導(dǎo)語：如何才能寫好一篇承諾合同，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

參加 項(xiàng)目工程的勞務(wù)施工，為了切實(shí)防止在施工過程中出現(xiàn)以下違規(guī)問題，既：現(xiàn)場(chǎng)安全、工程質(zhì)量、民工上訪、文明施工等問題，根據(jù)有關(guān)規(guī)定愿以本《承諾書》書面形式鄭重承諾如下：

1、嚴(yán)格遵守公司制定的安全制度，在安全工作中，始終做到自警、自省，警鐘長(zhǎng)鳴，把安全生產(chǎn)、生產(chǎn)安全的理念貫穿到整個(gè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)全過程，確保不發(fā)生各類安全生產(chǎn)事故。如出現(xiàn)安全傷亡事故，本人愿承擔(dān)全部責(zé)任與公司沒有任何關(guān)系，并接受公司的相關(guān)處罰。

2、嚴(yán)把質(zhì)量關(guān)，確保創(chuàng)建用戶滿意工程，樹立用戶至上，質(zhì)量第一。如出現(xiàn)質(zhì)量問題將承擔(dān)一切損失并接受公司處罰。

3、接受公司相關(guān)業(yè)務(wù)主管部門的檢查和建設(shè)單位的協(xié)調(diào)管理，優(yōu)質(zhì)高效地完成好所承擔(dān)的工程施工任務(wù)。確保民工不上訪，如出現(xiàn)民工上訪事件，承諾人承擔(dān)全部責(zé)任，與公司無關(guān)系，并扣罰本合同額的20%作為罰款，堅(jiān)決取締承諾人隊(duì)伍，

4、在現(xiàn)場(chǎng)文明工地建設(shè)上，通過提高操作人員的綜合素質(zhì)和職業(yè)道德水平，做到工完料凈場(chǎng)地清，促進(jìn)文明工地建設(shè)，保證達(dá)到文明工地標(biāo)準(zhǔn)。

特此承諾。

承諾人： 年 月 日

承諾書(勞務(wù)合同)

重慶 *********** 有限公司：

本人 **** （身份證號(hào)碼：*************** ）與貴司通過長(zhǎng)期的業(yè)務(wù)往來，建立了良好的勞務(wù)合同關(guān)系，為了規(guī)范雙方的管理和保持雙方的友好合作關(guān)系，本人特向貴司鄭重承諾：

1、嚴(yán)格遵守貴司勞務(wù)工程履約及質(zhì)量保證金的繳納規(guī)定，即：本人明確地知道，向貴司支付合同履約及質(zhì)量保證金，該保證金必須打入貴司指定的銀行帳戶，且必須以蓋有貴司財(cái)務(wù)章的收據(jù)為繳納履約及質(zhì)保金的依據(jù)，除此外的任何單位或個(gè)人在任何時(shí)候出具的收條、收據(jù)等均無效，由此產(chǎn)生的一切法律后果由本人自行承擔(dān)，貴司不承擔(dān)任何賠償責(zé)任和其它法律責(zé)任。本人繳納給其他任何單位或個(gè)人（包括貴司及項(xiàng)目部管理人員）的保證金或保證金性質(zhì)的變相借款由本人向收款單位或個(gè)人主張權(quán)利。

2、本人在結(jié)算勞務(wù)工程款時(shí)，必須嚴(yán)格按照貴司的財(cái)務(wù)制度及付款規(guī)定、程序辦理。貴司根據(jù)本人每月實(shí)際完成的工程量進(jìn)行驗(yàn)收，本人在相應(yīng)勞務(wù)工程驗(yàn)收合格后5日內(nèi)向貴司開具結(jié)帳申請(qǐng)單，并在結(jié)帳申請(qǐng)單結(jié)帳聯(lián)上親自簽署本人姓名，再由該項(xiàng)目施工員根據(jù)結(jié)帳申請(qǐng)單開具工單、結(jié)帳單，開票員根據(jù)相關(guān)人員簽字認(rèn)可的結(jié)帳申請(qǐng)單、結(jié)帳單再開具內(nèi)部結(jié)算付款憑證。若本人從結(jié)帳申請(qǐng)單開具之日起90日未按貴司財(cái)務(wù)制度完善上述結(jié)算憑證的審批及掛賬手續(xù)，則視為我本人放棄收取該工程款的權(quán)利，由此產(chǎn)生的后果由本人自行承擔(dān)。

3、本人在承包本單項(xiàng)勞務(wù)工程完工后3個(gè)月內(nèi)必須結(jié)帳，否則視為本人放棄結(jié)帳，超過3個(gè)月后結(jié)帳的，貴司可以不予認(rèn)可。 `

4、本人明確地知道，貴司任何工作人員 (包括但不限于施管人員、項(xiàng)目經(jīng)理、處長(zhǎng)、庫管員等)任何時(shí)候以貴司或貴司相關(guān)項(xiàng)目部的名義向本人出具的欠據(jù)、收據(jù)、承諾及其他任何經(jīng)濟(jì)法律文書等，必須經(jīng)貴司分管、主管領(lǐng)導(dǎo)審核確認(rèn)后，并在5日內(nèi)到貴司加蓋公章方為有效，否則無效，由此產(chǎn)生一切后果由本人自行承擔(dān)，貴司不承擔(dān)任何法律責(zé)任。

5、本人與貴司簽訂的勞務(wù)承包合同約定的結(jié)算單價(jià)包括相應(yīng)勞務(wù)的人工費(fèi)、輔材費(fèi)、安全責(zé)任及意外傷害保險(xiǎn)、勞保及防護(hù)用品、應(yīng)按相關(guān)法律規(guī)定支付的各種工資、稅金、高溫補(bǔ)貼及其他相關(guān)補(bǔ)貼、節(jié)假日加班、夜班、趕工補(bǔ)貼、自備工具用具費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、差旅費(fèi)、外來勞動(dòng)力就業(yè)證費(fèi)、崗位培訓(xùn)費(fèi)及質(zhì)量?jī)?yōu)良獎(jiǎng)、安全無傷亡事故獎(jiǎng)、安全文明施工費(fèi)用以及完成勞務(wù)承包合同約定的承包范圍內(nèi)全部工作的其他所有費(fèi)用。相應(yīng)勞務(wù)結(jié)算價(jià)款均為一次性包干，本人不應(yīng)再要求貴司支付其他任何費(fèi)用。

6、本人必須按時(shí)足額支付民工及管理人員的工資、各種津貼、補(bǔ)貼及相關(guān)福利費(fèi)用，每月30日前向貴司提供有其工人領(lǐng)款簽字的工資表（工資表必須包含各種津貼、補(bǔ)貼及相關(guān)福利費(fèi)用），否則貴司有權(quán)扣減勞務(wù)款直接代付工人工資（含各種津貼、補(bǔ)貼及相關(guān)福利費(fèi)用），且貴司有權(quán)單方解除本合同，因此而造成的一切損失，均由本人承擔(dān)。

7、本人應(yīng)加強(qiáng)對(duì)雇傭民工的質(zhì)量意識(shí)、安全意識(shí)和法律意識(shí)的教育。若發(fā)生爭(zhēng)議，本人必須正確引導(dǎo)民工依法解決，堅(jiān)決制止民工采用爬塔吊、圍攻辦公室、圍堵管理人員等不正當(dāng)方式威脅、恐嚇貴司及貴司管理人員。如民工發(fā)生上述行為，給貴司名譽(yù)造成不良影響，本人愿與民工承擔(dān)連帶責(zé)任，除賠償貴司損失外，還應(yīng)承擔(dān)支付貴司5萬元違約金。

8、本人及本人雇傭民工在貴司從事勞務(wù)作業(yè)期間，因安全事故、交通事故、食物中毒事故及其它原因造成的傷殘病死，由本人處理并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，與貴司無關(guān)。

9、若本人不將本工程所需材料、設(shè)備提前用書面形式通知貴司作好準(zhǔn)備或因未做好計(jì)劃通知等，所帶來的損失、停工均由本人自行承擔(dān)責(zé)任，因此影響了其它工種進(jìn)行正常施工，也由本人負(fù)責(zé)賠償。在施工過程中，貴司有權(quán)根據(jù)工程施工進(jìn)度要求另行分包約定由本人承包的任何工作內(nèi)容，并直接向?qū)嶋H承接勞務(wù)工作的單位和個(gè)人辦理結(jié)算付款事宜，且本人無條件同意貴司從本人勞務(wù)工程款項(xiàng)里扣除實(shí)際產(chǎn)生的相應(yīng)費(fèi)用。

特此承諾

附件：

1、結(jié)帳申請(qǐng)單：

2、工單

3、結(jié)帳單：

篇2

自愿解除機(jī)械設(shè)備租賃合同承諾書

2019年7月1日，本公司與XX有限公司了XX工程《機(jī)械設(shè)備租賃合同》(合同編號(hào)：)。 合同約定施工總工期為18個(gè)月，開工日期為2019年07月1日，竣工日期為2020年12月31日，截止2020年12月31日，工地施工尚未完工，但因合同時(shí)間到期，我公司自愿解除《機(jī)械設(shè)備租賃合同》并作出如下承諾：

一、《機(jī)械設(shè)備租賃合同》履行過程中，XX有限公司沒有拖欠任何應(yīng)向我公司方支付的款項(xiàng)及費(fèi)用，未發(fā)生農(nóng)民工工資拖欠行為。

二、《機(jī)械設(shè)備租賃合同》解除后，雙方互不承擔(dān)任何違約、賠償、補(bǔ)償責(zé)任。

三、我公司承諾在工程施工期間按時(shí)發(fā)放農(nóng)民工工資，未存在拖欠行為，未發(fā)生任何安全事故，自本承諾書簽訂之日起（即2020年1月21日）就XX工程施工的任何問題糾紛均與XX有限公司無關(guān)。

篇3

歡迎欣賞與參考本文《贈(zèng)與合同屬于諾成合同還是實(shí)踐合同》，感謝大家的查閱。

傳統(tǒng)民法理論以是否以交付標(biāo)的物為生效要件，而將合同劃分為諾成合同和實(shí)踐合同，諾成合同是指當(dāng)事人意思表示一致即告成立且生效的合同。實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人意思表示一致外，須以實(shí)際交付標(biāo)的物才能生效的合同。區(qū)分諾成合同和實(shí)踐合同的法律意義在于：諾成合同與實(shí)踐合同的生效要件不同。諾成合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致，合同即發(fā)生效力，雙方當(dāng)事人即受合同的約束。而實(shí)踐合同在交付標(biāo)的物前，合同成立而未生效、對(duì)當(dāng)事人不具有約束力。

《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱《合同法》)第一百八十五條規(guī)定：贈(zèng)與合同是贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同。贈(zèng)與合同是諾成合同還是實(shí)踐合同，各國(guó)立法上有不同的規(guī)定，我國(guó)學(xué)者也有不同的主張。前蘇聯(lián)和東歐一些國(guó)家的立法一般規(guī)定贈(zèng)與合同為實(shí)踐合同，而德國(guó)、日本等一些大陸法系國(guó)家的立法則規(guī)定贈(zèng)與合同為諾成合同?，F(xiàn)《俄羅斯聯(lián)邦民法典》也將贈(zèng)與合同作為諾成合同，該法在第572條中規(guī)定：如果允諾是以適當(dāng)形式含有在將來無償移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)或者權(quán)利于特定人或者解除某人的財(cái)產(chǎn)性義務(wù)(允諾贈(zèng)與)，視為贈(zèng)與合同并對(duì)允諾人有約束力。

在我國(guó)《合同法》頒布前，學(xué)者中雖然有兩種不同主張，但在實(shí)務(wù)中一直認(rèn)為贈(zèng)與合同是實(shí)踐合同，只有贈(zèng)與人將贈(zèng)與物交付給受贈(zèng)人，贈(zèng)與合同才能成立。在《合同法》起草過程中，對(duì)贈(zèng)與合同是否以交付贈(zèng)與物為成立要件也仍有爭(zhēng)議。一種意見認(rèn)為，贈(zèng)與合同應(yīng)為實(shí)踐合同，自標(biāo)的物交付時(shí)成立;否則，當(dāng)事人間接達(dá)成贈(zèng)與的合意就成立贈(zèng)與合同，如果贈(zèng)與人不履行贈(zèng)與義務(wù)，就要受強(qiáng)制執(zhí)行，則對(duì)贈(zèng)與人不公平，并且也會(huì)因此而使贈(zèng)與人不愿作出贈(zèng)與的表示，減少贈(zèng)與。另一種意見則認(rèn)為，若贈(zèng)與合同為實(shí)踐合同，則贈(zèng)與人作出贈(zèng)與的意思表示后可不受任何約束，不僅不符合誠實(shí)信用原則，而且會(huì)使受贈(zèng)人因相信贈(zèng)與而作接受贈(zèng)與的準(zhǔn)備，付出的費(fèi)用得不到救濟(jì)，這對(duì)受贈(zèng)人顯然不公平。

目前，有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，我國(guó)《合同法》對(duì)贈(zèng)與合同的實(shí)踐性或諾成性是采取了兩分的方法加以規(guī)定，即一般的贈(zèng)與合同原則上規(guī)定為實(shí)踐性合同，而將具有社會(huì)公益、道德義務(wù)性的贈(zèng)與以及經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同規(guī)定為諾成性合同。其理由在于，在一般的贈(zèng)與合同中，贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與物的，受贈(zèng)人不得要求交付，既然不得要求交付，贈(zèng)與在沒有履行前就沒有實(shí)質(zhì)上的約束力，等于合同沒有成立。筆者認(rèn)為，這種理解是不合適的。因?yàn)?，《合同法》第一百八十六條明確規(guī)定：“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。”既然是“撤銷贈(zèng)與”就說明贈(zèng)與合同已經(jīng)成立。如果將一般贈(zèng)與合同理解為實(shí)踐性合同，那么，在財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移前，贈(zèng)與就不能成立，也就不存在撤銷問題了。因此，贈(zèng)與合同應(yīng)為諾成合同，同時(shí)也允許贈(zèng)與人在一定條件下可撤銷贈(zèng)與。

