚自由的限制

我國目前夫妻財產(chǎn)制度包括兩個內(nèi)容，一是法定的財產(chǎn)制度，即夫妻婚后所得共同共有制度；另一是約定財產(chǎn)制度，即由夫妻根據(jù)自己的意愿對財產(chǎn)處分和歸屬做出約定，法律并沒有特別規(guī)定某種制度。它體現(xiàn)的原則是意思自治優(yōu)先于一般任意性法律規(guī)定。也就是說，如果夫妻雙方?jīng)]有約定財產(chǎn)的歸屬，就按照法定的共同共有制來確定夫妻雙方的財產(chǎn)歸屬，反之，則排除共同共有制度而實行夫妻約定的財產(chǎn)歸屬和處理方式。

這種財產(chǎn)制度在生產(chǎn)力水平極低的歷史條件下，應(yīng)當(dāng)說是有利于維護(hù)家庭穩(wěn)定和保護(hù)婦女權(quán)益的。但在新的經(jīng)濟(jì)條件下，就暴露出許多的弊端。

(1)它締造了許多不純凈的愛情和維系著不和諧的婚姻。由于實行夫妻共同共有財產(chǎn)制，對于財產(chǎn)并不是很多的夫妻而言，相互扶養(yǎng)權(quán)是導(dǎo)致離婚障礙的主要原因，尤其是文化水平不是很高的社會底層的老百姓，有時候為了生活，寧愿委曲求全也不離婚。對于夫妻雙方或一方財產(chǎn)比較多的人而言，由于夫妻財產(chǎn)共有制度，人們在結(jié)婚以后就能夠占有另一方的財產(chǎn)，或者離婚以后能分得另一方的財產(chǎn)，因此在沒有感情的基礎(chǔ)上也維持婚姻很大程度上是為了獲得財產(chǎn)。甚至有的人在結(jié)婚以后故意隱藏自己的收入或少報自己的收入進(jìn)而變相地掠奪對方的財產(chǎn)。這一切能夠成就的法律基礎(chǔ)就是我國的夫妻婚后財產(chǎn)共同共有制度。

(2)它引發(fā)了不必要的訴訟，浪費了國家的訴訟資源。如果沒有夫妻的財產(chǎn)分割，很多破碎的家庭也許很容易地協(xié)議離婚。然而，由于夫妻雙方對共有財產(chǎn)的爭奪和由于共同共有導(dǎo)致的共同債務(wù)的逃避，許多夫妻不得不對簿公堂，增加了法院的審判任務(wù)，浪費了國家的財力。

三捧除離婚自由障礙的必然選擇——分別財產(chǎn)嗣及其完善

前面已述離婚自由受到限制有許多因素，但最根本的因素是夫妻財產(chǎn)制度，因此人們要真正地享受離婚自由，必須要從根本的財產(chǎn)制度著手改革。分別財產(chǎn)制度是理所當(dāng)然的選擇。但它的缺陷在于家庭婦女一旦離婚，可能就陷于貧困潦倒的境地。因此，對于分別財產(chǎn)所有制的完善和變通是必然的。

(一)分別財產(chǎn)制度的必要性

1．作為法定的財產(chǎn)制度，分別財產(chǎn)制能有效地抑制人們的功利心理。作為婚姻的基礎(chǔ)，它能極大程度地使人們按自己的意愿行使婚姻自由權(quán)即能確保對婚姻的意思表示自愿與真實，這樣，人們建立的婚姻也是幸福的，而當(dāng)人們的婚姻不幸，也能及時地解除婚姻。:

2．分別財產(chǎn)制能激發(fā)人們創(chuàng)造財富的積極性，提高人們的生活水平，促進(jìn)社會生產(chǎn)力的發(fā)展。由于財產(chǎn)的分別所有，每個人都會經(jīng)濟(jì)獨立，減少了相互的依賴性，既能有效地維系家庭的和諧又能追求自己的事業(yè)發(fā)展將是每個人的選擇，因此將提高人們的工作效率，必將促進(jìn)生產(chǎn)力的發(fā)展。

