【論文關(guān)鍵詞】貪污罪主體國家工作人員共同犯罪

【論文摘要】我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展進(jìn)程中，社會沖突的增加導(dǎo)致犯罪事件不斷增多，貪污犯罪危害尤其嚴(yán)重。貪污罪主體，應(yīng)包括國家工作人員及準(zhǔn)工作人員以及其他依法從事公務(wù)的人員，且不同身份主體共同犯罪定罪應(yīng)區(qū)別對待。

貪污罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。根據(jù)《刑法》第382條規(guī)定，貪污罪的主體包括兩大類:第一類是國家工作人員，包括在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員和以國家工作人員論的，也就是準(zhǔn)國家工作人員，具體包括：（1）在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；（2）國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員；（3）其他依照法律從事公務(wù)的人員。第二類是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。

一、國家工作人員的定義

根據(jù)《刑法》第93條規(guī)定：“國家工作人員，即國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員”?？梢园褔夜ぷ魅藛T分為兩類:一類是在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；另一類是準(zhǔn)國家工作人員。如何界定國家工作人員的身份，文章從以下幾方面談?wù)効捶ǎ?/p>

（一）從事公務(wù)活動

一、國家工作人員的定義

根據(jù)《刑法》第93條規(guī)定：“國家工作人員，即國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員”。可以把國家工作人員分為兩類:一類是在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；另一類是準(zhǔn)國家工作人員。如何界定國家工作人員的身份，文章從以下幾方面談?wù)効捶ǎ?/p>

（一）從事公務(wù)活動

從事公務(wù)活動是國家工作人員的本質(zhì)屬性也是區(qū)分國家工作人員與國家作人員的基本標(biāo)準(zhǔn)?！皬氖鹿珓?wù)”的定義，個(gè)人認(rèn)為從事公務(wù)首先是一種國家職能活動，其次是依照法律規(guī)定，從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理國家事務(wù)和社會公共事務(wù)的活動。而依筆者之見，從事公務(wù)首先是一種國家職能活動，從事組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理國家事務(wù)和社會公共事務(wù)的活動。它應(yīng)該與從事勞務(wù)相比較來說，與從事公務(wù)主要有以下幾點(diǎn)區(qū)別:（1）公務(wù)活動只存在于國家機(jī)關(guān)或國有單位等管轄或管理的范圍內(nèi)，而不存在于個(gè)體經(jīng)濟(jì)或者私人企業(yè)中；（2）從事公務(wù)活動的行為人，都是以其具有一定的職務(wù)身份為條件，這種職務(wù)，是由法律規(guī)定所負(fù)有職責(zé)和所享有職權(quán)的一種法律身份；（3）公務(wù)活動的內(nèi)容廣泛，即對各種公共事務(wù)的管理，涉及到各個(gè)領(lǐng)域，包括人事、經(jīng)濟(jì)、政治、行政、司法、軍事、體育、文化、教育等等；（4）公務(wù)活動的范圍受到一定的限制，僅限于國家事務(wù)和社會公共事務(wù)性質(zhì)的活動，而勞務(wù)活動可以存在于任何性質(zhì)的活動中；（5）從事公務(wù)活動的目的是在于維護(hù)國家和社會公共利益，而勞務(wù)活動是從事生產(chǎn)勞動和服務(wù)勞動活動，目的在于營利；（6）公務(wù)活動的類型是從事事務(wù)管理，可以說是智力上的，即腦力的，體現(xiàn)在對國家公務(wù)和公共事物的管理上，而勞務(wù)活動是從事個(gè)體勞動，可以說是體力勞動。

（二）受國家機(jī)關(guān)，國有公司，企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委派與委托