篇4

諾爾斯用andragogy的概念在歷史上第一次嘗試性的構(gòu)建成人教育學(xué)的理論體系，開辟了成人教育學(xué)研究新方向。在諾爾斯提出的成人教育理念中，在人本主義哲學(xué)和人本主義心理學(xué)的基礎(chǔ)上，諾爾斯把學(xué)習(xí)的個(gè)體看作是自治、自由、以尋求成長(zhǎng)為導(dǎo)向的學(xué)習(xí)者，提出成人教育主要目的在于幫助成人學(xué)習(xí)個(gè)體走向自我實(shí)現(xiàn)和自我發(fā)展的道路。

諾爾斯倡導(dǎo)的人本主義理念體現(xiàn)出了成人教育的人文關(guān)懷精神，將成人教育引向了關(guān)懷人之自由和發(fā)展的方向。諾爾斯的教育理念中提出成人教育學(xué)有六個(gè)基本理論假設(shè)，它們分別是：學(xué)習(xí)需要（the need to know）、學(xué)習(xí)者自我概念（the learners’self-concept）、學(xué)習(xí)者經(jīng)驗(yàn)作用（the role of the learners’experiences）、學(xué)習(xí)準(zhǔn)備（readiness to learn）、學(xué)習(xí)傾向（orientation to learn）、學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)（motivation）。具體內(nèi)涵為：（1）學(xué)習(xí)需要。學(xué)習(xí)個(gè)體明確其參加學(xué)習(xí)的原因，當(dāng)學(xué)習(xí)者是出于自愿及自我需要而進(jìn)行學(xué)習(xí)的時(shí)候，會(huì)發(fā)揮巨大的潛能投入學(xué)習(xí)。（2）學(xué)習(xí)者自我概念。自我概念是學(xué)習(xí)者對(duì)自己的生活負(fù)責(zé)，同時(shí)希望他人承認(rèn)自己的自我導(dǎo)向能力，成年學(xué)習(xí)者一般拒絕他人意志強(qiáng)加于自己身上。（3）學(xué)習(xí)者經(jīng)驗(yàn)作用。成年學(xué)習(xí)者在成長(zhǎng)過程中積累了大量的經(jīng)驗(yàn)，這些經(jīng)驗(yàn)帶給學(xué)習(xí)者的理念：①每一學(xué)習(xí)小組都包括不同的背景、學(xué)習(xí)風(fēng)格、動(dòng)機(jī)、需要、興趣、目標(biāo)等的學(xué)習(xí)者，因此成人教學(xué)要突出個(gè)性化的學(xué)習(xí)方式；②最寶貴的學(xué)習(xí)資源在于學(xué)習(xí)者自身，成人教學(xué)的重點(diǎn)在于立足于經(jīng)驗(yàn)的教學(xué)，常用的教學(xué)方法有，團(tuán)體互助學(xué)習(xí)、小組討論、模擬練習(xí)、基于問題的學(xué)習(xí)、案例教學(xué)和實(shí)驗(yàn)室教學(xué)等。（4）學(xué)習(xí)準(zhǔn)備。成人為解決日常生活遇到的問題需要來學(xué)習(xí)，學(xué)習(xí)內(nèi)容與學(xué)習(xí)任務(wù)應(yīng)該是相一致的。（5）學(xué)習(xí)傾向。成年學(xué)習(xí)者的學(xué)習(xí)是以生活或問題和任務(wù)為中心的學(xué)習(xí)（life-centered，problem-centered，task-centered），學(xué)習(xí)經(jīng)驗(yàn)應(yīng)該圍繞學(xué)習(xí)者日常生活的任務(wù)和問題來組織。（6）學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)。成年學(xué)習(xí)者的學(xué)習(xí)來自內(nèi)部的動(dòng)機(jī)，如就業(yè)、改善生活質(zhì)量的需要等，這些學(xué)習(xí)者一般會(huì)對(duì)自己的學(xué)習(xí)懷有積極向上的態(tài)度。

合同學(xué)習(xí)（Contract Learning）并不是諾爾斯首創(chuàng)的名詞，這個(gè)概念大致可以追溯至20世紀(jì)20年代早期關(guān)于獨(dú)立學(xué)習(xí)的理論和實(shí)踐，但是在諾爾斯的研究和發(fā)展下，合同學(xué)習(xí)有了新的詮釋，使用起來也更為具體可行。獨(dú)立學(xué)習(xí)的基本定位是，教育的主要目的是培養(yǎng)個(gè)人獨(dú)立學(xué)習(xí)以及與他人合作學(xué)習(xí)能力，提倡學(xué)習(xí)的目標(biāo)在于培養(yǎng)有自我導(dǎo)向能力的學(xué)習(xí)者。諾爾斯倡導(dǎo)的合同學(xué)習(xí)在成人學(xué)習(xí)中應(yīng)用，認(rèn)為“在幫助學(xué)習(xí)者組織其學(xué)習(xí)上，它是一種非常奇妙而有效的方法”。[2]諾爾斯在他的理論中沒有明確地給出合同學(xué)習(xí)的新的具體概念，在他看來，合同學(xué)習(xí)應(yīng)該是一個(gè)靈活的名詞，不能用固定的框架或明確的分類層次體系定義出來。學(xué)習(xí)合同能將社會(huì)與組織的學(xué)習(xí)期望和個(gè)人的興趣結(jié)合起來，能將學(xué)習(xí)者的經(jīng)驗(yàn)與教師的經(jīng)驗(yàn)結(jié)合起來，使得學(xué)習(xí)者學(xué)習(xí)目標(biāo)和教學(xué)目標(biāo)在最大層度上達(dá)到一致。合同學(xué)習(xí)主要包括學(xué)習(xí)目標(biāo)、學(xué)習(xí)資源與方式、學(xué)習(xí)目標(biāo)完成時(shí)間、達(dá)到學(xué)習(xí)目標(biāo)的證據(jù)及判斷證據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)與方法五方面內(nèi)容。[3]

在護(hù)理學(xué)專業(yè)傳統(tǒng)的基礎(chǔ)醫(yī)學(xué)課程生理學(xué)的理論課教學(xué)過程中，一般是根據(jù)教材、教學(xué)大綱及教學(xué)進(jìn)度表進(jìn)行課堂教學(xué)，教學(xué)氣氛枯操乏味，無法培養(yǎng)臨床護(hù)士所應(yīng)具備的臨床思維方式，在這種培養(yǎng)模式下，學(xué)生缺少自學(xué)能力和獨(dú)立解決問題的能力，與人溝通和表達(dá)的能力較差，特別是醫(yī)學(xué)論文寫作能力以及創(chuàng)新能力更無法培養(yǎng)。合同學(xué)習(xí)理論把學(xué)習(xí)方式從被動(dòng)接受的封閉式學(xué)習(xí)轉(zhuǎn)變成自主研究的合作型學(xué)習(xí)，啟迪學(xué)生智慧、促進(jìn)學(xué)生各項(xiàng)能力的開發(fā)。雖然合同學(xué)習(xí)在學(xué)校護(hù)理教育方面也有不少的研究和應(yīng)用，但多數(shù)還是局限于自考護(hù)理人員的繼續(xù)教育，在我國(guó)護(hù)理教育中尤其是基礎(chǔ)醫(yī)學(xué)課程教學(xué)中使用的實(shí)證研究較少[4]。為探討適合我國(guó)國(guó)情的合同學(xué)習(xí)方法，在生理學(xué)的理論課教學(xué)過程中，我們嘗試使用了小組合同學(xué)習(xí)教學(xué)方式，取得了較好的效果。具體的做法及使用體會(huì)如下。

1 研究對(duì)象與方法

1.1 對(duì)象

本學(xué)院護(hù)理學(xué)專業(yè)2012級(jí)護(hù)理專業(yè)本科生183人，其中女145人，男38人，年齡從18到23歲不等，平均21歲，高中學(xué)習(xí)經(jīng)歷文科94人，理科89人。

1.2 方法

按照諾爾斯合同學(xué)習(xí)過程組織生理學(xué)教學(xué)過程諾爾斯合同學(xué)習(xí)過程：

（1）探尋學(xué)習(xí)需要；（2）擬定學(xué)習(xí)目標(biāo)；（3）確定學(xué)習(xí)資源和具體策略；（4）規(guī)定完成任務(wù)時(shí)間；（5）確定任務(wù)完成的證據(jù)及判定方法；（6）檢驗(yàn)合同評(píng)價(jià)學(xué)習(xí)效果等。具體實(shí)施步驟如下[5]：

1.2.1 設(shè)計(jì)學(xué)習(xí)合同的初稿

合同內(nèi)容主要包括：你的學(xué)習(xí)內(nèi)容及學(xué)習(xí)目標(biāo)是什么；你的學(xué)習(xí)方式及使用的資源是什么；你學(xué)習(xí)任務(wù)的完成時(shí)間規(guī)劃；你學(xué)習(xí)任務(wù)完成的證據(jù)；心得體會(huì)。

（1）學(xué)習(xí)內(nèi)容和目標(biāo)將生理學(xué)教科書內(nèi)容與病理學(xué)、臨床案例相結(jié)合以30個(gè)項(xiàng)目的形式提供給學(xué)生，讓他們選擇自己喜歡或者感興趣的學(xué)習(xí)項(xiàng)目，學(xué)習(xí)目標(biāo)共20項(xiàng)，考核達(dá)成學(xué)習(xí)合同目標(biāo)的數(shù)目，考核標(biāo)準(zhǔn)：完成數(shù)目為12～14項(xiàng)為合格等次；15～17項(xiàng)為良好等次；18～20為優(yōu)秀等次。

（2）學(xué)習(xí)方式與資源主要為學(xué)生提供了5種學(xué)習(xí)方式及資源獲得方式，分別為：上課聽課、圖書館查閱相關(guān)書籍、網(wǎng)絡(luò)查資料、實(shí)驗(yàn)室開放實(shí)驗(yàn)、聽學(xué)術(shù)報(bào)告。

（3）完成任務(wù)時(shí)間規(guī)劃學(xué)生根據(jù)自己選擇的感興趣的學(xué)習(xí)項(xiàng)目，同時(shí)根據(jù)自己學(xué)習(xí)和生活的作息習(xí)慣，可選擇按時(shí)聽課或選擇完成其他學(xué)習(xí)方式時(shí)間，但規(guī)定在期末課程結(jié)束前針對(duì)選定項(xiàng)目提供完成證據(jù)。

（4）學(xué)習(xí)任務(wù)完成證據(jù)收集上交學(xué)生根據(jù)自己所選擇的學(xué)習(xí)方式相應(yīng)提供考勤、資料匯編、電子版整理信息、實(shí)驗(yàn)報(bào)告會(huì)議記錄等證明材料。

1.2.2 實(shí)行前期準(zhǔn)備

告知學(xué)生關(guān)于生理學(xué)的教學(xué)改革，介紹合同學(xué)習(xí)法實(shí)行的目的、意義和要求，強(qiáng)調(diào)合同學(xué)習(xí)是師生共同討論完成的，怎樣學(xué)以及應(yīng)學(xué)得如何極大的尊重學(xué)生自己的喜好選擇，學(xué)習(xí)合同的形式是一種督促取得學(xué)習(xí)目的的約定形式。

1.2.3 師生簽訂合同參

與研究的學(xué)生在開課前閱讀合同，根據(jù)自己喜好和學(xué)習(xí)習(xí)慣，在學(xué)習(xí)目標(biāo)、學(xué)習(xí)方式、時(shí)間規(guī)劃上進(jìn)行選擇、教師輔助學(xué)生搜集合適的學(xué)習(xí)資源，選擇最恰當(dāng)?shù)膶W(xué)習(xí)方式，合理有效的安排時(shí)間。學(xué)生經(jīng)過輔導(dǎo)比較后進(jìn)行合同填寫，并在合同上簽署學(xué)生姓名。

1.2.4 執(zhí)行合同

學(xué)生在明白合同本質(zhì)并根據(jù)個(gè)人需要確定了學(xué)習(xí)目標(biāo)學(xué)習(xí)方法學(xué)習(xí)時(shí)間后師生雙方依據(jù)合同學(xué)習(xí)教師按授課計(jì)劃為選擇課堂聽課的學(xué)生授課，選擇其他學(xué)習(xí)方

式的學(xué)生按合同要求準(zhǔn)備學(xué)習(xí)證據(jù)交給教師，以示學(xué)習(xí)目標(biāo)的達(dá)成。

1.2.5 期末考核

183位參與教學(xué)改革的學(xué)生學(xué)期末統(tǒng)一參加學(xué)校組織的期末考試，成績(jī)留存參與改革效果評(píng)定。

2 結(jié)果統(tǒng)計(jì)

2.1 學(xué)習(xí)目標(biāo)

達(dá)成情況統(tǒng)計(jì)根據(jù)學(xué)生在合同中選擇的學(xué)習(xí)目標(biāo)完成情況，優(yōu)秀等次17人；良好等次121人；及格等次41人；不及格4人。

2.2 學(xué)習(xí)方式

選擇情況統(tǒng)計(jì)在為學(xué)生提供的5種達(dá)成學(xué)習(xí)目標(biāo)的方式中，選擇全程聽課的學(xué)生為143人，選擇圖書館查閱資料自學(xué)的10人，選擇網(wǎng)絡(luò)查閱資料學(xué)習(xí)的16人，選擇學(xué)術(shù)報(bào)告學(xué)習(xí)的12人，選擇采用開放實(shí)驗(yàn)室學(xué)習(xí)的2人。

2.3 學(xué)習(xí)證據(jù)