3．由于財產(chǎn)分別所有，人們離婚問題就很容易處理，減少了支出成本。人們不再為財產(chǎn)的分割而反目成仇，也不必為隱匿共有財產(chǎn)而另訟，更不用為共同債務(wù)而糾纏不清。

(二)分別財產(chǎn)制度的可行性

1．經(jīng)濟(jì)條件夫妻分別財產(chǎn)制度要求生產(chǎn)力水平較高，男女就業(yè)機(jī)會均等，社會財富相對豐富的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。在我國，經(jīng)過20多年的改革開放，經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅猛，個人財富也極大地增長，教育的發(fā)展為女性就業(yè)提供了廣闊的空間。應(yīng)當(dāng)說已經(jīng)具備了實行夫妻分別財產(chǎn)制度的經(jīng)濟(jì)條件。

2．文化背景中國人在處理夫妻財產(chǎn)問題上，大多數(shù)人會趨向于避而不談，尤其是在熱戀中的男女和感情較好的夫妻。他們認(rèn)為夫妻的財產(chǎn)分得太清就是不相信對方。其實這是一種誤導(dǎo)，事實上，看看那些開始愛得死去活來的情侶也可能到最后分道揚鑣，可能就不再這樣認(rèn)為。當(dāng)然我們要提倡夫妻雙方在情感上要相互信任，要相互尊重，這是確保幸?；橐龅某浞謼l件，但在財產(chǎn)上區(qū)分并不影響情感的發(fā)展，正如有時候朋友實行AA制聚會一樣并不影響朋友之間的友誼。隨著經(jīng)濟(jì)的全球化和文化交流的頻繁，人們會慢慢接受這種財產(chǎn)制度。:

篇10

關(guān)鍵詞：女博士；婚姻觀；訪談

隨著改革開放和社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們的思想觀念呈現(xiàn)多元化的特點，人們的價值觀變化給傳統(tǒng)的戀愛、婚姻帶來了挑戰(zhàn)。對于處于中國高知識階層的博士研究生們來說，他們在改革開放30多年的社會變遷中成長，經(jīng)歷著與上一輩完全不一樣的社會變化。在“裸婚、“不婚”、“閃婚”、“試婚”、“隱婚”等思想的城中熱話下，博士研究生群體的婚戀問題更是倍受關(guān)注。然而目前他們的婚戀觀面臨著新情況、呈現(xiàn)出新特點。一些不健康的婚戀觀在一定程度上擴(kuò)散和蔓延。[1]已進(jìn)入了談婚論嫁的年齡，處于適婚年齡的她們卻深居校園，潛心鉆研。很多人對女博士研究生的這種行為感到不解，并將她們定義為“女強(qiáng)人”、“第三種人”，她們的婚姻生活狀況自然也就成為社會關(guān)注的焦點。她們?nèi)绾无D(zhuǎn)變?nèi)松慕巧?dān)負(fù)起為人父母的責(zé)任，他們?nèi)绾慰创⑦x擇她們的歸宿？她們是否是否可以承擔(dān)起婚姻家庭中重要一員的角色呢？對此，研究女博士研究生的婚戀觀，有助于高校引導(dǎo)、培養(yǎng)和樹立研究生文明、健康的婚戀意識，有助于促進(jìn)兩性和諧、社會和諧。

1.研究對象與方法

1.1 研究對象。本研究旨在了解女博士研究生對待婚姻和生育的主觀看法，因此以代表性個案選樣為原則，邀請 6 位女博士生接受訪談。A，27歲， 博士一年級，未婚；B，26 歲，博士一年級，未婚；C， 32 歲， 博士二年級， 戀已婚；D，29 歲，博士二年級，未婚；E，29歲，博士三年級， 已婚；F，37歲，博士三年級， 已婚。

