導(dǎo)語：民事執(zhí)行權(quán)威分析論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

從現(xiàn)實(shí)的情境來看，筆者認(rèn)為，至少以下所及諸項(xiàng)為強(qiáng)化民事執(zhí)行權(quán)威所必需、所可為。

（一）提高民事執(zhí)行法律淵源的位階

從形式上看，民事執(zhí)行的現(xiàn)有法律淵源主要是《民事訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》(以下稱《民訴意見》)、《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下稱《執(zhí)行規(guī)定》）、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》（以下稱《查扣凍規(guī)定》）和《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》（以下稱《拍賣變賣規(guī)定》）。2007年10月28日修改前的《民事訴訟法》關(guān)于民事執(zhí)行的規(guī)定為30條（第207條至236條），修改后的《民事訴訟法》關(guān)于民事執(zhí)行的規(guī)定為34條（第201條至234條）。而《民訴意見》、《執(zhí)行規(guī)定》、《查扣凍規(guī)定》和《拍賣變賣規(guī)定》則有256條之多，其中《執(zhí)行規(guī)定》就有137條。位階較低的司法解釋在條目數(shù)量上取得了絕對優(yōu)勢，在司法實(shí)踐中更是如此?？紤]到《民事訴訟法》制定時的情勢、施行后的新變化和至盡仍在奉行的“宜粗不宜細(xì)”的立法政策，這一現(xiàn)象可以理解，但理解不等于可以對其導(dǎo)致的消極后果視而不見。如下兩個很少被提及但相當(dāng)嚴(yán)重的消極后果需要被關(guān)注：（1）阻礙正式立法的社會化。民事執(zhí)行過分依賴司法解釋很容易導(dǎo)致正式立法成為補(bǔ)充，而司法解釋成為一般規(guī)范，進(jìn)而造成正式立法與社會現(xiàn)實(shí)生活的脫節(jié)與疏遠(yuǎn)，引導(dǎo)人們對司法解釋更為關(guān)注，漠視或擱置正式立法。（2）阻礙法律職業(yè)共同體內(nèi)部的良性互動。法學(xué)知識和法律理性是形成法律職業(yè)共同體的邏輯起點(diǎn)與基本前提。形成中的現(xiàn)代法治國家猶如茫茫大海中的一艘巨輪，法學(xué)家負(fù)責(zé)指引前行的方向，法官負(fù)責(zé)掌舵，檢察官負(fù)責(zé)添加燃料和提供動力，律師負(fù)責(zé)減慢速度?！巴钡男蜗笮揶o展現(xiàn)了法律職業(yè)共同體內(nèi)不同分工承擔(dān)者之間良性互動的必要與意義。民事執(zhí)行過分依賴的《執(zhí)行規(guī)定》等司法解釋讓法官群體成為事實(shí)上的強(qiáng)勢立法者和傲慢、自負(fù)、反智等貶義語詞的形容者，這除了反映其自身法學(xué)知識的虛無和法律理性的低下外，還促生了其他群體——尤其是法學(xué)家群體的反感、不滿、不屑，這些情緒及伴其而生的主動性遠(yuǎn)離，傳染性的使法官群體失去了來自法律職業(yè)共同體內(nèi)部的起碼認(rèn)同與尊重。起碼認(rèn)同與尊重的缺失，實(shí)現(xiàn)法律職業(yè)共同體內(nèi)部的良性互動也就難以談及。

立法權(quán)是國家的心臟,行政權(quán)則是國家的大腦,大腦指使各個部分運(yùn)動起來。大腦可能陷于麻痹，而人依然活著。一個人可以麻木不仁地活著；但是一旦心臟停止了它的機(jī)能，則任何動物馬上就會死掉。國家的生存絕不是依靠法律，而是依靠立法權(quán)。[2]113在保持其他變量大致恒定的前提下，民事執(zhí)行權(quán)威的實(shí)然狀態(tài)與民事執(zhí)行正式立法的社會化程度和法律職業(yè)共同體內(nèi)部互動的狀況成正比例關(guān)系，即民事執(zhí)行正式立法的社會化程度越低，法律職業(yè)共同體內(nèi)部互動的狀況越差，民事執(zhí)行權(quán)威的境地越不理想。所以，提升民事執(zhí)行法律淵源的位階、祛除民事執(zhí)行過分依賴司法解釋的現(xiàn)有瑕疵是強(qiáng)化民事執(zhí)行權(quán)威的首要任務(wù)，至于民事執(zhí)行正式立法的名稱、體例和構(gòu)造等形式理性方面的內(nèi)容則是該首要任務(wù)的具體展開。