上交情況統(tǒng)計(jì)學(xué)生根據(jù)自己在學(xué)習(xí)前選擇的學(xué)習(xí)方式，提供相應(yīng)證據(jù)證明達(dá)成學(xué)習(xí)目標(biāo)。選擇聽課的學(xué)生，以教師考勤記錄為證；選擇圖書館資料學(xué)習(xí)的同學(xué)在期末提供讀書學(xué)習(xí)筆記；選擇網(wǎng)絡(luò)學(xué)習(xí)的，提供電子版或打印出來的相關(guān)材料；選擇開放實(shí)驗(yàn)室學(xué)習(xí)的期末提供相應(yīng)的實(shí)驗(yàn)報(bào)告及總結(jié)；選擇學(xué)術(shù)或?qū)ｎ}報(bào)告提供簽到表。如果合同簽訂之初選擇了某種學(xué)習(xí)方式，學(xué)習(xí)過程中學(xué)生因?yàn)樘厥馇闆r或者感覺不適應(yīng)可以視情形調(diào)整學(xué)習(xí)方式，期末提交新選擇的相應(yīng)證據(jù)證明即可。學(xué)生5種學(xué)習(xí)方式提供的證據(jù)合格率為上課聽課91%、圖書館查閱相關(guān)書籍90%、網(wǎng)絡(luò)查資料85%、實(shí)驗(yàn)室開放實(shí)驗(yàn)100%、聽學(xué)術(shù)或?qū)ｎ}報(bào)告93%。

2.4 期末考核成績(jī)

本學(xué)期（2013～2014第二學(xué)期）生理學(xué)期末考試：優(yōu)秀率（90～100分）18.3%；及格率（60～100分）98%。

上一年（2012～2013第二學(xué)期）生理學(xué)期末考試：優(yōu)秀率（90～100分）16.8%；及格率（60～100分）89%。

3 討論

合同學(xué)習(xí)是教師和學(xué)生共同討論、商量決定學(xué)什么、怎樣學(xué)以及應(yīng)學(xué)得如何的學(xué)習(xí)方式，也是通過契約合同的形式來約定的教學(xué)方式。傳統(tǒng)的教學(xué)模式對(duì)成年學(xué)生來說是不夠合適的。過往的大學(xué)生護(hù)理教育中，教師嚴(yán)格按照教材內(nèi)容制訂授課計(jì)劃，學(xué)生想學(xué)什么，不想學(xué)什么，對(duì)教學(xué)有怎樣的要求，教師在制訂授課計(jì)劃的時(shí)候未加考慮或者缺乏調(diào)查的主觀臆斷，這種教與學(xué)的尷尬普遍存在且為時(shí)已久，而由診斷自身學(xué)習(xí)需要開始的學(xué)習(xí)合同，可算得上是一個(gè)“對(duì)癥良方”。合同學(xué)習(xí)是和大學(xué)生教學(xué)模式最相一致的學(xué)習(xí)方法[6]。

3.1 合同學(xué)習(xí)是實(shí)施成人個(gè)性化學(xué)習(xí)的途徑。合同學(xué)習(xí)可以滿足成人在學(xué)習(xí)上的多種需求。在研究過程中，由于學(xué)習(xí)合同為學(xué)生提供了5種可供選擇的學(xué)習(xí)方式，學(xué)生可以根據(jù)自己的學(xué)習(xí)習(xí)慣大膽的進(jìn)行選擇，78.1%的學(xué)生選擇了課堂隨堂聽課的模式，5.4%的學(xué)生選擇了圖書館查閱資料自學(xué)的方式，8.7%的學(xué)生選擇了網(wǎng)絡(luò)學(xué)習(xí)，6.6%的學(xué)生選擇通過學(xué)術(shù)或?qū)ｎ}報(bào)告學(xué)習(xí)相關(guān)知識(shí)點(diǎn)，另有1%學(xué)生利用了開放實(shí)驗(yàn)室學(xué)習(xí)。合同學(xué)習(xí)為成人學(xué)生提供了多種不一樣的學(xué)習(xí)方式，這是傳統(tǒng)教學(xué)方法所不具備的巨大優(yōu)勢(shì)。

3.2 根據(jù)合同學(xué)習(xí)改革后期末考試成績(jī)與以往期末考試成績(jī)的對(duì)比分析，合同學(xué)習(xí)法較高的提高了考試的通過率。合同學(xué)習(xí)激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)熱情，提離學(xué)生自主學(xué)習(xí)的能力。合同學(xué)習(xí)方式要求在合同規(guī)定的時(shí)間內(nèi)對(duì)效果進(jìn)行驗(yàn)收，使學(xué)生在學(xué)習(xí)的過程中存在一定壓力，這樣就使其學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)處于一定的激活狀態(tài)，充分發(fā)揮學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性。采用學(xué)生自主選擇為主，學(xué)生學(xué)會(huì)學(xué)習(xí)，履行合同的學(xué)習(xí)方法，強(qiáng)調(diào)了“以問題為基礎(chǔ)”的學(xué)習(xí)[7]，強(qiáng)調(diào)學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí)而不是簡(jiǎn)單傳授。這種方式讓“強(qiáng)制”與“靈活”結(jié)合起來，教師只起到幫助、引導(dǎo)、組織協(xié)調(diào)的作用。該教學(xué)模式下教師從以往知識(shí)的傳播者轉(zhuǎn)變?yōu)閷W(xué)生學(xué)習(xí)的推進(jìn)者，讓學(xué)生真正成為學(xué)習(xí)的主體，充分發(fā)揮學(xué)生的主觀能動(dòng)性，讓學(xué)生掌握終身學(xué)習(xí)、自主學(xué)習(xí)的方法，其自學(xué)能力和創(chuàng)新能力可以得到提高，同時(shí)也大大加強(qiáng)獨(dú)立思考能力，在以后的工作中能更好地解決臨床問題。

3.3 提離師生的總體素質(zhì)，掌握獲取知識(shí)的途徑和工具。在做好學(xué)生課堂學(xué)習(xí)的同時(shí)，通過這種模式的改革也啟發(fā)并催進(jìn)了學(xué)生利用圖書館和互聯(lián)網(wǎng)等資源，發(fā)揮計(jì)算機(jī)強(qiáng)大的信息處理能力和多方面的信息資源，開闊了學(xué)生視野，使教學(xué)過程多元化。[8]

篇5

關(guān)鍵詞 電子合同 成立

電子合同作為合同的一種特殊形式，不存在傳統(tǒng)合同訂立過程中締約各方的面對(duì)面接觸與談判，合同雙方當(dāng)事人是通過網(wǎng)絡(luò)來完成談判并訂立合同的。所以電子合同成立在要約和承諾過程中有其特別之處，下面分別論述：

一、電子要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)出想與他人訂立合同的意思表示。我國(guó)《合同法》第14條對(duì)傳統(tǒng)交易方式下要約成立要件有比較明確的規(guī)定，即具有訂立合同的意愿且內(nèi)容具體、確定等。

電子要約與一般的要約并沒有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。電子要約一般都是在網(wǎng)上各種信息和消息，那么這種在網(wǎng)上的信息和消息是否構(gòu)成要約，則須看其是否符合各種要件：的信息內(nèi)容是否由具有訂約能力的特定人作出，是否具有訂立合同的意圖，是否包括合同的主要條款，是否向特定的人發(fā)出，是否表明一經(jīng)受要約人承諾要約人即受該意思表示約束。

關(guān)于要約的生效問題，電子要約和一般的要約也沒有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。我國(guó)《合同法》第16條規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。”這表明，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，一旦表意人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)出要約，該電子數(shù)據(jù)到達(dá)對(duì)方時(shí)便發(fā)生效力。

要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，要約達(dá)到受要約人之前，取消其要約的行為。對(duì)于傳統(tǒng)要約的撤回，我國(guó)《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時(shí)到達(dá)要約人?！钡?，在電子合同訂立過程中，由于信息傳輸?shù)母咚傩裕娮右s一旦發(fā)出，受要約人即刻就可收到，要約人根本不可能發(fā)出先于或者與要約同時(shí)到達(dá)的撤回通知，所以要約幾乎不存在撤回的可能。所以，有的學(xué)者認(rèn)為，撤回只適用于其他非直接對(duì)話的訂約方式而采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出的要約一般無法撤回。要約的撤銷是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效后，在受要約人最終作出承諾之前，將該項(xiàng)要約撤銷，從而使要約人失效的行為。而關(guān)于電子要約的可撤銷性問題，也存在著類似于撤回的觀點(diǎn)。

對(duì)于電子要約的撤回和撤銷，只要要約人的要約尚未獲得承諾，應(yīng)允許其對(duì)要約做出重新安排。理由是，即使要約撤回和撤銷的可能性微乎其微，也不能因此而否認(rèn)這種合理權(quán)利本身。

電子要約的失效，也與傳統(tǒng)要約的失效一樣，依《合同法》第20條之規(guī)定而定。

二、電子承諾

承諾是指對(duì)要約的內(nèi)容表示同意的意思表示。一經(jīng)承諾并到達(dá)要約人，合同便告成立。因此，法律上，承諾要發(fā)生法律效力就必須符合一定的條件：（1）須由受要約人向要約人發(fā)出，（2）須在規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)到要約人，（3）承諾的內(nèi)容必須與要約內(nèi)容一致，（4）承諾必須標(biāo)明受要約人決定與要約人訂立合同。而電子承諾，其特殊性在于承諾人必須借助計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)才能做出承諾。要使其發(fā)生法律效力，也必須符合上述的最基本的條件。

一項(xiàng)電子合同的訂立有懶于承諾的有效作出，我國(guó)《合同法》第22條規(guī)定：承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外；該法在第25條和第26條中規(guī)定了承諾通知到達(dá)要約人時(shí)承諾生效，承諾生效時(shí)合同成立。

承諾的撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。根據(jù)我國(guó)《合同法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)受要約人。”關(guān)于電子承諾的撤回問題，與電子要約之撤回相似，在此不做贅述。

關(guān)于電子承諾的撤銷問題。嚴(yán)格的說，在一般的合同訂立過程中，一旦一方作出承諾，則合同成立。當(dāng)事人不可能再撤銷承諾，任何撤銷承諾的行為都將構(gòu)成違約。然而在電子商務(wù)中，當(dāng)事人采用點(diǎn)擊成交的方式時(shí)，可能會(huì)因?yàn)楦鞣N原因而未對(duì)合同條款進(jìn)行仔細(xì)的思考，所以承諾人的意思表示可能并不完全真實(shí)。據(jù)此，很多學(xué)者建議在點(diǎn)擊成交以后，應(yīng)當(dāng)給消費(fèi)者一段考慮是否最終決定成交的期限，在規(guī)定的期限內(nèi)消費(fèi)者可以撤銷承諾。這種觀點(diǎn)是比較合理的，因?yàn)樗瓤梢员Ｗo(hù)消費(fèi)者的利益，又會(huì)減少之后因重大誤解而撤銷合同的種種不便和不必要的麻煩。所以，在制定電子商務(wù)立法時(shí)，應(yīng)根據(jù)不同的電子傳遞方式作出較為靈活的規(guī)定，已適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要。

三、電子合同成的時(shí)間、地點(diǎn)

合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)具有重大意義：合同成立的時(shí)間決定合同效力的起始與法律關(guān)系的確立；合同成立的地點(diǎn)則直接影響到管轄法院及適用法律的確定。

關(guān)于合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)，英美法系與大陸法系素有分歧。以德國(guó)為代表的大陸法國(guó)家多采用“到達(dá)主義”，即以表示承諾的函電送達(dá)要約人之時(shí)為合同成立的時(shí)間，并以要約人收到承諾函電的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。英美法國(guó)家采用的是“投郵主義”，即合同在受要約人發(fā)出承諾之時(shí)即告成立，即使該函電最終并未送達(dá)目的地。

顯然，對(duì)于電子合同的訂立，“投郵主義”是很難適用的。因?yàn)閿?shù)據(jù)電文不僅傳輸迅捷，而且可以在幾乎任何地點(diǎn)發(fā)出，甚至可以用手提式計(jì)算機(jī)在旅途中發(fā)出。因此，如果采用“投郵主義”，將極易導(dǎo)致合同的成立地與合同之間不存在任何實(shí)質(zhì)的聯(lián)系，從而出現(xiàn)不確定性。

參考文獻(xiàn)：

篇6

    論文關(guān)鍵詞 承諾 電子商務(wù)合同 edi

    20世紀(jì)末至今,伴隨著計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的普及發(fā)展,人類生活方式發(fā)生了深刻變革,企業(yè)的國(guó)際貿(mào)易模式也隨之優(yōu)化進(jìn)步,利用計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)交換的全過程已成為現(xiàn)實(shí)。電子商務(wù)作為國(guó)際貿(mào)易不斷深化與科學(xué)技術(shù)飛速發(fā)展相結(jié)合的產(chǎn)物,隨著全球貿(mào)易競(jìng)爭(zhēng)的日趨激烈,在國(guó)際貿(mào)易中所具有的重要地位將愈趨明顯。同時(shí),電子商務(wù)的應(yīng)用也為國(guó)際貿(mào)易中法律規(guī)制提出挑戰(zhàn),電子數(shù)據(jù)交換(edi)利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行自動(dòng)、及時(shí)的信息交流、數(shù)據(jù)交換和處理,開創(chuàng)了“無紙貿(mào)易”的新時(shí)代,使傳統(tǒng)理論中要約承諾的形式、生效時(shí)間地點(diǎn)、安全性、能否撤銷等規(guī)定受到質(zhì)疑,值得探究。

    一、傳統(tǒng)承諾理論的規(guī)定

    承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式,對(duì)要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示,在國(guó)際貿(mào)易中,也稱“接受”或“收盤”。被要約人一旦表示承諾,則表明要約人、被要約人之間以達(dá)成協(xié)議,合同即宣告成立?！堵?lián)合國(guó)貨物買賣合同公約》第18條第2款規(guī)定:“接受發(fā)價(jià)于表示同意的通知送達(dá)發(fā)價(jià)人時(shí)生效。如果表示同意的通知在發(fā)價(jià)人所規(guī)定的時(shí)間內(nèi),如未規(guī)定時(shí)間,在一段合理的時(shí)間內(nèi),未曾送達(dá)發(fā)價(jià)人,接受就成為無效,但須當(dāng)適地考慮到交易的情況,包括發(fā)價(jià)人所使用的通訊方法的迅速程度。對(duì)口頭發(fā)價(jià)必須立即接受,但情況有別者不在此限?！眰鹘y(tǒng)理論中,關(guān)于承諾生效的時(shí)間,存在投郵主義和到達(dá)主義兩種不同理論。