國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位從事公務(wù)的人員與受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托的經(jīng)營、管理國有財(cái)產(chǎn)的人員，其中委派與委托容易搞混。個(gè)人認(rèn)為，委派是一個(gè)單位（國有單位）任命到另一個(gè)單位（非國有單位）擔(dān)任一定的職務(wù)，它不是向本單位的任命，而是向外單位任命，被委派者擔(dān)任一定的職務(wù)，獲得一定的授權(quán)在職權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立從事公務(wù)，受委派者不一定要原來就具備國家工作人員，或者也可以是從社會上招聘的，這都沒有多大關(guān)系。至于受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，個(gè)人認(rèn)為，首先受委托的主體必須是國家機(jī)關(guān)，國有公司，企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，其次，經(jīng)營、管理國有財(cái)產(chǎn)是從事公務(wù)的具體化，即可視為從事公務(wù)。委托是一個(gè)單位將一定的事務(wù)交給某人管理，被委托者需要以委托者的名義在委托的權(quán)限內(nèi)進(jìn)行活動，而且其活動的結(jié)果山委托者承擔(dān)。

一、國家機(jī)關(guān)工作人員構(gòu)成貪污罪主體的問題

何謂國家機(jī)關(guān)?依照《現(xiàn)代漢語詞典》的解釋，是指行使國家權(quán)力，管理國家事務(wù)的機(jī)關(guān)，包括各級權(quán)力機(jī)關(guān)、國家行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和軍隊(duì)，但與我國憲法相對應(yīng)的概念只有國家機(jī)構(gòu)而沒有國家機(jī)關(guān)。實(shí)踐中，對于國家機(jī)關(guān)工作人員作為貪污罪的主體爭議最大的是有關(guān)黨或者政協(xié)的機(jī)關(guān)是否屬于國家機(jī)關(guān)，其工作人員是否國家機(jī)關(guān)工作人員。主要有兩種觀點(diǎn)，否定說認(rèn)為，根據(jù)憲法的規(guī)定，黨派機(jī)關(guān)不屬于國家機(jī)關(guān)，因此，只能認(rèn)定其工作人員屬于國家工作人員中的準(zhǔn)國家工作人員，而不屬于國家機(jī)關(guān)工作人員?？隙ㄕf認(rèn)為，在我國，中國共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨，政協(xié)是參政議政的重要形式。中國共產(chǎn)黨的各級機(jī)關(guān)和政協(xié)的各級機(jī)關(guān)均具有國家機(jī)關(guān)的性質(zhì)，并且上述人員均填寫過組織人事部門的干部履歷表，因此，其工作人員屬于國家機(jī)關(guān)工作人員。我們認(rèn)為，肯定說有一定道理，但也存在不足。對于這些機(jī)關(guān)是否國家機(jī)關(guān)，其工作人員是否屬于國家機(jī)關(guān)工作人員，應(yīng)實(shí)事求是地分析。在我國，中國共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨，政協(xié)處于參政議政地位，其所從事的活動應(yīng)當(dāng)視為具有公共事務(wù)的管理性質(zhì)，其機(jī)關(guān)中的工作人員可以認(rèn)為是國家機(jī)關(guān)工作人員，但應(yīng)作必要限制：構(gòu)成國家機(jī)關(guān)工作人員的黨務(wù)人員和政協(xié)人員是指對黨和政協(xié)的事務(wù)進(jìn)行整體性、全面性管理的工作人員，而非所有黨組織的成員或者所有黨員、政協(xié)委員。

國家機(jī)關(guān)工作人員構(gòu)成貪污罪主體中爭議較大的另一個(gè)問題是，權(quán)力機(jī)關(guān)的工作人員是否包括各級人民代表大會代表。我們認(rèn)為，各級人大代表并不直接行使國家權(quán)力，其行為并不是公務(wù)行為。人民代表大會雖然是權(quán)力機(jī)關(guān)，但是其組成人員即個(gè)別的人大代表并非國家機(jī)關(guān)工作人員，完全可以將其作為“其他依法從事公務(wù)的人員”即準(zhǔn)國家機(jī)關(guān)工作人員。如果人大代表利用其特殊身份構(gòu)成其他罪，仍不能籠統(tǒng)地將人大代表一律理解為“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。