（二）力守民事執(zhí)行開始的被動性

作為民事司法權(quán)的有機(jī)構(gòu)成，民事審判權(quán)本質(zhì)上是一種判斷權(quán)，民事執(zhí)行權(quán)本質(zhì)上是一種強(qiáng)制權(quán)。本質(zhì)上的不同并不能使民事執(zhí)行與被動性自然的完全割裂開來。相反，民事執(zhí)行開始奉守徹底的被動性乃強(qiáng)化民事執(zhí)行權(quán)威之必然。其理在于，“主動”意味著先入為主和價(jià)值判斷、利益衡量的已然發(fā)生，難以避免客觀上的“攜私”，無法與“中立者”的角色期待形成真正親和。而民事執(zhí)行開始時的中立是民事執(zhí)行獲得公信力和民眾認(rèn)同的必要條件，公信力和民眾認(rèn)同是民事執(zhí)行權(quán)威的固有內(nèi)涵與本能憑借。此外，達(dá)瑪什卡教授指出：當(dāng)一個國家開始接近于實(shí)現(xiàn)其最充分的能動主義潛質(zhì)的時候，司法與行政便開始融合。如果說在一個徹底的“無為而治”型國家中，所有的活動，包括行政活動，都帶有一定的審判色彩的話，一個完全的能動型國家的所有活動，包括審判活動，便都帶有一定的行政色彩。[3]132移送執(zhí)行制度中官方保留啟動程序之權(quán)力的作法帶有強(qiáng)烈的能動主義色彩，司法行政化便在一定程度上得以發(fā)生，民事執(zhí)行權(quán)的獨(dú)立性便在一定程度上消失，而民事執(zhí)行權(quán)威的狀況與民事執(zhí)行權(quán)的獨(dú)立性狀況之間存在著正比例關(guān)系。由此，民事執(zhí)行權(quán)威的強(qiáng)化與移送執(zhí)行制度形成互斥性的緊張關(guān)系。在強(qiáng)化民事執(zhí)行權(quán)威的語境中，移送執(zhí)行制度的生存土壤應(yīng)不復(fù)存在。

依據(jù)《民事訴訟法》第212條和《執(zhí)行規(guī)定》第19條第2款的現(xiàn)有規(guī)定，對于發(fā)生法律效力的具有給付贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、扶育費(fèi)內(nèi)容的法律文書、民事制裁決定書，以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行，可以由審判員直接移送執(zhí)行員主動進(jìn)行。

明顯且可判斷的弱勢不可以根據(jù)弱勢一方的作為而發(fā)生顯而易見的擴(kuò)大或縮小的弱勢群體為固有型弱勢群體；明顯且可判斷的弱勢可以根據(jù)弱勢一方的作為而發(fā)生顯而易見的擴(kuò)大或縮小的弱勢群體為演變型弱勢群體。[4]贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)的追索者通常是老人和未成年人，他們在勞動能力和其他經(jīng)濟(jì)來源方面往往處于困難境地，屬于固有型弱勢群體；刑事附帶民事訴訟的原告通常是被害人或其近親屬，他們往往因犯罪侵害而在物質(zhì)和精神方面趨于劣勢，可歸入演變型弱勢群體。在民事訴訟法中對弱勢群體進(jìn)行傾斜性保護(hù)具有堅(jiān)實(shí)的法理基礎(chǔ)，但總體上必須恪守對程序正義的底線堅(jiān)持和對實(shí)體正義的最可能追求的立場。法官中立、程序開始的被動性、程序公開、程序理性、及時終結(jié)性等是程序正義的最基本要素，已成共識。使民事執(zhí)行開始時的被動性蕩然無存的移送執(zhí)行制度貌似吻合保護(hù)弱勢群體的宏觀設(shè)計(jì)，實(shí)則與程序正義的底線要求相背離，進(jìn)而淪為名不符實(shí)的偽制度。此外，在司法過程中，也有一個“兩手抓”的問題：法官不僅要對國家法律，同時也應(yīng)該對社會效果負(fù)責(zé)；它的實(shí)質(zhì)是，法官不僅要對立法者負(fù)責(zé)，也要對社會公眾、特別是社區(qū)民眾負(fù)責(zé)。通過這樣的司法過程，法官還可以在一定程度上促進(jìn)立法者與民眾之間的對話、妥協(xié)與平衡。[5]211因此，為緩解、消除立法文本中的“一般正義”與現(xiàn)實(shí)案件中的“具體正義”之間經(jīng)常發(fā)生的沖突，司法活動在追求法律效果的同時，也要實(shí)現(xiàn)對社會效果的追求。移送執(zhí)行制度中，法院對于發(fā)生法律效力的具有給付贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、扶育費(fèi)內(nèi)容的法律文書可以在沒有執(zhí)行申請的情況下主動執(zhí)行，這樣的制度設(shè)計(jì)暗含民事執(zhí)行這種司法活動需力求法律效果與社會效果相統(tǒng)一的意圖。然而，司法活動追求社會效果是有諸多必要條件的，法院的中立便是其中之一。推而論之，民事執(zhí)行開始時的中立則是民事執(zhí)行追求社會效果的必要條件，對民事執(zhí)行開始時的中立任何程度的偏離都可能使民事執(zhí)行追求社會效果的預(yù)期落空。移送執(zhí)行制度的如此設(shè)計(jì)很可能“有好心，無好報(bào)”，甚至是“好心做壞事”。