    英美法系采用投郵主義,即在以書信、電報(bào)作出承諾時(shí),承諾的通知一經(jīng)交付郵局投郵立即生效,合同即告成立。即使是由于郵局的疏忽致使承諾的通知在作踐耽擱或丟失,風(fēng)險(xiǎn)仍由要約人承擔(dān),而與受要約人無關(guān),且不影響合同的成立。英美法系采用“投郵主義”的目的在于縮短要約人能夠撤銷要約的時(shí)間,從而改善受要約人在交易中的被動(dòng)地位。但在要約人收不到受要約人承諾時(shí),以“投郵主義”而強(qiáng)加給要約人的合同成立其不合理性也是顯而易見的。

    與之不同,大陸法系采用到達(dá)主義,如《德國(guó)民法典》第130條規(guī)定:“對(duì)于相對(duì)人所做的意思表示,于意思表示到達(dá)相對(duì)人發(fā)生效力?！蔽覈?guó)亦采用到達(dá)主義,即遵循《合同法》第26條規(guī)定:“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的,根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。”

    關(guān)于承諾的撤回,除當(dāng)面表示承諾和采用投郵主義立法的國(guó)家不存在外,采用到達(dá)主義的國(guó)家規(guī)定了承諾撤回問題。根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約》第22條,“接受得予撤回,如果撤回通知于接受原應(yīng)生效之前或同時(shí),送達(dá)發(fā)價(jià)人?！蔽覈?guó)《合同法》規(guī)定與之相同。

    二、e時(shí)代國(guó)際貿(mào)易的新形勢(shì)及問題

    e時(shí)代,最初用來指電子(electronic)時(shí)代,電腦網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)后email以其快速、簡(jiǎn)便、多功能等在很短的時(shí)間內(nèi)顛覆了傳統(tǒng)的手寫郵寄信件。電子商務(wù)合同,是指以數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同,當(dāng)事人通過數(shù)據(jù)輸入進(jìn)行要約、承諾,以網(wǎng)絡(luò)傳輸進(jìn)行送達(dá)。

    傳統(tǒng)的書面合同要求雙方當(dāng)事人在合同原件上手書簽名、蓋章或按指紋,以表明當(dāng)事人對(duì)該書面合同內(nèi)容正確性的確認(rèn)。而在edi合同中,手書簽章被電子簽名所代替,即由符號(hào)及代碼組成,經(jīng)由鍵盤輸入并存儲(chǔ)于計(jì)算機(jī)磁盤中。

    在電子商務(wù)合同的簽訂過程中,要約與承諾的意思表示由當(dāng)事人通過計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)以電子方式實(shí)現(xiàn)瞬間傳遞的,因而由其所依賴的技術(shù)和其運(yùn)作方式的獨(dú)特性,產(chǎn)生許多新問題。

    如:數(shù)字形式的電子簽名很容易被他人模仿、破譯或篡改,服務(wù)器故障導(dǎo)致延遲而產(chǎn)生生效時(shí)間爭(zhēng)議及撤銷爭(zhēng)議等問題,這些新形勢(shì)下的新問題亟待解決。

    三、新形勢(shì)下“承諾”的法律問題探究

    (一)“承諾”表達(dá)新形式問題

    在電子商務(wù)中,雖然采用edi取代了傳統(tǒng)口頭或書面的意思表示形式,但承諾仍具有在電子商務(wù)合同當(dāng)事人間意思傳遞的重任,因而電子意思表示在形態(tài)上仍然可表現(xiàn)為要約、要約邀請(qǐng)或承諾。在edi環(huán)境下的承諾,因法律并未具體規(guī)定表達(dá)方式,又是當(dāng)事人約定的結(jié)果,故以數(shù)據(jù)電文新形式表達(dá)的承諾也當(dāng)具有法律效力。聯(lián)合國(guó)貿(mào)易和發(fā)展會(huì)議制定的《電子貿(mào)易示范法》第11條規(guī)定:“除非當(dāng)事人另有協(xié)議,合同要約及承諾均可通過數(shù)據(jù)電文手段表示,并不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由否認(rèn)該合同的有效性和可執(zhí)行性?！?/p>

    (二)“承諾”的撤回與撤銷問題

    承諾的撤回,是指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。采取投郵主義作為承諾生效原則的英美法系國(guó)家,不承認(rèn)承諾可以撤回,但大陸法系國(guó)家對(duì)承諾生效采取的是到達(dá)主義原則,認(rèn)為承諾可以撤回。e時(shí)代隨著計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的應(yīng)用,承諾開始以電子形式表達(dá)。從法律規(guī)定上,撤回需要在承諾尚未送達(dá)要約人之前追回并終止其效力,然而計(jì)算機(jī)一旦發(fā)出承諾,幾乎不可能再找到一種方式,將撤回的通知先于或同時(shí)于承諾送達(dá)。因而,此種意義上承諾撤回是不可能的。

    承諾的撤銷在傳統(tǒng)合同中并不多見,因?yàn)橐s一經(jīng)承諾,就標(biāo)志著合同的成立。承諾的撤銷即意味著對(duì)已經(jīng)成立的合同的撤銷,因此進(jìn)入到違約制度規(guī)范的范疇。但是,鑒于網(wǎng)絡(luò)交易的快捷和特殊性,法律可以采用約定或法定寬限期限的辦法對(duì)電子承諾給與特殊的待遇:承諾到達(dá)相對(duì)人時(shí)暫不生效,在經(jīng)過雙方約定的寬限期后承諾始生效。在雙方?jīng)]有約定的情況下,也可以由法律直接規(guī)定一個(gè)合理寬限期限。

    (三)“承諾”生效的時(shí)間、地點(diǎn)問題

    傳統(tǒng)意義上承諾的生效時(shí)間,英美法采取投郵生效原則,但需要的是,根據(jù)英美法學(xué)者的解釋,投郵主義的承諾只適用于郵寄承諾及以電報(bào)承諾兩種方式。倘雙方以電話、傳真等即時(shí)同步傳遞要約或承諾時(shí),則承諾人之承諾必須清楚地傳到要約人的手中,否則不生承諾之效。 大陸法系對(duì)承諾的生效采用的是“到達(dá)主義”,承諾的通知必須于其到達(dá)相對(duì)人時(shí)才生效,合同亦于此時(shí)才成立。因而綜合兩種學(xué)派觀點(diǎn),最為科學(xué)的電子承諾生效的時(shí)間點(diǎn),應(yīng)以“到達(dá)主義”為主。

    電子商務(wù)合同的訂立是在不同地點(diǎn)的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)完成的,但由于電子數(shù)據(jù)可在任何地點(diǎn)發(fā)出,如果采用英美法系的“郵箱規(guī)則”,會(huì)使合同成立的地點(diǎn)具有很大的不確定性,不利于發(fā)生訴訟時(shí)管轄法院與法律的選擇。大陸法系的“到達(dá)主義”則可以在很大程度上避免這一缺陷。

    (四)電子商務(wù)合同的締約過失責(zé)任問題

    隨著計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的普及應(yīng)用,商務(wù)合同的締約過失責(zé)任也出現(xiàn)了新問題。傳統(tǒng)理論中規(guī)定了締約過失責(zé)任的損害賠償問題,如我國(guó)《合同法》第42、43條規(guī)定:“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對(duì)方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任:(一)假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密,無論合同是否成立,不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?/p>

    但電子商務(wù)活動(dòng)中的締約責(zé)任有其特殊性。這種特殊性表現(xiàn)在:一是由于合同訂立過程必須由第三人(網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者)的介入,二是網(wǎng)絡(luò)安全與商業(yè)秘密的泄露問題。故合同締約無效或不成立,可能由當(dāng)事人違背誠實(shí)信用原則、通訊失誤或網(wǎng)絡(luò)安全等問題造成。

    此外,在電子數(shù)據(jù)的傳輸過程中,當(dāng)事人的有關(guān)信息也可能被竊取、泄露或者刪除、篡改等。但由于這些原因造成的合同無效或撤銷,尚無專門的網(wǎng)絡(luò)安全立法規(guī)定,故在加強(qiáng)技術(shù)手段保障的同時(shí),也應(yīng)當(dāng)彌補(bǔ)這一領(lǐng)域的立法缺陷。

    四、相關(guān)立法比較及應(yīng)對(duì)建議

    對(duì)于承諾的生效時(shí)間,我國(guó)采納的是大陸法系的做法。由于利用edi的方式仍然有一定間隔,如到達(dá)文件箱后的保存需要一定時(shí)間,因此必須設(shè)定“到達(dá)主義”的例外。 如韓國(guó)《貿(mào)易處理促進(jìn)法》第15條第2項(xiàng)規(guī)定,受要約方的信息在服務(wù)提供者的電腦文件箱里記錄后,“度過通常運(yùn)行時(shí)所需的時(shí)間后”,被推定已到達(dá)。此即規(guī)定在到達(dá)服務(wù)提供者的電腦文件箱并記錄之前的危險(xiǎn),均由信息發(fā)送人負(fù)擔(dān)。

    對(duì)于承諾撤銷的規(guī)定,建議通過立法規(guī)定,在意思自治的基礎(chǔ)上,當(dāng)事人約定對(duì)電子承諾給予特別期限的寬恕,或這直接由法律規(guī)定合理的寬限期限,但應(yīng)注意此期限應(yīng)當(dāng)比較短暫,有利于保障交易的安全性。

    對(duì)于承諾表達(dá)新形式下的安全性問題,可賦予電子簽名與手書簽名同等的法律效力。如新加坡《電子交易法》規(guī)定:“如果一項(xiàng)法律規(guī)則要求簽名,或者規(guī)定某一文件未經(jīng)簽名會(huì)產(chǎn)生特定的法律后果,則采用電子簽名的形式滿足該法律規(guī)則?！蓖瑫r(shí),也可借助指紋、聲紋、dna比對(duì)辨認(rèn)等技術(shù),加強(qiáng)電子簽名的安全性,確認(rèn)當(dāng)事人的身份。

    對(duì)于電子商務(wù)合同締結(jié)過程中數(shù)據(jù)泄漏、刪除、篡改等問題,一方面可采取技術(shù)措施,如防火墻保護(hù)、口令輸入、生物碼指紋輸入技術(shù)等進(jìn)行監(jiān)管,另一方面從法律角度,可借鑒國(guó)際商會(huì)制訂的《電傳交換貿(mào)易數(shù)據(jù)統(tǒng)一行為守則》的規(guī)定:“傳送電文的中介人保證,對(duì)中轉(zhuǎn)傳遞的電文不得作未經(jīng)授權(quán)的改動(dòng),并保證不得將其內(nèi)容透露給未經(jīng)授權(quán)的任何人?！?/p>

篇7

采購合同是企業(yè)(供方)與分供方，經(jīng)過雙方談判協(xié)商一致同意而簽訂的“供需關(guān)系”的法律性文件，合同雙方都應(yīng)遵守和履行，并且是雙方聯(lián)系的共同語言基礎(chǔ)。簽訂合同的雙方都有各自的經(jīng)濟(jì)目的，采購合同是經(jīng)濟(jì)合同，雙方受“經(jīng)濟(jì)合同法”保護(hù)和承擔(dān)責(zé)任。

采購合同的主要內(nèi)容

1)要約階段

這是指當(dāng)事人一方向他方提出訂立經(jīng)濟(jì)合同的建議。提出建議的一方叫要約人。要約是訂立采購合同的第一步，要約應(yīng)具有如下特征。

①要約是要約人單方的意思表示，它可向特定的對(duì)象發(fā)出，也可向非特定的對(duì)象發(fā)出。當(dāng)向某一特定的對(duì)象發(fā)出要約，要約人在要約期限內(nèi)不得再向第三人提出同樣的要約，不得與第三人訂立同樣的采購合同。

②要約內(nèi)容必須明確、真實(shí)、具體、肯定，不能含糊其辭，模棱兩可。

③要約是要約人向?qū)Ψ阶龀龅脑手Z，因此要約人要對(duì)要約承擔(dān)責(zé)任，并且要受要約的約束。如果對(duì)方在要約一方規(guī)定的期限內(nèi)做出承諾，要約人就有接受承諾并與對(duì)方訂立采購合同的義務(wù)。

④要約人可以在得到對(duì)方接受要約表示前撤回自己的要約，但撤回要約的通知必須不遲于要約到達(dá)。對(duì)已撤回的要約或超過承諾期限的要約，要約人不再承擔(dān)法律責(zé)任。

2)承諾階段

承諾表示當(dāng)事人另一方完全接受要約人的訂約建議，同意訂立采購合同的意思表示。接受要約的一方叫承諾人，承諾是訂立合同的第二步。它具有如下特征。

①承諾由接受要約的一方向要約人做出。

②承諾必須是完全接受要約人的要約條款，不能附帶任何其他條件。即承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容必須完全一致，這時(shí)協(xié)議即成立。如果對(duì)要約提出代表性意見或附加條款，則是拒絕原要約，提出新要約，這時(shí)要約人與承諾人之間的地位發(fā)生了交換。在實(shí)踐中，很少有對(duì)要約人提出的條款一次性完全接受的，往往要經(jīng)過反復(fù)的業(yè)務(wù)洽談，經(jīng)過協(xié)商，取得一致的意見后最后達(dá)成協(xié)議。

供需雙方經(jīng)過反復(fù)磋商，經(jīng)過要約與承諾的反復(fù)，形成具有文字的草擬合約，再經(jīng)過簽訂合同和合同簽證兩個(gè)環(huán)節(jié)，一份具有法律效力的采購合同便正式形成了。簽訂合同是在草擬合約確認(rèn)的基礎(chǔ)上，由雙方法定代表簽署，確定合同的有效日期。合同簽證是合同管理機(jī)關(guān)根據(jù)供需雙方當(dāng)事人的申請(qǐng)，依法證明其真實(shí)性與合法性的一項(xiàng)制度。在訂立采購合同時(shí)，特別是在簽訂金額數(shù)目較大及大宗商品的采購合同時(shí)，必須經(jīng)過工商行政管理部門或立約雙方的主管部門簽證。