1.2 研究工具。自編“女博士婚戀觀深度訪談提綱”，錄音筆一支。訪談提綱中婚姻觀由以下問題組成：婚配方式的看法、理想的婚姻模式、對婚后住房的要求、離婚的看法等方面；生育觀包括：性別偏好、生育年齡、生育孩子的數(shù)目和孩子性別的偏好。

1. 3 研究程序

收集資料主要采用深度訪談的形式收集資料。每位訪談對象接受兩次60～ 90 分鐘的面談，通過轉(zhuǎn)錄、編碼的方式將資料進(jìn)行主題分類分析，現(xiàn)將結(jié)果呈現(xiàn)如下。

2.結(jié)果

2.1 婚配方式的看法

“我覺得男的應(yīng)該是一個家庭的頂梁柱子，我們應(yīng)該承擔(dān)更多的家庭責(zé)任。男人應(yīng)該出去多賺錢，一事業(yè)為重，而女人應(yīng)該以家庭為重，在家里多承擔(dān)一些家務(wù)、多照顧孩子一些。但我也不是說男人和女人就一定男主外女主內(nèi)，只是覺得應(yīng)該更偏重哪一部分角色?！?/p>

“現(xiàn)在是開放的社會了，男女雙方在家庭中應(yīng)該是平等的。在平等的基礎(chǔ)上，在各方面作決定的時候，男的還是應(yīng)該像個主心骨。”

“我覺得在家庭事務(wù)的分工上，雙方采取各種分工方式，可以是事前商定的，也可以是臨時決定的。不一定要分配多么清晰的角色?！?/p>

可見，由于經(jīng)濟(jì)的獨立和自我意識的提高，他們的家庭的觀念更加趨向于平等、獨立?？墒莻鹘y(tǒng)的“男主外、女主內(nèi)”思想還是存在，只是日漸式微。在家庭事務(wù)的分工上，有些是與傳統(tǒng)一致的，有些則是無先例可循的，沒有被調(diào)查對象原因作全職家庭主婦，相夫教子；也沒有人愿意全身投入工作，不顧家務(wù)。這與他們的生活環(huán)境、生活方式都有關(guān)系。

2. 2 理想的家庭模式

理想的家庭模式是婚姻觀里的一個重要方面，當(dāng)今多元的婚姻家庭價值觀對研究生的家庭觀產(chǎn)生了很大影響，[2]本研究列出了核心家庭、丁克家庭、主干家庭以及擴(kuò)展家庭四種家庭模式讓研究生選擇。調(diào)查結(jié)果發(fā)現(xiàn)：研究生理想的家庭模式以“核心家庭”為主（67.3%），選擇 “主干家庭”和“丁克家庭”的人數(shù)不相上下，分別是13.2%和12.6%。選“擴(kuò)展家庭”的較少（8.4%）。這說明核心家庭仍然是社會的主流，大部分研究生還是傾向于三口之家。而也有一定比例的研究生選擇了“丁克家庭”，這反映了當(dāng)今一部分研究生追求一種嶄新的現(xiàn)代生活方式，更愿意選擇過二人世界，沒有做好承受兒育女給他們帶來各種壓力的準(zhǔn)備。

“我覺得我現(xiàn)在還沒做好要孩子的準(zhǔn)備，現(xiàn)在養(yǎng)一個孩子太難了，需要花很多錢和精力。你看裸婚時代上為了孩子的奶粉錢兩人經(jīng)常吵架，現(xiàn)在一片尿片就得好多錢，孩子長幼兒園也得花錢，長大后還得送她參加各種特長班……對我而言我覺得我還沒有能力承擔(dān)起這份做父親的責(zé)任。所以我想，如果以后條件達(dá)不到的時候我寧愿過“雙收入、沒孩子”的二人世界也不愿意每天為了孩子的各種事情而發(fā)愁。”