《民法通則》第134條第3款規(guī)定，人民法院審理民事案件，除可以單獨(dú)適用或合并適用該條第1款所列舉的十種承擔(dān)民事責(zé)任的方式外，還可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、收繳進(jìn)行非法活動的財(cái)物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。民事制裁以該款為實(shí)體法依據(jù)，是法院在民事案件的審理階段，在訴訟請求之外迫使不主動履行民事義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)民事責(zé)任的懲罰性措施。它是國家本位主義和法院萬能主義無孔不入于社會生活的各個角落的典型例證，因涉嫌侵占行政制裁的作用領(lǐng)域、促生法官恣意、違背“不告不理”原則、混同“追訴者”與裁判者的二重角色而備受指責(zé)。隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的確立、完善和國家公權(quán)與公民私權(quán)關(guān)系的理順，隨著司法理性的確立，它將很快走向消失，近些年的司法實(shí)踐中難見其蹤影的事實(shí)也在印證這一點(diǎn)。審視與反思之后，為強(qiáng)化民事執(zhí)行權(quán)威，必須盡快敲出宣告移送執(zhí)行制度壽終正寢的聲音。

行政權(quán)能無法依靠一己之力解決城市拆遷和農(nóng)村征地等極為棘手之問題的當(dāng)下，為強(qiáng)化民事執(zhí)行權(quán)威，民事執(zhí)行開始的被動性需要刻意奉守與維護(hù)。應(yīng)禁止以任何理由讓法院參與政府或其職能部門組織的“拆遷綜合工作組”、“征地聯(lián)合行動辦公室”等機(jī)構(gòu)，因?yàn)槊袷聢?zhí)行權(quán)威與民事執(zhí)行權(quán)的作用范圍并不存在正比例關(guān)系，恰恰與之相反，民事執(zhí)行權(quán)作用范圍的不當(dāng)擴(kuò)張則是導(dǎo)致民事執(zhí)行權(quán)威不斷下降的重要原因之一。同時，任何刻意維護(hù)民事執(zhí)行開始的被動性的外在作法都值得歡欣鼓舞和珍惜，2007年春天的重慶“釘子戶”事件中法院或政府單獨(dú)召開新聞會即為一例①，因?yàn)樵谝粋€過去和現(xiàn)在行政強(qiáng)迫一切、政府劫持國家都經(jīng)常發(fā)生的國度，對于民事執(zhí)行權(quán)威的強(qiáng)化，行政的克制或自覺已經(jīng)是一種難得的可貴與操守。

（三）消除執(zhí)行通知與強(qiáng)制執(zhí)行之間的時間間隔

強(qiáng)制執(zhí)行制度作為一種舶來的東西，自清末變法以來幾度被試圖移植到中國社會里去，但真正得到較穩(wěn)定的制度化并開始在我們的社會土壤里扎下根，不過是近一二十年來的事情。[6]新中國成立以后，“經(jīng)過耐心說服教育仍然無效才能采取強(qiáng)制執(zhí)行措施”在實(shí)踐中一直被法院系統(tǒng)作為倡導(dǎo)性規(guī)范加以對待?？赡苁窃凇皥?zhí)行難”的巨大壓力下，為了避免民事執(zhí)行的強(qiáng)制特征和實(shí)際效果被說服教育所抵銷，1991年通過的《民事訴訟法》沒有以立法的形式確認(rèn)“說服教育與強(qiáng)制執(zhí)行相結(jié)合”的基本原則地位，但其第220條和1992年的《民訴意見》第254條則直截了當(dāng)?shù)膭?chuàng)設(shè)“執(zhí)行通知制度”，對“說服教育與強(qiáng)制執(zhí)行相結(jié)合”進(jìn)行了具體制度化。最高人民法院從2003年開始對執(zhí)行通知確定的期限內(nèi)自動履行的案件占執(zhí)行案件的比例進(jìn)行年度統(tǒng)計(jì)②，說明其對“說服教育與強(qiáng)制執(zhí)行相結(jié)合”原則的認(rèn)可與肯定。