二、貪污罪主體的演變進(jìn)程

1979年《刑法》將貪污罪的主體規(guī)定為國家工作人員。1982年全國人大常委會《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定》則對國家工作人員作了解釋，將國家工作人員限定為從事公務(wù)的人員。1988年全國人大常委會《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》(以下簡稱《補(bǔ)充規(guī)定》)，1989年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于執(zhí)行(關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定)若干問題的解答》將貪污罪的主體擴(kuò)大為“國家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織人員或者其他經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員”，貪污罪主體呈擴(kuò)大的趨勢。實(shí)務(wù)部門甚至把一些經(jīng)手公共財(cái)物的勞務(wù)人員，如公共汽車售票員，也納入了貪污罪的主體范圍，這就嚴(yán)重違背了貪污罪的立法宗旨。1997年《刑法》第三百八十二條對貪污罪的主體作了新的規(guī)定，即將貪污罪的主體限定為國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。依照《刑法》第九十三條的規(guī)定，貪污罪的主體包括：國家工作人員；在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，其他依照法律從事公務(wù)的人員；受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。這一變化充分考慮了我國當(dāng)前的國情和反腐敗斗爭的實(shí)際需要。

三、居委會、村委會等基層群眾性自治組織的人員能否成為貪污罪的主體

提要：貪污罪犯罪主體從建國初始，就受到人們的重視，但往往從法律到法條，缺少實(shí)證性的探討。本文試從貪污罪犯罪主體的歷史沿革到具體構(gòu)成來探討其主體的分類，并且提出了貪污罪共犯的劃分。

關(guān)鍵詞：貪污罪犯罪主體國家機(jī)關(guān)共犯

一、前言

我國刑法中的貪污罪，最早見之于1952年《中華人民共和國懲治貪污條例》①，該條例第二條規(guī)定：“一切國家機(jī)關(guān)、企業(yè)、學(xué)校及其附屬機(jī)關(guān)的工作人員，凡侵吞、盜竊、騙取、套取國家財(cái)物，強(qiáng)索他人財(cái)物，收受賄賂以及其他假公濟(jì)私違法取利之行為，均為貪污罪。”此外，該條例還規(guī)定軍人、社會團(tuán)體工作人員犯貪污罪，也適用該條例。

1979年7月，我國第一部刑法典②通過，標(biāo)志著我國刑事司法進(jìn)入法典化階段。依照第155條規(guī)定，貪污罪包括：（1）國家工作人員利用職務(wù)上的便利，貪污公共財(cái)物的行為；（2）受國家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利，貪污公共財(cái)物的行為。

1988年1月，全國人民代表大會常務(wù)委員會鑒于貪污賄賂犯罪的嚴(yán)重現(xiàn)狀，在吸收最高人民法院、最高人民檢察院司法解釋的基礎(chǔ)上，對1979年刑法規(guī)定的貪污罪進(jìn)行了修改，制定并通過了《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》。對于貪污罪的概念，明確為國家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織的工作人員或者其他經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、盜竊、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

論文摘要

貪污犯罪是一種比較常見的職務(wù)犯罪現(xiàn)象。我國1997年修訂刑法時(shí)，借鑒了1979年刑法第一百五十五條和《關(guān)于懲治貪污罪、賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》第一條的有關(guān)規(guī)定，將貪污犯罪和賄賂犯罪從其他類罪中分離出來，作為單獨(dú)一章獨(dú)立規(guī)定下來，并且根據(jù)新形勢下懲治此類犯罪的司法實(shí)踐和客觀需要，對貪污犯罪進(jìn)行了必要的修改、補(bǔ)充和完善。此次修改、補(bǔ)充和完善，對于打擊國家工作人員的貪贓枉法，最大限度地遏制腐敗，有著巨大的現(xiàn)實(shí)意義和深遠(yuǎn)的歷史意義。但是不容忽視的是，在司法實(shí)踐中，具體認(rèn)定和處理此類犯罪，仍然有不少問題難以理解和把握，諸如貪污罪及其主體的界定、共同犯罪問題、罪與非罪和此罪與彼罪問題等等。在本文中，特就上述問題進(jìn)行探討，談一些自己在辦案實(shí)踐和學(xué)習(xí)中的一些看法，力求達(dá)到有助于司法實(shí)踐的目的。

