民法典的基本理念分析論文

時間:2022-10-18 10:21:00

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民法典的基本理念分析論文

民法典基本理念是民法典制定及其法律規(guī)定運用的最高原理,是對民法的本質(zhì)及其發(fā)展規(guī)律的一種宏觀的理性認知和建構,是民法典制定中必須解決的基礎性課題。在擬訂民法典草案的過程中,我們應當確立中國民法典的五個基本理念。

(一)人權主義

所謂人權主義,是指以人權保障為最高理念,體現(xiàn)以人為本位、以權利為本位的價值觀念,將私權利作為人權的基礎權利。人權主義是21世紀的人文主義。人權主義的民法典,實際上就是私權神圣的民法典,它是民法權利法性質(zhì)的必然要求,即民法典全面確認民事主體的平等性及其民事權利,確保民事權利非經(jīng)法定程序不受限制或剝奪。具體而言,民法典首先要構建科學、全面的民事權利體系,堅持除物權、知識產(chǎn)權實行權利法定主義外,其他民事權利尤其是人身權利,嚴格實行任意主義,摒棄權利必為法律明文確認的僵化觀念;其次,對不同主體的民事權利給予同等的保護,確認私力救濟制度,完善公力救濟制度,實行徹底的全部賠償規(guī)則;再次,明確規(guī)定類推適用在民法上的價值及其司法適用;最后,確認法院(法官)不得以法無明文規(guī)定或法律規(guī)定不明確而拒絕審判。

(二)意思自治

意思自治,即私法自治,是指民法范疇內(nèi),民事主體自由地決定自己的行為,不受任何的非法干預。換言之,民事主體得依自主的意思作出判斷,自主選擇、自主參與、自主行為、自己負責,在法律所不禁止的范圍內(nèi),可以自由地依照自己的意思設立、變更、終止種種民事權利義務關系,在因彼此間的權益發(fā)生糾紛時可以選擇糾紛的解決方式。意思自治理念實質(zhì)上就是私法上的自由理念、自由原則。意思自治原則是市場經(jīng)濟方式對法律提出的要求。在市場經(jīng)濟中,當事人是自身利益的最佳判斷者,他利用自己和他人的能力和知識,自主地進行民事活動,對自己的行為負責、享受自己行為帶來的利益,承擔自己行為的風險。意思自治能確保民事主體進行民事活動的意思自由,使之既不受其他當事人的非法干預,也能抵御不當或者越位的國家權力的干擾,從而使市場的各種資源配置趨向優(yōu)化,保障市場經(jīng)濟的順利進行。貫徹這一理念,民法典應當將協(xié)議、合同、契約三個概念統(tǒng)一,恢復《民法通則》中的合同概念,使一切民事法律行為皆受意思自治規(guī)則的調(diào)整,全面落實契約(合同、協(xié)議)自由;在調(diào)整契約(合同)關系方面,盡可能多地設置任意性規(guī)范,使當事人意思表示的效力優(yōu)于任意性規(guī)范和法律推定條款。當然,這里的自由不是絕對的自由,而是受法律和公序良俗限制的自由。

(三)利益衡平

利益衡平是指當事人之間、權利主體與義務主體之間、個人與社會之間的利益應當符合公平的價值理念。利益衡平是古今中外立法、司法的一個根本規(guī)則,是民法精神和社會公德的要求。舍卻利益衡平,民法將不成其為民法?;诶婧馄嚼砟?,民法典一是應確認公平原則、誠實信用原則、權利不得濫用原則、公序良俗原則、情勢變更原則;二是要保障交易安全特別是強化對善意的當事人的保護,建立善意當事人保護的一般規(guī)則;三是確立自然人債務的法定免除制度,規(guī)定一定期限內(nèi)(如15年)債務人確實無力償付債務的,債務人可以依據(jù)法律的直接規(guī)定而主張免除債務;四是在體現(xiàn)利益衡平理念的同時,注重效率原則在中國這樣一個發(fā)展中國家的特殊意義,注重鼓勵交易、物盡其用和資源的可持續(xù)利用,即制定所謂的“綠色民法典”。

(四)規(guī)范科學法律規(guī)范的科學性與法律對現(xiàn)實的遷就、法律規(guī)范的通俗性之間的矛盾一直是困擾我國民事立法的突出問題。不顧法的自身的科學性而一味地遷就現(xiàn)實的立法觀顯然是不足取的。長期以來“法律越通俗越好”的所謂流行觀點也必須加以改變。在法律規(guī)范的科學性與通俗性發(fā)生矛盾時,我們應當舍棄法的通俗性而保全法的科學性。因為,法律再通俗,它仍然是相當專業(yè)的,其中最通俗的法律概念比如合同、所有權、保證、繼承、收養(yǎng)等,對一般的人來說,都難以準確理解。眾所周知,英美法是專家法,其法律規(guī)范主要存在浩如煙海的判例文獻中,普通老百姓是難以知曉的,但在英美等法治國家里,普通人是如何行為的呢?的確值得我們深思。實際上,文本法并不等于生活法(實際在民眾中起作用的法).文本法再通俗,永遠也達不到生活法的通俗程度?;诖?,民法典應當采取區(qū)別作法,將涉及民眾基本私權利的規(guī)范用盡可能通俗的語言表達,而對除此之外的其他規(guī)范則以科學性為唯一目標。堅持規(guī)范科學的理念,民法典還必須以我國本土的活的法律規(guī)范為基礎并吸收國際上的通行規(guī)范,既要考慮到中國目前的實際,更要著眼于將來中國大陸、香港、澳門、臺灣的“法域”統(tǒng)一,即應在未來四法域統(tǒng)一的框架下來設計民法典的基本結構、法律概念和法律規(guī)則。

(五)民商合一

民商合一抑或民商分立,這是當代民事法律法典化的重大問題。從中國的歷史傳統(tǒng)、思維偏好、世界法律的發(fā)展趨勢看,我國民法典應當以民商合一為一基本理念。堅持民商合一,并非輕視或者否認實質(zhì)意義的商法存在,而是基于法的自身的規(guī)律性和邏輯性的考慮,反映的是現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下商人特殊地位的覆滅、民法與商法的融合。貫徹這一理念,民法典應當:①將公示主義、外觀主義、交易安全、交易迅捷、嚴格責任主義確定為基本規(guī)則;②確認非法人組織的獨立民事主體地位,專章規(guī)定合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等非法人組織的主體法規(guī)則,甚至可以賦予合伙企業(yè)以法人資格;③不區(qū)分民事主體與商事主體、民事行為與商事行為、民事與商事、民事權利與商事權利、民事時效與商事時效,不設商事法院或者商事法庭;④明確國際商事慣例在民法淵源體系中的地位,適當吸取國際商事慣例的可行規(guī)則,將之直接規(guī)定在民法典中;⑤不制定商法典,也不必制定商事通則,公司法、票據(jù)法、保險法、證券法、海商法、破產(chǎn)法、企業(yè)登記法、會計法等仍作為民事單行法存在。