依《民事訴訟法》第216條和《民訴意見》第254條規(guī)定，當(dāng)事人拒絕履行發(fā)生法律效力的民事執(zhí)行根據(jù)的，人民法院應(yīng)向當(dāng)事人發(fā)出執(zhí)行通知，在執(zhí)行通知指定的期間被執(zhí)行人仍不履行的，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制執(zhí)行。如此一來，通常情況下，民事執(zhí)行程序啟動后，通知被執(zhí)行人自覺履行成為強(qiáng)制執(zhí)行的前置程序，強(qiáng)制執(zhí)行不能首先進(jìn)行。有執(zhí)行通知未必有強(qiáng)制執(zhí)行，但有強(qiáng)制執(zhí)行必有執(zhí)行通知。2007年10月修改后的《民事訴訟法》增加規(guī)定“被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)，并有可能隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的，執(zhí)行員可以立即采取強(qiáng)制執(zhí)行措施”（《民事訴訟法》第216條第2款）。在邏輯結(jié)構(gòu)上，這一新增的法律規(guī)則采取“可為”之行為模式，使得法院不經(jīng)執(zhí)行通知程序而直接采取強(qiáng)制執(zhí)行措施具有選擇性而不具有強(qiáng)行性；在適用范圍上，其將“可能毀損、處分財(cái)產(chǎn)”的情形排除在外，而“毀損、處分財(cái)產(chǎn)”比“隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)”更容易造成民事執(zhí)行的被動或落空，如此的設(shè)計(jì)不能解釋為“舉輕以明重”，是立法粗陋與草率的表現(xiàn)。在判斷標(biāo)準(zhǔn)上，“可能隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)”屬于主觀性標(biāo)準(zhǔn)，證明起來比較困難。這三方面的原因使得法院不經(jīng)執(zhí)行通知程序而直接采取強(qiáng)制執(zhí)行措施不具有常態(tài)性，只能作為例外存在。由此可以說，民事訴訟法這一新增規(guī)定不會對現(xiàn)有的執(zhí)行通知制度形成顛覆性的否定，在絕大多數(shù)情形下，通知被執(zhí)行人自覺履行仍將是強(qiáng)制執(zhí)行的前置程序。

拉德布魯赫曾言：不信任是每個立法者的首要義務(wù)。法律自然不是用來反對善的，而是用來對付惡的，所以，某個法律對它的接受者預(yù)設(shè)的惡行內(nèi)容越多，其本身反而顯得越好。[7]12于是，以“信任”、“善”為出發(fā)點(diǎn)，與“先禮后兵”、“教而后誅”的傳統(tǒng)觀念一脈相承的執(zhí)行通知制度不得不面對如下的窘境：（1）在惡意逃避債務(wù)的可能收益遠(yuǎn)大于其可能成本的預(yù)期已具普遍性的時今，執(zhí)行通知成為被執(zhí)行人隱匿、轉(zhuǎn)移、處分、毀損財(cái)產(chǎn)或?qū)で蟛划?dāng)干擾的預(yù)報(bào)與提醒，待執(zhí)行通知確定的自動履行期限屆滿后，強(qiáng)制執(zhí)行面對的往往是“被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難尋、被執(zhí)行人難找、協(xié)助執(zhí)行人難求、應(yīng)執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難動”。（2）執(zhí)行通知中確定的自動履行期限實(shí)質(zhì)上成為民事執(zhí)行根據(jù)中確定的自動履行期限的延長性變更，輕而易舉的驅(qū)逐和否定了民事執(zhí)行根據(jù)的確定力，再次造成裁判與執(zhí)行的糾纏不清，對發(fā)生法律效力的民事執(zhí)行根據(jù)所確定的內(nèi)容可以進(jìn)行討價(jià)還價(jià)進(jìn)而成為可能，也對作為民事執(zhí)行之基礎(chǔ)的裁判程序產(chǎn)生釜底抽薪式的破壞作用?？傊?，異口同聲的將“說服教育與強(qiáng)制執(zhí)行相結(jié)合”作為民事執(zhí)行之原則的作法如不重新考量，執(zhí)行通知制度如不理性重構(gòu)，強(qiáng)化民事執(zhí)行權(quán)威只能是“美好的童話”，永難兌現(xiàn)。

值得注意的是，為克服執(zhí)行通知之弊，實(shí)踐中越來越多的法院只好將查封、扣押、凍結(jié)等控制性強(qiáng)制措施裁定書、協(xié)助執(zhí)行通知書和執(zhí)行通知書盡可能同時送達(dá)，正是黃仁宇所說的“實(shí)際困境客觀存在，但卻必須對制度有所交代”。這種無奈的交代毫不留情的定位了執(zhí)行通知制度的形同虛設(shè)和徒有其名，也讓自2003年開始的、對在執(zhí)行通知確定的期限內(nèi)自動履行的案件和采取強(qiáng)制執(zhí)行措施的案件的年度統(tǒng)計(jì)十分尷尬的失去說服力。盡管如此，這種無奈的交代卻為重構(gòu)執(zhí)行通知制度提供了一種可能的思路，就是消除執(zhí)行通知與強(qiáng)制執(zhí)行之間的時間間隔而不是完全廢止執(zhí)行通知制度，使執(zhí)行通知只具形式上的意義，成為一種象征性的名分，這樣一來可以克服現(xiàn)有執(zhí)行通知制度的弊端，二來可以充分利用“通知”給人感覺更和平、更親近而非更緊張、更嚴(yán)肅的積極一面來減少被執(zhí)行人對強(qiáng)制執(zhí)行的抵觸和畏懼。