采購合同的制度

1)合同草擬

2)雙方修改及審閱

3)最終確定合同內(nèi)容

4)雙方蓋章

篇8

1996年12月17日,A銀行湖北分行(以下簡(jiǎn)稱“A銀行”)信用卡部與廣水B信用社(以下簡(jiǎn)稱“B信用社”)簽訂了一份《融通資金協(xié)議書》,約定由A銀行信用卡部借給B信用社1000萬元,時(shí)間從1996年12月17日至1997年6月17日,月利率為14.1‰,逾期按每日0.5‰計(jì)算罰息。協(xié)議簽訂后,A銀行信用卡部依約將1000萬元匯至B信用社指定賬戶。在收到款項(xiàng)的當(dāng)日,B信用社將其中的600萬元借貸給了武漢市康樂物業(yè)發(fā)展公司(以下簡(jiǎn)稱“康樂公司”),由于沒有簽訂借款合同,故康樂公司給B信用社寫了一張借款借據(jù),上面載明借款期限為半年,月利率為17.4‰。該貸款由武漢市某橋梁經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司(以下簡(jiǎn)稱“橋梁公司”)提供擔(dān)保。與此同時(shí),A銀行的信用卡部向B信用社出具了一份《承諾書》。主要內(nèi)容是:“B信用社向A銀行信用卡部拆借資金1000萬元,其中,B信用社向康樂公司貸款600萬元,期限半年。如果康樂公司遇到資金運(yùn)作困難,不能按期歸還B信用社此筆貸款,則B信用社向A銀行信用卡部拆借資金600萬元也按期順延,A銀行信用卡部不得向B信用社催收此筆600萬元借款,待康樂公司歸還B信用社貸款后,B信用社再歸還A銀行信用卡部600萬元?！?/p>

1997年6月17日,A銀行的資金計(jì)劃部又與B信用社簽訂了一份《金融同業(yè)拆借合同》,但A銀行的資金計(jì)劃部沒有據(jù)此合同向B信用社付款。同日,A銀行的資金計(jì)劃部向B信用社出具了《承諾書》,具體內(nèi)容為:“B信用社向A銀行信用卡部拆借資金1000萬元,受A銀行信用卡部委托,B信用社向康樂公司貸款1000萬元,如果康樂公司不能按期歸還貸款,B信用社向A銀行信用卡部拆借的1000萬元資金也按期順延。A銀行信用卡部保證不得向B信用社催收借款,待康樂公司歸還B信用社貸款后,B信用社再歸還A銀行信用卡部1000萬元。此承諾書同融資拆借合同同等有效?！钡獳銀行資金計(jì)劃部沒有據(jù)此合同向B信用社付款。1997年6月23日,B信用社又向康樂公司貸款400萬元,橋梁公司為康樂公司的兩次貸款共計(jì)1000萬元提供了擔(dān)保。

1997年至2001年期間,B信用社先后分7次共計(jì)償還A銀行借款本金75萬元,利息142萬元。2001年4月27日,B信用社與康樂公司就康樂公司欠貸事宜達(dá)成《關(guān)于康樂公司欠貸有關(guān)事宜商定筆錄》,約定:“康樂公司應(yīng)于2001年5月15日前還息20萬元。若A銀行同意B信用社1000萬元融資延期,則康樂公司必須保證按期償還利息。三個(gè)月內(nèi),康樂公司必須提供資產(chǎn)保全。”由于B信用社沒有按照《融通資金協(xié)議書》的要求及時(shí)償還款項(xiàng),A銀行遂于2002年1月11日向武漢市洪山區(qū)人民法院提訟,請(qǐng)求判令B信用社償還拆借資金925萬元,并支付利息及罰息819萬元及負(fù)擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

爭(zhēng)議的法律焦點(diǎn)

《融通資金協(xié)議書》和《金融同業(yè)拆借合同》是否真實(shí)有效

本案一審法院認(rèn)為,A銀行信用卡部與B信用社簽訂的《融通資金協(xié)議書》中約定的融資期限違反了《商業(yè)銀行法》第四十六條關(guān)于融資期限最長(zhǎng)不能超過四個(gè)月的規(guī)定,從而認(rèn)定該合同無效。同時(shí),二審法院也認(rèn)為,A銀行和B信用社之間的拆借期限無論是第一份合同,還是第二份合同均超過了四個(gè)月,前后長(zhǎng)達(dá)一年半的時(shí)間,違反了上述禁止性規(guī)定,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。

但是,湖北省人民檢察院在向湖北省高級(jí)人民法院提交的民事抗訴書認(rèn)為,二審判決以拆借期限超過四個(gè)月違反了《商業(yè)銀行法》關(guān)于同業(yè)拆借的規(guī)定為由而認(rèn)定《融通資金協(xié)議書》和《金融同業(yè)拆借合同》無效屬于適用法律錯(cuò)誤,明顯不當(dāng)。在再審過程中,湖北省高級(jí)人民法院沒有對(duì)《融通資金協(xié)議書》和《金融同業(yè)拆借合同》的效力問題進(jìn)行確認(rèn),而是認(rèn)為,因本案中有A銀行出具的兩份《承諾書》存在,B信用社與A銀行之間簽訂的《融通資金協(xié)議書》、《金融同業(yè)拆借合同》的性質(zhì)和效力應(yīng)如何確認(rèn),對(duì)本案的實(shí)體處理沒有影響。

筆者認(rèn)為,對(duì)于部分無效合同,我國(guó)《民法通則》第六十條和《合同法》第五十六條規(guī)定,合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。本案一審和二審法院均認(rèn)為《融通資金協(xié)議書》和《金融同業(yè)拆借合同》的拆借期限條款違反了《商業(yè)銀行法》的強(qiáng)制性規(guī)范而無效。但就具體案情而言,對(duì)于上述兩個(gè)合同是否屬于同業(yè)拆借合同尚需要研究,即便屬于同業(yè)拆借合同,那么同業(yè)拆借期限條款違法,也不會(huì)導(dǎo)致整個(gè)合同的目的無法實(shí)現(xiàn),從而致使整個(gè)合同失去存在意義。

《承諾書》的性質(zhì)和效力

由于B信用社在一審時(shí)提交的是《承諾書》復(fù)印件,因此被一審法院認(rèn)定不能作為有效證據(jù)使用,故在一審時(shí)未對(duì)《承諾書》的效力進(jìn)行認(rèn)定。

二審時(shí),B信用社提交了1996年12月A銀行信用卡部出具的《承諾書》原件,但二審法院認(rèn)定《承諾書》僅明確A銀行與B信用社是同業(yè)拆借關(guān)系,B信用社與康樂公司之間是借款合同關(guān)系,并沒有委托的明確意思表示,A銀行信用卡部的承諾以及A銀行資金計(jì)劃部的承諾均是附條件的民事行為。由于《融通資金協(xié)議書》與《金融同業(yè)拆借合同》被認(rèn)定無效,因此與拆借合同有關(guān)的《承諾書》也應(yīng)歸于無效?？紤]到A銀行信用卡部身為金融機(jī)構(gòu)部門,應(yīng)當(dāng)明知同業(yè)拆借的法律規(guī)定,且A銀行的信用卡部和資金計(jì)劃部均承諾,在借款人康樂公司不能償還B信用社貸款的情況下,B信用社應(yīng)償還A銀行的拆借資金期限順延,客觀上對(duì)B信用社貸出此筆款項(xiàng)起到了一定作用。所以,A銀行對(duì)合同無效的造成也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

但提起抗訴的湖北省人民檢察院卻認(rèn)為,從《承諾書》載明的內(nèi)容來看,該《承諾書》擔(dān)保的是康樂公司償還B信用社貸款的1000萬元債務(wù)。也就是說,主合同是B信用社貸款給康樂公司,擔(dān)保合同是A銀行以1000萬元為康樂公司借款作擔(dān)保。康樂公司不還貸款,B信用社就無須還給A銀行。依《擔(dān)保法》及擔(dān)保法司法解釋的相關(guān)規(guī)定,主合同及擔(dān)保合同均系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示,合法有效,A銀行應(yīng)依其承諾,在康樂公司向B信用社還清貸款的條件成就前,不能向B信用社主張權(quán)利。

對(duì)此,再審的湖北省高級(jí)人民法院認(rèn)為,應(yīng)將A銀行和B信用社簽訂的《融通資金協(xié)議書》、《金融同業(yè)拆借合同》和A銀行出具的兩份《承諾書》聯(lián)系起來看。兩份《承諾書》是相互聯(lián)系的,1997年6月17日的《承諾書》是1996年12月的《承諾書》的延續(xù)。從內(nèi)容來看,兩份《承諾書》所指向的只有一個(gè)1000萬元。沒有《承諾書》就沒有《融通資金協(xié)議書》、《金融同業(yè)拆借合同》,或者說,沒有《融通資金協(xié)議書》、《金融同業(yè)拆借合同》也就沒有《承諾書》。但《承諾書》是獨(dú)立于《融通資金協(xié)議書》、《金融同業(yè)拆借合同》之外的A銀行的單方意思表示,具有獨(dú)立的內(nèi)容和獨(dú)立的效力,《融通資金協(xié)議書》、《金融同業(yè)拆借合同》的效力應(yīng)如何確認(rèn)對(duì)《承諾書》的效力的認(rèn)定沒有影響?！冻兄Z書》應(yīng)認(rèn)定為有效民事法律行為,《承諾書》的存在為B信用社履行債務(wù)附加了條件。在附加條件未成就時(shí),A銀行不能向B信用社主張權(quán)利。

筆者認(rèn)為,從本案中兩份《承諾函》的內(nèi)容來看,其和我國(guó)《物權(quán)法》以及《擔(dān)保法》所規(guī)定的保證、抵押、質(zhì)押和留置等擔(dān)保方式存在明顯區(qū)別,其僅承諾在康樂公司未能按時(shí)還款時(shí),A銀行不得向B信用社催收貸款,待康樂公司歸還B信用社貸款后,B信用社再歸還A銀行。由于我國(guó)對(duì)物權(quán)采取法定主義,故筆者認(rèn)為本案中的兩份《承諾函》不應(yīng)被認(rèn)定為一種擔(dān)保方式?？紤]到此承諾函由A銀行單方作出,我們可以將它作為A銀行給B信用社放款時(shí)單方設(shè)定的條件,在條件沒有成就時(shí),B信用社不負(fù)償還義務(wù)。

委托貸款抑或同業(yè)拆借

在訴訟中,原告主張雙方之間的關(guān)系是同業(yè)拆借關(guān)系,而B信用社則主張是委托貸款關(guān)系。可見,本案的重點(diǎn)問題就是確認(rèn)原被告雙方之間的法律關(guān)系。對(duì)此,一審法院認(rèn)為是同業(yè)拆借關(guān)系,而二審法院通過概念辨析,認(rèn)為同業(yè)拆借表現(xiàn)出的是金融機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系,委托貸款表現(xiàn)出的是委托人(非金融機(jī)構(gòu))、受托人(金融機(jī)構(gòu))和借款人(非金融機(jī)構(gòu))之間的關(guān)系,且受托人只收取手續(xù)費(fèi),不承擔(dān)貸款風(fēng)險(xiǎn)。從案中當(dāng)事人各方提供的證據(jù)分析,A銀行與B信用社應(yīng)為同業(yè)拆借法律關(guān)系,而非委托貸款法律關(guān)系。并且列舉了五條理由:一是從雙方簽訂的《融通資金協(xié)議書》和《金融同業(yè)拆借合同》字面可以理解。二是兩份《承諾書》明確A銀行和B信用社是同業(yè)拆借關(guān)系,B信用社與康樂公司之間是借款合同關(guān)系。三是B信用社并未舉出充分的證據(jù)證明A銀行和B信用社是委托貸款關(guān)系。四是委托貸款中受托人只收取手續(xù)費(fèi),不需要與借款人辦理擔(dān)保手續(xù),而B信用社貸款給康樂公司時(shí)卻辦理了擔(dān)保手續(xù)。五是還款情況間接證明不是委托貸款。

然而湖北省人民檢察院卻認(rèn)為,這個(gè)委托關(guān)系從表像上看是同業(yè)拆借關(guān)系,但實(shí)質(zhì)上是委托貸款關(guān)系。兩份承諾書可以證實(shí)這一點(diǎn),其內(nèi)容符合委托貸款的受托人不承擔(dān)貸款收不回來責(zé)任的特征。同時(shí),從目的來看,A銀行明確該資金的用途是給康樂公司,目的在于為康樂公司開發(fā)項(xiàng)目進(jìn)行融資貸款,而同業(yè)拆借的目的在于解決頭寸不足及臨時(shí)性資金不足的問題,故也不符合同業(yè)拆借關(guān)系的特征。對(duì)此,再審法院也沒有給出一個(gè)明確的答案,而是認(rèn)為,A銀行和B信用社之間簽訂的《融通資金協(xié)議書》、《金融同業(yè)拆借合同》的性質(zhì)和效力如何確認(rèn)對(duì)本案實(shí)體部分的處理沒有影響,轉(zhuǎn)而從兩份《承諾書》的性質(zhì)和效力應(yīng)如何認(rèn)定的角度出發(fā)尋求案件的突破口。