“婚后我更愿意選擇和父母居住在一起，因為我們年輕人都得出去工作，下班后都不會有很多的時間去買菜、做飯、照顧家庭。況且以后有了孩子后，又得接送照看孩子，又得上班，哪能忙的過來。所以我覺得有老人和我們一起居住比較好，既能為他們排解孤獨，還能照顧他們，而且他們還能夠幫助我們年輕人分擔(dān)一點困難和照顧孩子，這何樂而不為呢?！?/p>

“我比較喜歡一家三口在一起生活，因為我總覺得家有老人和我們居住在一起有很多不方便的地方。因為和老年人在一起生活，作息、思想、愛好等方面都會存在一些不統(tǒng)一的地方。也許老年人不能接受我們年輕人的很多生活方式，時間久了難免會有些摩擦。而且我覺得這樣的生活可能更自由，空間更大?！?/p>

從訪談中發(fā)現(xiàn)研究生現(xiàn)在面臨的社會壓力很大，由于各種社會壓力，影響了他們的理想婚姻家庭模式?？傮w來說研究生主張婚后較自由、簡單的家庭模式的，但她們也是富有責(zé)任感的，希望能夠?qū)﹄p方父母有所照顧。

2.3 如何解決婚后住房的態(tài)度

問卷調(diào)查中發(fā)現(xiàn)：790%的研究生打算“貸款買房”、172%的研究生選擇“租房”，只有極少數(shù)（42%）的研究生打算“靠父母買房”或 “與父母合住”。

“現(xiàn)在的房價對于我們剛剛畢業(yè)的80后的人來說簡直就是天價，如果就兩個人的靠基本工資買房的話，那么可能三十歲都買不起。我的很多朋友工作后都是租房子住的，所以我也覺得暫時沒有房子也沒什么，只要我女朋友愿意，我會考慮和她暫時租房子結(jié)婚，等以后有錢了或者房價降了點，遇到合適的機(jī)會我們再考慮買房。電視劇里的年輕人不都是這樣的?！?/p>

“沒有個房子我是不會結(jié)婚的，因為以后要生孩子，孩子住哪??？考慮到孩子問題我會有了房子再考慮結(jié)婚。但我也知道，現(xiàn)在買房子這么貴，所以我會努力和我的老公貸款買房。首付雙方家長一起湊湊幫助我們墊著，剩余的錢就從每個月我們工資里扣除?？傊辛朔孔釉倏紤]結(jié)婚才能有穩(wěn)定的感覺?！?/p>

2.4 對離婚的看法

在傳統(tǒng)觀念中離婚被認(rèn)為是不道德、不光彩的事。但隨著法律對離婚條件限制的。減少以及社會寬容度的增加，離婚已經(jīng)逐漸被看成是個人的“私事”。[3]在本次研究中，談到對離婚的看法時，大部分人認(rèn)為“離婚不是件好事，要慎重考慮”，一部分人認(rèn)為“不合則離，很正?！?。

“如果雙方合不來還勉強(qiáng)在一起的話，以后生活也不會幸福的。和則合，不和則離?！?/p>

“對于離婚我覺得如果沒有觸及到我最根本的底線我是不會離婚的，除非有一方對對方背叛了。但如果只是性格方面或是其他什么的，為了孩子我會努力去調(diào)和和妥協(xié)的，因為離婚對以后孩子的影響太大了?！?/p>

由于離婚自由度的增加，再婚也被認(rèn)為是理所當(dāng)然的事情。研究生對于婚姻質(zhì)量的高標(biāo)準(zhǔn)要求，決定了她們對于再婚也會持有更加寬容的態(tài)度，尤其是“閃婚”現(xiàn)象出現(xiàn)之后。

本研究是一個質(zhì)的研究，希望通過本研究，能夠深刻地體會和理解女博士研究生對待婚姻的看法。正確對待女博士生的婚戀問題，并予以真誠的關(guān)懷和幫助。（作者單位：天津師范大學(xué)津沽學(xué)院）

參考文獻(xiàn)：

[1] 崔玉鳳.“80 后”研究生婚戀觀的變遷及走向[J].研究生探索2010（6）：68-70