（四）盡力擴(kuò)展且可延長申請執(zhí)行期限

執(zhí)行債權(quán)是指民事執(zhí)行根據(jù)中所記載的債權(quán)人的權(quán)利。在我國，非訴的生效法律文書要成為民事執(zhí)行根據(jù)，須經(jīng)過法院的審查。因此可以說，執(zhí)行債權(quán)的產(chǎn)生離不開公權(quán)力的介入，正是公權(quán)力的介入使執(zhí)行債權(quán)具有了公法性質(zhì)，并與爭議前或爭議中的民法債權(quán)區(qū)別開來。執(zhí)行債權(quán)根本區(qū)別于民法債權(quán)的公法性質(zhì)決定法律對執(zhí)行債權(quán)的保護(hù)力度要高于對民法債權(quán)的保護(hù)力度，否則公權(quán)力對民法債權(quán)爭議解決和形成執(zhí)行債權(quán)的介入便沒有了實(shí)質(zhì)性價(jià)值，以有效實(shí)現(xiàn)執(zhí)行債權(quán)為目的和歸宿的民事執(zhí)行便會成為“無根之木”、“無源之水”，民事執(zhí)行權(quán)威也會隨之成為“水中月亮”、“空中樓閣”。

大陸法系的通例是把民法典規(guī)定的消滅時效制度一體適用于民事執(zhí)行程序，但自19世紀(jì)末20世紀(jì)初以降一直主要以大陸法系為法制現(xiàn)代化之學(xué)習(xí)藍(lán)本和參照體系的我國，沒有和大陸法系的通例保持一致，而是在《民事訴訟法》中獨(dú)創(chuàng)性的規(guī)定了申請執(zhí)行期限制度。修改前的《民事訴訟法》第219條第1款規(guī)定：申請執(zhí)行的期限，雙方或者一方當(dāng)事人是公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個月。修改后的《民事訴訟法》第215條第1款規(guī)定：申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。由此可見，民事訴訟法為實(shí)現(xiàn)執(zhí)行債權(quán)設(shè)定的期限具有固定性、單一性，且不可延長。而《民法通則》為實(shí)現(xiàn)民法債權(quán)設(shè)定的期限最短為一年，最長為二十年，且可以中止、中斷、延長。從期限的角度可以看出，盡管修改后的《民事訴訟法》較以前有所進(jìn)步，我國目前對已經(jīng)過法院依法確認(rèn)的執(zhí)行債權(quán)的保護(hù)力度仍然遠(yuǎn)低于對民法債權(quán)的保護(hù)力度，讓人覺得不可思議和驚詫不已，因?yàn)閳?zhí)行債權(quán)通常以民法債權(quán)為本源和執(zhí)行債權(quán)與民法債權(quán)的通常對應(yīng)性決定了法律對執(zhí)行債權(quán)的保護(hù)力度至少不能低于對民法債權(quán)的保護(hù)力度，更遑論執(zhí)行債權(quán)根本區(qū)別于民法債權(quán)的公法性質(zhì)決定法律對執(zhí)行債權(quán)的保護(hù)力度要高于對民法債權(quán)的保護(hù)力度。這不僅構(gòu)成對執(zhí)行債權(quán)的極端漠視和對權(quán)利精神的極端反動，而且明火執(zhí)仗的構(gòu)成對司法權(quán)、法院的極端輕視與不信任。申請執(zhí)行期限制度的現(xiàn)有設(shè)置對惡意逃避債務(wù)者的震懾力幾乎可以忽略不計(jì)，他們憑借拖延時間的策略在短期內(nèi)即可安然無恙的過關(guān)。面對以過短的申請執(zhí)行期限為法寶的“老賴”，民事執(zhí)行權(quán)威一次次的被嘲諷、一次次的被戲弄。肖建國指出：在社會信用制度缺位、交易安全沒有保障的現(xiàn)實(shí)條件下，過短的申請執(zhí)行期限將淪為助紂為虐的工具。[1]522如此斷言，絕非聳人聽聞。