筆者認(rèn)為,按照《商業(yè)銀行法》(1995年)第四十六條第一款規(guī)定的同業(yè)拆借的期限最長(zhǎng)不得超過四個(gè)月,以及1997年6月17日《承諾書》中B信用社受A銀行委托向康樂公司貸款1000萬元的內(nèi)容來看,將原被告雙方的關(guān)系認(rèn)定為同業(yè)拆借關(guān)系較為牽強(qiáng)。同時(shí),根據(jù)《貸款通則》第七條的規(guī)定和兩份《承諾函》的內(nèi)容來看,只要康樂公司未能按期歸還貸款,B信用社向A銀行信用卡部拆借的1000萬元資金也應(yīng)按期順延,且A銀行不得催收,直到康樂公司歸還B信用社貸款。而事實(shí)上,A銀行1996年12月17日與B信用社簽訂的《融通資金協(xié)議書》在期滿后的當(dāng)天,也即1997年6月17日,A銀行又與B信用社簽訂了一份《金融同業(yè)拆借合同》。兩份《承諾書》的日期也與上述日期一一印證。這表明B信用社在整個(gè)過程中實(shí)質(zhì)上并未承擔(dān)相應(yīng)的貸款風(fēng)險(xiǎn)。即便B信用社在1997年至2001年期間先后分7次向A銀行共償還A銀行借款本金和利息217萬元,并且B信用社與康樂公司達(dá)成《關(guān)于康樂公司欠貸有關(guān)事宜商定筆錄》,但這并非是認(rèn)定A銀行和B信用社之間存在同業(yè)拆借關(guān)系的充要條件,相反,認(rèn)定A銀行和B信用社之間為委托貸款關(guān)系則更為妥當(dāng)。另外,雖然《中國(guó)人民銀行關(guān)于委托貸款業(yè)務(wù)管理問題的批復(fù)》規(guī)定信用合作社不能辦理委托存、貸款業(yè)務(wù),但該批復(fù)是部門規(guī)范性文件,依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋(一)》第四條的規(guī)定而不能作為認(rèn)定合同效力的依據(jù),亦即,合同效力不受上述批復(fù)的影響。

啟示

本案的案情十分復(fù)雜,涉及的雙方當(dāng)事人均為金融機(jī)構(gòu),最后以B信用社勝訴而告終,而A銀行敗訴后卻面臨康樂公司不能償還債務(wù)的巨大風(fēng)險(xiǎn)。為了有效防范法律風(fēng)險(xiǎn),商業(yè)銀行應(yīng)注意以下幾個(gè)方面的問題。

商業(yè)銀行業(yè)務(wù)部門開展委托貸款業(yè)務(wù)時(shí)在相關(guān)文本中應(yīng)審慎使用有關(guān)的專業(yè)詞語,防范指示不清的風(fēng)險(xiǎn)。本案例中就是因?yàn)槭褂谩巴瑯I(yè)拆借”和“委托”等詞語造成模糊而產(chǎn)生究竟是同業(yè)拆借關(guān)系還是委托貸款關(guān)系的糾紛。因此,商業(yè)銀行在開展委托貸款業(yè)務(wù)時(shí),應(yīng)認(rèn)識(shí)到委托人向受托人發(fā)出周全詳盡指示的重要性。在委托合同中如果對(duì)此沒有具體詳細(xì)的約定,委托人將面臨因受托人沒有約定義務(wù)而致使貸款無人管理或者回收困難的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)此,商業(yè)銀行可以通過簽訂條款詳盡的委托合同來避免指示不清,在合同中詳細(xì)明確地約定貸款的條件、對(duì)象、用途、授權(quán)的范圍,貸款審查的義務(wù)、專款專用的保證,情況通知的義務(wù)和按期催收的義務(wù)等相關(guān)內(nèi)容,同時(shí)完善相關(guān)的擔(dān)保措施。

嚴(yán)格使用承諾函。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的迅速發(fā)展,我國(guó)商業(yè)銀行在開展日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)大量接觸或使用承諾函。但對(duì)于承諾函的性質(zhì)問題上,我國(guó)法院目前存在認(rèn)識(shí)上的分歧,對(duì)于承諾函是否構(gòu)成具有法律約束力的保證合同看法不一致。由于多數(shù)情況下承諾函的用語和措辭比較模糊,不會(huì)明確地表示愿意承擔(dān)保證責(zé)任或代為償還欠款的意思,因此為了更好保護(hù)自身利益,商業(yè)銀行在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中一定要認(rèn)真審核接收的承諾函,對(duì)承諾函的用語和措辭進(jìn)行詳細(xì)分析。同時(shí),商業(yè)銀行在出具承諾函時(shí),也應(yīng)注意我國(guó)《合同法》及其司法解釋關(guān)于提供格式條款一方對(duì)重要內(nèi)容的說明義務(wù)及其舉證責(zé)任,防范相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。

委托銀行應(yīng)注意防范受托人資格不符所帶來的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。由于委托貸款業(yè)務(wù)是一項(xiàng)專業(yè)性、技術(shù)性都很強(qiáng)的金融業(yè)務(wù),法律法規(guī)嚴(yán)格限制受托人的資格,所以委托人在申請(qǐng)委托之前一定要確認(rèn)受托人具有符合金融監(jiān)管部門認(rèn)可的能從事該項(xiàng)業(yè)務(wù)的資格。在本案中,作為受托人的B信用社就存在受托人資質(zhì)問題。按照《中國(guó)人民銀行關(guān)于委托貸款業(yè)務(wù)管理問題的批復(fù)》第一條和第二條的規(guī)定,根據(jù)《城市信用合作社管理規(guī)定》和《農(nóng)村信用合作社管理暫行規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定,以及金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營(yíng)的要求,信用合作社不能辦理委托存、貸款業(yè)務(wù),因此,也就不能作為委托貸款業(yè)務(wù)中的委托人或受托人。由于信用合作社不能辦理委托存、貸款業(yè)務(wù),因此,其違規(guī)辦理的委托存、貸款業(yè)務(wù)就不應(yīng)納入資產(chǎn)負(fù)債比例管理的指標(biāo)予以考核。雖然該批復(fù)屬于部門規(guī)范性文件,但是信用社在具體開展上述業(yè)務(wù)時(shí),仍然應(yīng)該加以遵守,防范監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)。

篇9

電子商務(wù)雖然正在以難以置信的速度滲透到人們的日常生活，但是至今也沒有一個(gè)統(tǒng)一的定義。筆者認(rèn)為電子商務(wù)是以電子及電子技術(shù)為手段，以商務(wù)為核心，交易各方不通過當(dāng)面交換或直接面談方式，而是把原來傳統(tǒng)的銷售、購物渠道移到互聯(lián)網(wǎng)上來，打破國(guó)家與地區(qū)有形無形的壁壘，使生產(chǎn)企業(yè)達(dá)到全球化、網(wǎng)絡(luò)化、無形化、個(gè)性化。通俗意義上講，電子商務(wù)是指利用簡(jiǎn)單、快捷、低成本的電子通信方式，買賣雙方不謀面地進(jìn)行的各種商業(yè)和貿(mào)易活動(dòng)。電子商務(wù)以數(shù)據(jù)（包括文本、聲音和圖像）的電子處理和傳輸為基礎(chǔ)，包含了許多不同的活動(dòng)（如商品服務(wù)的電子貿(mào)易、數(shù)字內(nèi)容的在線傳輸、電子轉(zhuǎn)賬、商品拍賣、協(xié)作、在線資源利用、消費(fèi)品營(yíng)銷和售后服務(wù)等）。它涉及產(chǎn)品（消費(fèi)品和工業(yè)品）和服務(wù)（信息服務(wù)、財(cái)務(wù)與法律服務(wù)）、傳統(tǒng)活動(dòng)與新活動(dòng)（虛擬商場(chǎng)）。具體而言電子商務(wù)涵蓋廣泛的業(yè)務(wù)范圍，包括：信息傳遞與交換；售前、售后服務(wù)，如提品和服務(wù)的細(xì)節(jié)、產(chǎn)品使用技術(shù)指南及回答顧客意見等；網(wǎng)上交易；網(wǎng)上支付或電子支付，如電子轉(zhuǎn)賬、信用卡、電子支票、數(shù)字現(xiàn)金；運(yùn)輸：如商品的配送管理、運(yùn)輸跟蹤以及采用網(wǎng)上方式傳輸產(chǎn)品；組建虛擬企業(yè)，組建一個(gè)物理上不存在的企業(yè)，集中一批獨(dú)立的中小公司的權(quán)限，提供比任何單獨(dú)公司多得多的產(chǎn)品和服務(wù)，并實(shí)現(xiàn)企業(yè)間資源共享等。

二、電子商務(wù)合同的概念和基本原則

一般認(rèn)為，電子合同是指合同當(dāng)事人通過電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件擬定的合同，即達(dá)成設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的協(xié)議或者契約。其實(shí)現(xiàn)過程就是用戶將有關(guān)數(shù)據(jù)從自己的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)傳送到有關(guān)交易方的計(jì)算機(jī)方信息系統(tǒng)的過程。關(guān)于電子合同的形式問題，《合同法》第10條第1款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。同時(shí)，《合同法》第11條規(guī)定，書面形式指合同書、信箋、數(shù)據(jù)電子（包括電極、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。電子合同實(shí)際上是《合同法》規(guī)定的書面合同的一種。

傳統(tǒng)的合同形式包括口頭形式和書面形式兩種。電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區(qū)別，有著許多新的特點(diǎn)。

其一，邀約承諾通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行，合同雙方當(dāng)事人都通過網(wǎng)絡(luò)在虛擬的市場(chǎng)上運(yùn)轉(zhuǎn)，其身份依靠密碼的辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。

其二，電子合同和傳統(tǒng)合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統(tǒng)的形式有書面和口頭兩種，法律有著嚴(yán)格的規(guī)定。電子合同的訂立沒有嚴(yán)格的形式要求，不同情況有不同的表現(xiàn)形式。標(biāo)的額小，關(guān)系簡(jiǎn)單的交易表現(xiàn)為直接通過網(wǎng)絡(luò)訂購、付款，如利用網(wǎng)絡(luò)直接購買軟件。

其三，傳統(tǒng)合同和電子商務(wù)合同在合同成立的地點(diǎn)上有著明顯的不同。傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn)，電子合同根據(jù)不同的情況有著不同的規(guī)定，一般做法是以收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

三、電子商務(wù)合同的成立和效力

一般而言，要約和承諾是訂立一項(xiàng)合同的兩個(gè)必要環(huán)節(jié)，也是一項(xiàng)合同得以成立的基本程序。任何一項(xiàng)合同其實(shí)都是當(dāng)事人通過要約和承諾所作出的真實(shí)一致的意思表示。電子商務(wù)合同的成立也必須遵循這一基本程序，只是要約和承諾都是通過互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實(shí)現(xiàn)瞬間傳遞、瞬間完成的，當(dāng)事人的意思表示主要是以電子方式自動(dòng)作出。這就使得在認(rèn)定電子商務(wù)合同是否成立時(shí)首先應(yīng)明確電子商務(wù)合同訂立過程中要約可否被撤回或撤銷。要約的撤回與撤銷都是使要約喪失法律效力的行為，撤回發(fā)生在要約人發(fā)出要約之后，要約生效之前;而撤銷發(fā)生在要約生效之后，被要約人做出承諾之前。電子商務(wù)合同的特別的訂立方式，使我們需要在此問題上根據(jù)其特征，確定適用于電子商務(wù)發(fā)展的要約規(guī)則。

在電子商務(wù)的特殊環(huán)境下，由于通信方式和傳輸速度的快捷，接受訂單的計(jì)算機(jī)是自動(dòng)處理信息并通知有關(guān)方面進(jìn)行作業(yè)的，要約的發(fā)出和接受也都是由計(jì)算機(jī)自動(dòng)進(jìn)行，撤回和撤銷顯然無法實(shí)現(xiàn)；點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，合同的成立是由消費(fèi)者或客戶的點(diǎn)擊“確認(rèn)”而實(shí)現(xiàn)的，合同成立的即時(shí)性使商家發(fā)出要約后，撤銷和撤回就更無可能。作為《合同法》，對(duì)要約的撤回和撤銷作出規(guī)定，其目的在于維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益，體現(xiàn)合同訂立時(shí)平等、合意的原則。然而，對(duì)于電子商務(wù)合同的考慮則不能單純地像傳統(tǒng)合同那樣片面。電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)交易形式，特點(diǎn)就在于快速、便捷，人們認(rèn)可電子商務(wù)，使用電子商務(wù)合同也就是看重了這一特點(diǎn)。在這樣的前提下，若非要將電子商務(wù)合同也套入傳統(tǒng)合同法規(guī)定的條框中，承認(rèn)要約的撤回和撤銷，不但在現(xiàn)實(shí)中無法實(shí)現(xiàn)，而且也不適應(yīng)電子商務(wù)合同的特點(diǎn)。因而本文認(rèn)為對(duì)于電子商務(wù)合同中的要約，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是不可撤銷或撤回的。

在原則認(rèn)為電子商務(wù)合同中的電子要約是不可撤銷或撤回的同時(shí)，應(yīng)允許特殊情況的存在，例如要約人以電子郵件方式發(fā)出一份可撤銷的要約，受要約人收到要約后，并沒有馬上答復(fù)作出承諾，此時(shí)要約人可以撤銷要約，只要要約人撤銷其意思表示的通知在對(duì)方答復(fù)之前達(dá)到對(duì)方。但若受要約人使用了自動(dòng)回應(yīng)系統(tǒng)，對(duì)符合條件的要約自動(dòng)進(jìn)行回復(fù)，則要約人可能無法撤銷要約。對(duì)于合同而言，承諾一經(jīng)生效合同即宣告成立，因而電子商務(wù)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問題也就是電子商務(wù)合同中承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)問題。

關(guān)于承諾生效的問題，通常有兩種情況，即到達(dá)主義和投寄主義。“到達(dá)主義”，即受要約人發(fā)出的承諾到達(dá)要約人所支配的范圍內(nèi)時(shí)承諾生效。據(jù)此，合同成立于承諾到達(dá)之時(shí)，合同成立地為承諾到達(dá)要約人的所在地。根據(jù)“到達(dá)主義”，要約人收到承諾通知時(shí)承諾才生效，合同才成立，如果由于郵局、電報(bào)局及其他原因?qū)е鲁兄Z通知丟失或延誤，一律由發(fā)出承諾的人承擔(dān)后果。根據(jù)“投寄主義”，一旦承諾人將承諾信件丟進(jìn)信筒或者把承諾的電報(bào)交給電報(bào)局，則承諾生效、合同成立，不論要約人是否收到。因此，承諾發(fā)出之地和時(shí)間即為合同成立之地之時(shí)間。承諾的通知如果因?yàn)猷]局、電報(bào)局或者其他原因遲延、丟失，后果由要約人承擔(dān)。然而隨著電話、電傳、傳真等現(xiàn)代化通訊手段的出現(xiàn)，“投寄主義”在適用上出現(xiàn)了許多困難，許多現(xiàn)代化的通訊手段都可以隨時(shí)隨地地發(fā)出或接受信息，這樣如果還采用“投寄主義”，則會(huì)造成合同成立地點(diǎn)的不確定性。在電子商務(wù)交易中，由于電子商務(wù)合同形式的多樣性使情況變得復(fù)雜化了。在EDI合同中，當(dāng)事人雙方的信息傳遞速度極其迅速，并且由于雙方都各自擁有自己的信息處理系統(tǒng)，因而采用“到達(dá)主義”原則來判斷承諾的生效與否更具合理性。而在點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中，消費(fèi)者一旦在網(wǎng)頁上點(diǎn)擊“確認(rèn)”，無論商家是否收到了消費(fèi)者確認(rèn)的信息，則合同都已經(jīng)成立，顯然應(yīng)該適用“投寄主義”原則。