督促權(quán)利人盡快行使權(quán)利以穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)秩序和加速財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)是時效制度的重大功能之一，但這一重大功能的實(shí)現(xiàn)不能以明顯不利于保護(hù)權(quán)利人的利益為代價(jià)。過短的時效期間從微觀上對權(quán)利人不利，過長的時效期間從宏觀上對整個社會不利。時效期間的確定須在保護(hù)權(quán)利人的利益和督促權(quán)利人盡快行使權(quán)利二者之間尋求平衡，不能顧此失彼，也不能厚此薄彼。中國的民法通則所規(guī)定的時效期間顯然過短，系受蘇聯(lián)民法思想的影響，著重于促使權(quán)利人盡快行使其權(quán)利，以圖達(dá)到加速社會經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)的目的。[8]138與《民法通則》如出一轍，《民事訴訟法》關(guān)于申請執(zhí)行期限的規(guī)定過分偏重于督促權(quán)利人盡快行使權(quán)利這一點(diǎn)上，沒能有效的對意圖借拖延時間而逃避債務(wù)的債務(wù)人形成震懾和約束，進(jìn)而明顯不利于保護(hù)權(quán)利人的利益。

《民法通則》規(guī)定了三種時效期間，其中普通時效期間為2年，特別時效期間為1年，最長時效期間為20年?？紤]到民眾對制度已經(jīng)產(chǎn)生的依賴，短期內(nèi)取消申請執(zhí)行期限不可行?；谝陨系?a href="http://828857.com/lunwen/faxuelunwen/mflw/201002/336223.html" target="_blank">分析，從“法律對執(zhí)行債權(quán)的保護(hù)力度要高于對民法債權(quán)的保護(hù)力度”的基本法理出發(fā)，應(yīng)參照民事實(shí)體法關(guān)于訴訟時效的規(guī)定，盡力擴(kuò)展申請執(zhí)行期限（目前來看至少是20年）且可中止、中斷、延長成為走出問題泥沼的惟一出路。如此可大大降低債務(wù)人借拖延時間來逃避債務(wù)的預(yù)期，讓民事執(zhí)行不執(zhí)而威。

（五）加大對妨害民事執(zhí)行行為的刑事制裁

現(xiàn)代的司法以正當(dāng)性和合理性十足的說服為基礎(chǔ)形成權(quán)威的地位，這種說服主要借助民事執(zhí)行而最終實(shí)現(xiàn)，由可能狀態(tài)轉(zhuǎn)變成現(xiàn)實(shí)狀態(tài)。司法大廈若想穩(wěn)如磐石，必須立場堅(jiān)決、千方百計(jì)、不惜代價(jià)的強(qiáng)化民事執(zhí)行權(quán)威，對妨害民事執(zhí)行行為進(jìn)行刑事制裁是其中最嚴(yán)厲且不可或缺的組成部分。在風(fēng)險(xiǎn)成為當(dāng)代社會的基本特征后，刑法逐漸蛻變成一項(xiàng)規(guī)制性的管理事務(wù)。作為風(fēng)險(xiǎn)控制中的組成部分，刑法不再為報(bào)應(yīng)與譴責(zé)而懲罰，主要是為控制風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行威懾；威懾成為施加刑事制裁的首要理由。[9]江蘇儀征法官惠金陽于2007年1月29日、30日在山東萊蕪因執(zhí)行訴訟保全裁定被被告非法拘禁14小時[10]，河南南陽法官于3月20日、22日在湖北荊門因辦理劃扣手續(xù)先后兩次被圍攻[11]。這兩個新近的案例以“被執(zhí)行人采取暴力的方式公然抗拒執(zhí)行”為共同特點(diǎn)，反映出民事執(zhí)行已有的制度風(fēng)險(xiǎn)以及這種制度風(fēng)險(xiǎn)可能不斷擴(kuò)大的趨勢。通過刑事制裁的理性歸位與合理完善來預(yù)防和消除民事執(zhí)行的制度風(fēng)險(xiǎn)，保持刑事制裁的足夠震懾力，不是鼓吹刑罰萬能主義，也不是為重刑主義招魂，而是為強(qiáng)化民事執(zhí)行權(quán)威提供“殺手锏”。

為解決法院的“執(zhí)行難”問題，中共中央于1999年下發(fā)11號文件，黨的十六大報(bào)告中又向全黨提出解決人民法院執(zhí)行難的政治任務(wù)，2005年12月26日中央政法委又專門下發(fā)了《關(guān)于切實(shí)解決人民法院執(zhí)行難問題的通知》?？梢哉f，近些年謀求“執(zhí)行難”之法治外解決的努力從未間斷。在此背景下，有關(guān)某行政區(qū)域內(nèi)首起“老賴”被判刑的案件間或見諸媒體，如2006年南昌清山湖區(qū)法院判決的沈德榮案和鄭州二七區(qū)法院判決的賈木旺案、2007年天水秦州區(qū)法院判決的姚占峰案。此類的報(bào)道以“首起”為關(guān)鍵詞，多是稱贊的口吻和新奇的態(tài)度，這雖然有利于提醒民眾注意民事執(zhí)行權(quán)威的存在，但恰恰間接的從反面說明刑事制裁長期以來應(yīng)對妨害民事執(zhí)行行為的不如人意和缺位。所以，加大對妨害民事執(zhí)行行為的刑事制裁不是一個不當(dāng)越位的問題，而是一個合理歸位的問題，具有正當(dāng)性。