在電子郵件式電子商務(wù)合同中情況則又不同了。許多電子郵件的用戶并沒有自己的收件服務(wù)器，而一般是通過其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的設(shè)置在他們服務(wù)器上的郵箱來收發(fā)郵件的。在這種情況下，如果使用“到達(dá)主義”原則來判斷承諾生效與否，則對(duì)“到達(dá)”這一概念無法認(rèn)定，因?yàn)槿魞H僅把信息發(fā)送到了電子信箱中就認(rèn)為是已經(jīng)“到達(dá)”了顯然沒有道理，因?yàn)樾畔⒉]有到達(dá)當(dāng)事人控制的范圍內(nèi)；而如果認(rèn)為只有當(dāng)事人閱讀到了這些信息才算到達(dá)，則又會(huì)使到達(dá)的時(shí)間不確定，使信息的發(fā)出者對(duì)發(fā)出的信息處于無法期待的狀態(tài)，這樣一來合同的成立與否也就難以確定了。

但是要是適用“投寄主義“原則，承諾人發(fā)出的承諾信息無需送到要約人就已經(jīng)生效。對(duì)于承諾方來說，該項(xiàng)原則無疑對(duì)之有利，但是對(duì)要約方而言，他收到的電子郵件的時(shí)間無法確定，甚至可能根本無法收到承諾信函。這對(duì)于要約方來說是很不合理的。由此可見，對(duì)于包括多種形式的電子商務(wù)合同而言，統(tǒng)一規(guī)定承諾生效以及合同成立時(shí)間采用“到達(dá)主義”或“投寄主義”都無法將所有電子商務(wù)合同中的要約與承諾問題適當(dāng)?shù)慕忉?。目前?shí)踐中這個(gè)問題大部分還是通過當(dāng)事人之間訂立協(xié)議來解決的。但是通過訂立協(xié)議來解決承諾生效問題一般只適用于EDI合同和一部分電子郵件式電子商務(wù)合同，對(duì)于其它的電子商務(wù)合同，特別是點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同，由于其基本上都是涉及金額很小的交易，并且存在著交易人不確定的情況，雙方不可能預(yù)先訂立協(xié)議來專門解決承諾生效的問題。而要求每一筆交易都在合同中協(xié)商好合同成立時(shí)間的確定標(biāo)準(zhǔn)也是不可能的。

作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個(gè)法定條件：

其一，訂約主體是雙方或多方當(dāng)事人。訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人，他們既可以是未來的合同當(dāng)事人，亦可是合同當(dāng)事人的人。對(duì)于不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力，有人從保護(hù)無過錯(cuò)方當(dāng)事人利益的角度考慮，認(rèn)為應(yīng)將使用電信的無行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是，這樣無疑會(huì)鼓勵(lì)網(wǎng)絡(luò)上不負(fù)責(zé)任行為的產(chǎn)生及泛濫，非但保護(hù)無過錯(cuò)方當(dāng)事人的初衷不會(huì)實(shí)現(xiàn)，反而會(huì)損害雙方當(dāng)事人的利益，而且這樣也與無民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此，一方當(dāng)事人缺乏相應(yīng)的民事行為能力的電子合同也應(yīng)當(dāng)確定為無效或效力待定的合同。

其二，電子意思表示真實(shí)。即利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦為真實(shí)意思表示的情形。意思表示由兩個(gè)因素構(gòu)成：一是內(nèi)心意思之主觀要件，二是此意識(shí)外部表示之客觀要件。但隨著科技的進(jìn)步，當(dāng)事人可能運(yùn)用機(jī)械的或自動(dòng)化的方式來為要約或承諾作出意思表示。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)的今日，計(jì)算機(jī)程序或主機(jī)在其程序設(shè)計(jì)的范圍內(nèi)自行“意思表示”，而當(dāng)事人則完全不介入意思表示的過程，此為“電子人”，電子人應(yīng)獨(dú)立代表個(gè)人的意思表示或接受意思表示，其所代表的個(gè)人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

其三，合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個(gè)階段。我國(guó)合同的締結(jié)方式必須經(jīng)過要約、承諾兩個(gè)階段，并達(dá)成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。通過網(wǎng)絡(luò)作出承諾，一般都是針對(duì)網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而作出的。承諾人既可以電子郵件的形式，也可以點(diǎn)擊的方式作出承諾。如果僅僅只是在網(wǎng)上進(jìn)行談判，而在網(wǎng)下通過面對(duì)面的簽約或以電話電報(bào)等方式作出承諾，則仍然屬于一般合同訂立中的承諾，而不是在訂立電子合同中所作出的承諾。

電子合同的簽名的法律效力我國(guó)《合同法》第三十二條規(guī)定：“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立”。電子合同一般并不具有傳統(tǒng)概念下的書面正式文本，此時(shí)所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是電子簽名。電子簽名是指以電子形式存在，依附于電子文件并與其邏輯相關(guān)，可用以識(shí)辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內(nèi)容者。隨著電子簽名確認(rèn)技術(shù)問題的解決，需要從法律上給予其認(rèn)可，確認(rèn)其效力。目前，國(guó)際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心（CA），對(duì)電子文書的真實(shí)性進(jìn)行證明和鑒定。2004年8月28日，我國(guó)通過了《中華人民共和國(guó)電子簽名法》。電子簽名法的通過，標(biāo)志著我國(guó)首部“真正意義上的信息化法律”正式誕生。隨著電子簽名法的出臺(tái)和實(shí)施，電子簽名將獲得與傳統(tǒng)手寫簽名和蓋章同等的法律效力。

四、電子商務(wù)合同的履行和糾紛解決

電子商務(wù)合同的履行方式是多樣化的。從當(dāng)前電子商務(wù)開展的情況看，基本上有三種履行方式：第一種是在線付款，在線交貨。此類合同的標(biāo)的是信息產(chǎn)品，例如音樂的下載。第二種是在線付款，離線交貨。第三種是離線付款，離線交貨。后兩種合同的標(biāo)的可以是信息產(chǎn)品也可以是非信息產(chǎn)品。對(duì)于信息產(chǎn)品而言，既可以選擇在線下載的方式也可以選擇離線交貨的方式。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。在合同履行的過程中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)守信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。即電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)遵循全面履行原則、誠實(shí)信用原則并有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。解決電子商務(wù)合同糾紛的機(jī)制有協(xié)商、仲裁和訴訟等，此外還有較新穎的在線爭(zhēng)議解決方式。所謂在線爭(zhēng)議解決方式，是指運(yùn)用計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，以替代性爭(zhēng)議解決方式的形式來解決爭(zhēng)議。目前，在線爭(zhēng)議解決方式主要有4種形式：在線清算、在線仲裁、在線消費(fèi)者投訴處理、在線調(diào)解。行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)關(guān)享有對(duì)電子商務(wù)當(dāng)事人或者電子商務(wù)行為的管轄權(quán)，是進(jìn)行管轄和規(guī)范的前提。電子商務(wù)當(dāng)事人只能向有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)尋求行政、司法或仲裁救濟(jì)。行政救濟(jì)主要根據(jù)屬地管轄進(jìn)行，仲裁救濟(jì)主要根據(jù)協(xié)議管轄進(jìn)行，最復(fù)雜的是司法管轄，即訴訟管轄。電子商務(wù)合同所依據(jù)的數(shù)據(jù)電文的特殊性，特別是互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)交換的全球性、虛擬性，打破了傳統(tǒng)的地域界限甚至國(guó)家界限等特點(diǎn)，使得確定管轄法院可能出現(xiàn)困境。在我國(guó)，首先就級(jí)別管轄而言，多數(shù)第一審電子商務(wù)案件由基層人民法院管轄。中級(jí)人民法院管轄第一審重大涉外案件和在本轄區(qū)有重大影響的案件，以及最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審案件。最高人民法院管轄在全國(guó)有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理的案件。其次，在符合級(jí)別管轄法律規(guī)定的前提下，除了合法的協(xié)議管轄之外，國(guó)內(nèi)電子商務(wù)合同糾紛訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

篇10

關(guān)鍵詞 電子合同 訂立 要約 承諾 法律責(zé)任

案例：2011年8月，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)舉辦“當(dāng)當(dāng)親子團(tuán)好書好禮72小時(shí)搶購”少兒圖書促銷活動(dòng)，因其工作人員錄入有誤致使折扣標(biāo)準(zhǔn)成為銷售價(jià)款，造成圖書價(jià)格極低，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)單方取消消費(fèi)者的訂單并且拒絕發(fā)貨，導(dǎo)致全國(guó)眾多消費(fèi)者集體實(shí)名維權(quán)。該案例是電子合同在實(shí)踐中產(chǎn)生的相關(guān)法律問題的反映。隨著電子交易的發(fā)展，作為其重要工具的電子合同必然越來越受到重視。

一、電子合同的概念和特征

目前世界各國(guó)在有關(guān)電子商務(wù)的立法中對(duì)電子合同沒有一個(gè)權(quán)威性的解釋，我國(guó)對(duì)電子合同也尚未做出明確的法律定義?！逗贤ā返?1條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！备爬ǖ卣f，電子合同是指通過一切電子化方式締結(jié)或履行的合同。

電子合同具備合同一般的屬性，有著與傳統(tǒng)合同大體相同的內(nèi)容，其成立也要經(jīng)過要約、承諾的程序。電子合同的不同在于，在合同訂立過程中，要約和承諾的方式已經(jīng)發(fā)生改變，合同載體也發(fā)生了很大變化。通過與傳統(tǒng)合同的比較，電子合同具有以下特殊性：一是訂立主體的虛擬性和廣泛性。合同的各方當(dāng)事人通過在網(wǎng)絡(luò)上運(yùn)作，可以互不謀面。電子合同的交易主體可以是世界上的任何自然人、法人或組織，合同當(dāng)事人的身份依靠密碼辨認(rèn)或認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證。二是合同載體不同。電子合同通常是將雙方權(quán)利、義務(wù)、救濟(jì)方式以信息或數(shù)據(jù)的方式存放在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中，或記錄在存放數(shù)據(jù)的中介載體中。三是訂立的環(huán)境不同。當(dāng)事人之間交流一般都通過網(wǎng)絡(luò)，訂立合同也通過虛擬平臺(tái)操作。四是要約和承諾的方式不同。合同當(dāng)事人可以通過電子方式來進(jìn)行意思表示。電子合同的要約與承諾不需要傳統(tǒng)意義上的協(xié)商過程和手段，其文件的往來可通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行。例如，EDI信息的發(fā)送者和接收者都是計(jì)算機(jī)的應(yīng)用系統(tǒng)，能自動(dòng)處理傳送來的數(shù)據(jù)。五是合同內(nèi)容有所不同。在電子合同中，合同內(nèi)容一般也是規(guī)定雙方權(quán)利義務(wù)及其關(guān)系，但也會(huì)存在著大量形式上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。例如，規(guī)定如何確定電子簽名或數(shù)字簽名的法律關(guān)系。

二、電子合同訂立中關(guān)于要約的問題

（一）電子要約的生效時(shí)間

要約是當(dāng)事人一方向他方發(fā)出的訂立合同的意思表示。《合同法》第16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。”

該規(guī)定存在一些缺漏，僅以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定或任何系統(tǒng)的首次時(shí)間作為到達(dá)時(shí)間，對(duì)收件人來說顯失公平。應(yīng)該在堅(jiān)持“到達(dá)主義”的前提下，將數(shù)據(jù)電文進(jìn)入指定的特定系統(tǒng)或未指定的任何系統(tǒng)的時(shí)間再加上一段合理的“等待閱讀”時(shí)間作為電文的“最后到達(dá)”時(shí)間，即若收件方在電文進(jìn)入系統(tǒng)那一刻起至“等待閱讀”時(shí)間過去的那一刻的時(shí)間段內(nèi)的任意時(shí)間看到電文，則就以該時(shí)間作為電文的“到達(dá)”時(shí)間；電文的到達(dá)時(shí)間最遲不晚于“等待閱讀”時(shí)間全部用完的那一刻；若在合理的“等待閱讀”時(shí)間過去之后，接收方仍未看到電文內(nèi)容，則是接收方自身的疏忽，不應(yīng)再予以遷就。

按照上述邏輯，筆者認(rèn)為可以將電子要約根據(jù)接收方式的不同分為實(shí)時(shí)電子要約與非實(shí)時(shí)電子要約。而電子要約的生效時(shí)間則因?yàn)椴煌慕邮辗绞竭M(jìn)行區(qū)分而判定。首先是實(shí)時(shí)電子要約，主要是指雙方當(dāng)事人通過即時(shí)通訊工具，如QQ、微信等，在雙方都在線的情況下，要約收發(fā)、閱讀完全可以在短時(shí)間內(nèi)完成，因此，這樣的要約時(shí)間則以雙方對(duì)話的時(shí)間為準(zhǔn)。其次是非實(shí)時(shí)電子要約，要約人通過網(wǎng)絡(luò)將要約發(fā)到受要約人可以接收的系統(tǒng)，受要約人盡管可以隨時(shí)受領(lǐng)，但是具體時(shí)間無法準(zhǔn)確判斷。這時(shí)可以給予受要約方一定的合理“等待閱讀”時(shí)間后，要約才生效。

（二）電子要約的撤回與撤銷

要約只有在雙方當(dāng)事人共同認(rèn)可下方能夠生效。因此，在要約發(fā)出后，根據(jù)《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人”，在要約沒有產(chǎn)生法律效力之前，發(fā)出邀請(qǐng)的一方有權(quán)利將其撤回。正如之前所述電子要約與傳統(tǒng)書面形式的要約在法律效力上并無太大差異，但是，我國(guó)現(xiàn)有的部分學(xué)者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)本身信息傳輸?shù)募磿r(shí)性往往使得要約的發(fā)送與收到就在短短一瞬間。因此，撤回要約在電子商務(wù)環(huán)境中是不可能的，電子要約的撤回沒有任何意義。但是，筆者認(rèn)為電子要約本身分為實(shí)時(shí)傳輸與非實(shí)時(shí)傳輸，前者或許在發(fā)送后無法撤回。而后者即非實(shí)時(shí)電子要約的傳輸其本身的法律效力的認(rèn)同因?yàn)榇嬖谝欢ǖ臅r(shí)間跨度。因此，從要約發(fā)送到收到之間的時(shí)間跨度的任何一個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)，都能夠發(fā)送撤回要求，并且網(wǎng)絡(luò)本身信息傳輸方式的多元化，發(fā)出要約的一方完全可以通過多種途徑進(jìn)行要約的撤回，從而在某些情況下。例如，網(wǎng)絡(luò)的堵塞或是受要約方行為的改變（郵箱與離線文件的打開次序的不同，使得其先看到要約撤回之后才看到要約）等因素的共同努力下，完全可以達(dá)到要約撤回的目的。因此，立法上應(yīng)當(dāng)承認(rèn)撤回要約的規(guī)定同樣適用于電子要約。

要約撤銷是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！蓖瑫r(shí)，為了保證受要約人的利益，《合同法》第19條還作了要約不得撤銷的規(guī)定。由此可以看出，我國(guó)對(duì)于要約的撤銷與否主要是看雙方對(duì)于承諾期限的限定以及受要約方的行為是否已經(jīng)在完成要約中的內(nèi)容。

對(duì)于電子要約的可撤銷性，學(xué)界一直存在爭(zhēng)論，一方認(rèn)為由于網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)目旖菖c便利使得要約的接受以及承諾可以在短時(shí)間內(nèi)做出，因此完全沒有辦法進(jìn)行撤銷。而另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為受要約人在收到要約之后，往往會(huì)存在一段時(shí)間的猶豫期或是對(duì)于其中信息可以進(jìn)行進(jìn)一步的斟酌與閱覽，所以在這段時(shí)間內(nèi)進(jìn)行要約的撤銷完全是可行的。因此，法律上仍應(yīng)允許要約人有撤銷要約的權(quán)利。上述觀點(diǎn)都有一定的道理，并且由于電子要約本身除了時(shí)效性之外，與我國(guó)現(xiàn)有的要約存在很大的相似性，因此許多人建議將現(xiàn)有的《合同法》中對(duì)于要約撤銷的規(guī)定應(yīng)用于電子要約，這樣既能夠避免要約無法撤銷所帶來的麻煩，同時(shí)也保證了要約方與被要約方雙方共同的權(quán)益。筆者也認(rèn)為該種方法處理電子要約的撤銷更加有利于雙方的權(quán)益，也更加的公平。

三、電子合同訂立中關(guān)于承諾的問題

（一）電子承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)

電子承諾的生效時(shí)間與電子要約的生效時(shí)間類似，在此不做贅述。但是，我們還應(yīng)注意到一個(gè)特殊情況，即要約人由于網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)故障或是其他不可抗力因素所造成的無法及時(shí)收到受要約人的承諾時(shí)，應(yīng)該加上其最終打開電腦收到承諾的時(shí)間，從而保證要約人自身的利益。

關(guān)于電子承諾生效的地點(diǎn)。承諾生效的地點(diǎn)就是合同成立地。傳統(tǒng)合同的訂立通常是在某一個(gè)地區(qū)，雙方當(dāng)事人面對(duì)面進(jìn)行的，因此往往對(duì)于合同簽訂的具體地點(diǎn)不會(huì)存在太大爭(zhēng)議。如果合同的簽訂雙方在不同的城市或是區(qū)域，因?yàn)榇箨懛ㄏ挡捎玫氖堑竭_(dá)主義原則，對(duì)于承諾生效的地點(diǎn)也就主張承諾到達(dá)地為合同成立地，而英美法系因?yàn)椴捎冒l(fā)信主義的承諾生效方式，因此其主張承諾發(fā)出地為合同成立地。由于現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，雖然我們能夠通過尋找IP地址的方式去確定不同的網(wǎng)絡(luò)用戶其所在的位置，但是在實(shí)際操作中由于存在虛擬IP軟件以及其他的服務(wù)器等因素，使得根據(jù)網(wǎng)絡(luò)IP地址以及其他的網(wǎng)絡(luò)追蹤方式并不能夠有效尋找到合同簽訂雙方的準(zhǔn)確位置。此外，如果是通過電子郵箱等方式的文件傳輸，那么當(dāng)事人雙方完全可以在任何一個(gè)地點(diǎn)對(duì)郵箱文件查看。因此，采用傳統(tǒng)的承諾生效地點(diǎn)的判斷方式完全不適用于電子合同的簽訂與生效。在虛擬的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，為了避免因地點(diǎn)變換所導(dǎo)致的承諾地點(diǎn)的不確定性，《電子商務(wù)示范法》采用將虛擬轉(zhuǎn)變?yōu)閷?shí)體的方式解決上述問題。無論是電子商務(wù)網(wǎng)站還是消費(fèi)者，其必然會(huì)有實(shí)際的法定公司以及居住所在地或是戶口所在地。因此規(guī)定：“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人現(xiàn)有營(yíng)業(yè)地點(diǎn)視為發(fā)出地點(diǎn)，而以收件人現(xiàn)有營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)視為其收到地點(diǎn)。”由此可以看出，網(wǎng)絡(luò)的虛擬性并不代表交易的虛擬性。因此，對(duì)于交易對(duì)象本身的實(shí)際居住地以及企業(yè)注冊(cè)地或是經(jīng)營(yíng)地的認(rèn)定，能夠最大限度地保障消費(fèi)者權(quán)益以及企業(yè)的利益。

（二）電子承諾的撤回與撤銷

關(guān)于電子承諾的撤回問題，與電子要約之撤回相似，在此不做贅述。

關(guān)于電子承諾的撤銷問題，一般情況下，可以說承諾到達(dá)合同就成立，不會(huì)存在合同的撤銷問題，但是，電子合同在訂立過程中具有其特殊性，在現(xiàn)代電子商務(wù)領(lǐng)域中，人們的交易往往是轉(zhuǎn)瞬即逝，借助鼠標(biāo)輕輕一點(diǎn)，交易便立刻完成。這樣雖然提高了交易的效率，但是另一方面也因?yàn)榻灰姿俾蔬^快而導(dǎo)致消費(fèi)者無法得到充分的思考時(shí)間，并且由于要約本身的條款過多，許多的消費(fèi)者在并沒有仔細(xì)閱讀完條款的情況下便已經(jīng)做出承諾，由此造成承諾人的意思表示可能并不完全真實(shí)。我國(guó)目前許多的電子合同糾紛都是由于這一原因造成的，即消費(fèi)者并沒有充分理解合同本身的內(nèi)容而盲目的簽訂或是同意了。根據(jù)我國(guó)的相關(guān)法律規(guī)定，消費(fèi)者可以以重大誤解為由請(qǐng)求撤銷合同，但是較小數(shù)額的商品購買費(fèi)用與訴訟費(fèi)用比起來相距甚遠(yuǎn)，并且我國(guó)現(xiàn)有的訴訟體系以及手續(xù)較為繁瑣，一旦進(jìn)入訴訟程序反而顯得不合算。為此，我國(guó)一些學(xué)者便建議給消費(fèi)者增加一段考慮期限即猶豫期，讓消費(fèi)者完全思考清楚之后再進(jìn)行決斷，從而避免消費(fèi)者盲目消費(fèi)。新修訂的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》給予網(wǎng)購的消費(fèi)者7天的后悔期，可以說是對(duì)這種想法的呼應(yīng)。但我們還可以在以后的電子商務(wù)立法中明確承諾可以撤銷的問題。

四、電子合同訂立過程中出現(xiàn)錯(cuò)誤的種類和相應(yīng)的法律責(zé)任承擔(dān)

（一）錯(cuò)誤的種類

錯(cuò)誤主要包括兩種：一種是人為的，即網(wǎng)站工作人員對(duì)貨物的價(jià)格以及數(shù)量上的標(biāo)示錯(cuò)誤以及消費(fèi)者在購買商品時(shí)對(duì)于實(shí)際購買數(shù)量的標(biāo)明等錯(cuò)誤；另一種則是非人為的，主要是指電子商務(wù)網(wǎng)站自身的電子信息的傳輸錯(cuò)誤或是后臺(tái)數(shù)據(jù)的運(yùn)行錯(cuò)誤。

（二）錯(cuò)誤的法律責(zé)任承擔(dān)

關(guān)于這個(gè)問題，筆者認(rèn)為可以將電子合同訂立過程中出現(xiàn)的錯(cuò)誤分為人為電子錯(cuò)誤和系統(tǒng)電子錯(cuò)誤，從而更好地分析錯(cuò)誤的法律責(zé)任承擔(dān)問題。

首先，針對(duì)人為錯(cuò)誤。一般情況下，自動(dòng)交易系統(tǒng)都是由商家提供的，消費(fèi)者只能使用該系統(tǒng)而沒有對(duì)系統(tǒng)進(jìn)行支配和管理的權(quán)力。電子商務(wù)網(wǎng)站的員工因?yàn)樽陨淼腻e(cuò)誤而給網(wǎng)站帶來損失，如果讓消費(fèi)者對(duì)商家的這一錯(cuò)誤行為買單，顯然是不公平的，由于自動(dòng)交易系統(tǒng)其本身的負(fù)責(zé)人是電子商務(wù)網(wǎng)站。因此，提供程序的人應(yīng)當(dāng)對(duì)由其提供的程序產(chǎn)生的錯(cuò)誤承擔(dān)責(zé)任。例如，開篇提到的關(guān)于當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的案例，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)確認(rèn)發(fā)貨的訂單所構(gòu)成的合同，經(jīng)雙方當(dāng)事人確認(rèn)，已經(jīng)成立。當(dāng)當(dāng)網(wǎng)應(yīng)對(duì)其工作人員自身的錯(cuò)誤承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然，如果因?yàn)橄M(fèi)者自身的疏忽并且電子商務(wù)網(wǎng)站經(jīng)過向消費(fèi)者確定后，依然存在的錯(cuò)誤，則應(yīng)當(dāng)由消費(fèi)者本人所承擔(dān)。

其次，系統(tǒng)錯(cuò)誤的責(zé)任承擔(dān)。由于電子商務(wù)運(yùn)作更多的是依靠整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)以及軟硬件設(shè)備與平臺(tái)。因此，相對(duì)于傳統(tǒng)行業(yè)而言，其更容易受到諸如技術(shù)、電力供應(yīng)以及網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)韧獠恳蛩氐挠绊憽５?，我們?yīng)該區(qū)分對(duì)待不同系統(tǒng)錯(cuò)誤產(chǎn)生的原因，從而明確法律責(zé)任的承擔(dān)：第一，當(dāng)事人的原因?qū)е碌腻e(cuò)誤。根據(jù)聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)國(guó)際工作組和國(guó)際商會(huì)的規(guī)定： （1）對(duì)于因當(dāng)事人違反通信規(guī)則或交換協(xié)議以及非法入侵等行為造成通訊失誤，由此引起的損失應(yīng)由該當(dāng)事人負(fù)責(zé)。（2）如果當(dāng)事人并沒有違反通信規(guī)則，但是因?yàn)楫?dāng)事人本身并沒有盡到對(duì)于設(shè)備的維護(hù)與檢測(cè)責(zé)任所產(chǎn)生的錯(cuò)誤也依然由當(dāng)事人負(fù)責(zé)。第二，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的原因?qū)е碌腻e(cuò)誤。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在整個(gè)電子交易過程中其處于第三方，依照傳統(tǒng)的合同相對(duì)性理論，合同不能約束合同之外的第三人。但是，電子商務(wù)網(wǎng)站以及消費(fèi)者在使用網(wǎng)絡(luò)的過程中已經(jīng)與相應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商簽訂了相關(guān)合同。因此，一旦出現(xiàn)因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)問題而導(dǎo)致消費(fèi)者無法訂單或是其他購買行為無法繼續(xù)的情況時(shí)，消費(fèi)者完全可以向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商要求賠償損失。同時(shí)，為了完善電子商務(wù)法律制度，應(yīng)該在未來的法律條款中進(jìn)一步規(guī)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商作為第三方的責(zé)任，制定關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商傳輸失誤的強(qiáng)制性法律規(guī)范，從而在為消費(fèi)者以及經(jīng)營(yíng)者提供合理有序的交易環(huán)境的同時(shí)，也更好地約束網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的行為，明確其自身的義務(wù)以及賠償責(zé)任。

（作者單位為華南理工大學(xué)法學(xué)院）

參考文獻(xiàn)

[1] 蔣志賠.網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法[M].法律出版社，2001.

[2] 高富平，張楚.電子商務(wù)法[M].北京大學(xué)出版社，2002.

[3] 王利明.電子商務(wù)法研究[M].中國(guó)法制出版社，2003.

[4] 萬以嫻.論電子商務(wù)之法律問題――以網(wǎng)絡(luò)交易為中心[M].法律出版社，2001.

[5] 魏士廩.電子合同理論與實(shí)務(wù)[M].北京郵電大學(xué)出版社，2001.

[6] 唐義紅.電子合同訂立中的若干法律問題淺析[J].法制與社會(huì)，2008（03）.