加大對妨害民事執(zhí)行行為的刑事制裁，可從如下三方面展開：（1）理順強(qiáng)制措施與刑事制裁的關(guān)系。根據(jù)《民事訴訟法》第102、103條的規(guī)定，妨害民事執(zhí)行的強(qiáng)制措施有拘留和罰款兩種。刑法中與妨害民事執(zhí)行有關(guān)的罪名主要有三個，即第313條規(guī)定的拒不履行判決、裁定罪，第314條規(guī)定的非法處置查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)罪和第277條規(guī)定的妨害公務(wù)罪。最高人民法院自2003年至今對因拒不執(zhí)行采取司法措施拘留和罰款人數(shù)（前者年均約23321人，后者年均約2427人）進(jìn)行專門性年度統(tǒng)計(jì)③、大法官黃松有關(guān)于應(yīng)對妨害執(zhí)行只著眼于完善強(qiáng)制措施的官方思路、[12]108修改后的《民事訴訟法》大幅提高罰款數(shù)額、涉及前述三罪之案例的鮮有報(bào)道說明執(zhí)行實(shí)踐對強(qiáng)制措施的過分倚重和對刑事制裁的備之不用。對強(qiáng)制措施的過分倚重容易導(dǎo)致對其功能的過分相信和對其局限的認(rèn)識不清，即便罰款的數(shù)額已經(jīng)大幅提高和司法拘留的期限大幅延長。這一方面是因?yàn)榭紤]到社會的一般經(jīng)濟(jì)水平、我國東部與中西部地區(qū)的差異和城鄉(xiāng)收入差距等諸多復(fù)雜因素，罰款數(shù)額的統(tǒng)一確定只能接受“木桶效應(yīng)”，而這種“就低不就高”的罰款數(shù)額對很多當(dāng)事人仍然將是無關(guān)痛癢；另一方面是因?yàn)檫^長的司法拘留期限將與短期自由刑形成交叉關(guān)系，擠壓短期自由刑的生存空間，促生違背罪行法定原則的事實(shí)性刑罰，同時也將因?yàn)槠錄Q定程序不如短期自由刑正當(dāng)而容易招致指責(zé)。對刑事制裁的備之不用，使得刑法對民事執(zhí)行的保障功能大打折扣，而刑罰特殊預(yù)防功能的縮水將延伸性的導(dǎo)致刑罰一般預(yù)防功能的虛無，使民眾發(fā)自內(nèi)心的對民事執(zhí)行的敬畏越來越少。只有理順強(qiáng)制措施與刑事制裁的關(guān)系，才能讓二者相互配合、各盡其能。（2）完善刑事立法。當(dāng)前刑事制裁應(yīng)對妨害民事執(zhí)行行為的無力和疲軟與相關(guān)罪名的法定刑上限過低、適用范圍過窄和適用條件過嚴(yán)不無關(guān)系。不論是拒不履行判決、裁定罪，非法處置查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)罪，還是妨害公務(wù)罪，它們的法定刑上限都是三年有期徒刑，在刑法分則中屬于偏輕的刑罰設(shè)定，加之緩刑制度的配套設(shè)置，它們的威懾力雖不能說是可有可無，但也不能給予過高期望。拒不履行判決、裁定罪的主體難以涵蓋協(xié)助執(zhí)行人，妨害公務(wù)罪的客觀方面局限于以暴力、威脅的方法阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行公務(wù)而將以不作為的方法阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行公務(wù)排除在外，讓實(shí)施了達(dá)到犯罪危害程度的妨害民事執(zhí)行行為的人得不到應(yīng)有的制裁。一個主權(quán)民族的法院應(yīng)該靠尊嚴(yán)來維護(hù)，而這種尊嚴(yán)正是這個民族的尊嚴(yán)。[13]95阻礙法院依法執(zhí)行公務(wù)的行為是一種典型的挑戰(zhàn)和褻瀆法院尊嚴(yán)的行為，刑法在進(jìn)行刑罰評價(jià)時應(yīng)與阻礙其他國家機(jī)關(guān)依法執(zhí)行公務(wù)的行為有所區(qū)別。所以，刑事立法的完善首先要提高妨害民事執(zhí)行相關(guān)罪名的法定刑上限，其次要擴(kuò)大妨害公務(wù)罪在客觀方面的適用范圍，最后要從重處罰阻礙法院依法執(zhí)行公務(wù)的行為。（3）創(chuàng)設(shè)無控訴審判程序。按照我國刑事訴訟法的規(guī)定，妨害民事執(zhí)行的犯罪行為屬于公訴案件，在法院進(jìn)行審判前要經(jīng)過獨(dú)立的偵查和公訴程序。犯罪與刑罰之間的時間隔得越短,在人們心中,犯罪與刑罰這兩個概念的聯(lián)系就越突出、越持續(xù)，因而，人們就很自然地把犯罪看作起因，把刑罰看作不可缺少的必然結(jié)果。[14]66為盡快矯治妨害民事執(zhí)行行為，使民事執(zhí)行的權(quán)威和法院的尊嚴(yán)回復(fù)到正常狀態(tài)，可借鑒英美法系的作法，在充分保障被告人的辯護(hù)權(quán)等訴訟權(quán)利的前提下，將懲罰這類犯罪的刑事訴訟程序簡化，創(chuàng)設(shè)無控訴審判程序，允許不經(jīng)過獨(dú)立的偵查和公訴程序而由法院直接判決。

注釋:

①重慶“釘子戶”事件中，起初有人提出法院要和房管局、區(qū)政府一起開新聞會，法院認(rèn)為此舉將損害其獨(dú)立權(quán)，最終政府主持召開的新聞會中沒有法院的身影，法院則單獨(dú)召開了新聞會。詳細(xì)資料可參見張悅.那十五天發(fā)生了什么[N].廣州:南方周末,2007-4-12。

②2003年自動履行、執(zhí)行和解案件占執(zhí)行案件的45.26%；2004年自動履行、執(zhí)行和解案件占執(zhí)行案件的46.33%,同比上升1.07個百分點(diǎn)；2005年自動履行、執(zhí)行和解案件占執(zhí)行案件的49.46%,同比上升3.13個百分點(diǎn)；2006年自動履行、執(zhí)行和解案件占執(zhí)行案件的46.80%,同比下降2.66個百分點(diǎn)。詳細(xì)資料可參見佟季.2003年全國法院審判和執(zhí)行工作基本情況[J].人民司法,2004(3):78；佟季.2004年全國法院審理各類案件情況[J]人民司法,2005(4):38；佟季.2005年全國法院審理各類案件情況[J].人民司法,2006(3):43；佟季.2006年全國法院審理各類案件情況[J].人民司法,2007(3):52.

③2003年因拒不執(zhí)行采取司法措施拘留21738人，罰款2854人；2004年因拒不執(zhí)行采取司法措施拘留22061人，罰款2748人；2005年因拒不執(zhí)行采取司法措施拘留37056人，罰款1740人；2006年因拒不執(zhí)行采取司法措施拘留12427人，罰款2364人。詳細(xì)資料可參見佟季.2003年全國法院審判和執(zhí)行工作基本情況[J].人民司法,2004(3):78；佟季.2004年全國法院審理各類案件情況[J]人民司法,2005(4):38；佟季.2005年全國法院審理各類案件情況[J].人民司法,2006(3):43；佟季.2006年全國法院審理各類案件情況[J].人民司法,2007(3):52.

參考文獻(xiàn)：

[1]江偉.民事訴訟法專論[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2005.

[2]盧梭.社會契約論[M]何兆武.北京:商務(wù)印書館,2003.

[3]達(dá)瑪什卡.司法和國家權(quán)力的多種面孔——比較視野中的法律程序[M].鄭戈.北京:中國政法大學(xué)出版社,2004.

[4]蔡虹,劉加良.弱勢群體的民事訴訟法保護(hù)論綱[J].河南大學(xué)學(xué)報(bào),2004(6).

[5]喻中.鄉(xiāng)土中國中的司法圖景[M].北京:中國法制出版社,2007.

[6]王亞新.強(qiáng)制執(zhí)行與說服教育辨析[J].中國社會科學(xué),2000(2).

[7]拉德布魯赫.法律智慧警句集[M].舒國瀅.北京:中國法制出版社,2001.

[8]梁慧星.中國民法經(jīng)濟(jì)法諸問題[M].北京:中國法制出版社,1999.

[9]勞東燕.公共政策與風(fēng)險(xiǎn)社會的刑法[J].中國社會科學(xué),2007(3).

[10]丁國鋒.江蘇法官在山東執(zhí)行時遭暴力挾持14小時[N].北京:法制日報(bào),2007-4-11.

[11]張少春.河南法官湖北辦案遭圍攻隨行記者被打斷肋骨[N].鄭州:東方今報(bào),2007-3-26.

[12]黃松有.當(dāng)前強(qiáng)制執(zhí)行法律制度中亟待修改完善的幾個問題[J].現(xiàn)代法學(xué),2007(2).

[13]龐德.普通法的精神[M].唐前宏,等.北京:法律出版社,2001.

[14]貝卡利亞.論犯罪與刑罰[M]黃風(fēng).北京:中國法制出版社,2002.