關(guān)鍵詞：貪污犯罪

貪污犯罪是一種比較常見的職務(wù)犯罪現(xiàn)象，此類犯罪不僅容造成惡劣的政治影響，而且造成的經(jīng)濟(jì)損失驚人。據(jù)有關(guān)專家統(tǒng)計(jì)，全球每年因貪污腐敗造成的損失約6000億美元，“當(dāng)我們每天送走夕陽的時(shí)候，貪污腐敗分子又從這個(gè)地球卷走16億美元?！痹?0世紀(jì)后半期，我國主要類型的腐敗所造成的經(jīng)濟(jì)損失和消費(fèi)者福利損失平均每年在9875億至12570億元之間，占我國GDP總量的6.8﹪—13.22﹪。我國1997年修訂刑法時(shí)，借鑒了1979年刑法第一百五十五條和《關(guān)于懲治貪污罪、賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》第一條的有關(guān)規(guī)定，將貪污犯罪和賄賂犯罪從其他類罪中分離出來，作為單獨(dú)一章獨(dú)立規(guī)定下來，并且根據(jù)新形勢下懲治此類犯罪的司法實(shí)踐和客觀需要，對貪污犯罪進(jìn)行了必要的修改、補(bǔ)充和完善。在司法實(shí)踐中，具體認(rèn)定和處理貪污犯罪，仍然有不少問題難以理解和把握，諸如貪污罪及其主體的界定問題、共同犯罪問題、罪與非罪和此罪與彼罪問題等等。在本文中，特就上述問題進(jìn)行探討，談一些自己在辦案實(shí)踐和學(xué)習(xí)中的一些看法，力求達(dá)到有助于司法實(shí)踐的目的。

一、貪污罪及其主體的界定

所謂貪污罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利條件，侵吞、竊取、騙取或者利用其他手段，非法占有公共財(cái)物的行為。

目錄

一、貪污罪的概念……………………………………………………………（1）

二、貪污罪需要證明的案件要素……………………………………………（1）

（一）貪污罪的主體…………………………………………………………（1）

（二）貪污罪的主觀特征……………………………………………………（2）

（三）貪污的客體與犯罪對象………………………………………………（2）

關(guān)鍵詞：1貪污罪2法律適用3.侵犯財(cái)產(chǎn)罪

論文摘要

隨著經(jīng)濟(jì)體質(zhì)改革的深入發(fā)展，各種經(jīng)濟(jì)組織大量涌現(xiàn)名目繁多。這些經(jīng)濟(jì)組織的出現(xiàn)，有力的促進(jìn)了生產(chǎn)力的發(fā)展，加快了經(jīng)濟(jì)體制改革的進(jìn)行。但是，這些經(jīng)濟(jì)組織在進(jìn)行經(jīng)濟(jì)管理和經(jīng)濟(jì)活動中，往往容易出現(xiàn)類似貪污行為的問題，如何確定這些行為是否構(gòu)成貪污行為，是擺在司法工作面前的一個(gè)新的問題，也是司法機(jī)關(guān)正確定罪量刑急需解決的一個(gè)問題，對于準(zhǔn)確的打擊經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的犯罪活動，保證經(jīng)濟(jì)體質(zhì)改革的順利進(jìn)行，以及現(xiàn)代化建設(shè)都有著重要的意義。這篇論文從刑法學(xué)的角度闡述了什么是貪污犯罪，以及貪污罪的幾種構(gòu)成要件，又對與貪污罪容易混淆幾種侵犯財(cái)產(chǎn)罪（盜竊罪、詐騙罪職務(wù)侵占罪）做了詳細(xì)的分析和探討，使讀者能夠清楚的看出貪污罪與侵犯財(cái)產(chǎn)罪的區(qū)別。對學(xué)習(xí)、認(rèn)識貪污罪有很大的幫助。

貪污罪是一種職務(wù)犯罪行為，它嚴(yán)重?fù)p害了黨和政府在人民群眾中的形象，破壞了廉政建設(shè)，是關(guān)系到黨和政府是否變質(zhì)的重大問題。

隨著經(jīng)濟(jì)體質(zhì)改革的深入發(fā)展，各種經(jīng)濟(jì)組織大量涌現(xiàn)名目繁多。如：個(gè)體專業(yè)戶、個(gè)人合伙、以及其他經(jīng)濟(jì)聯(lián)合實(shí)體。這些經(jīng)濟(jì)組織的出現(xiàn)，有力的促進(jìn)了生產(chǎn)力的發(fā)展，加快了經(jīng)濟(jì)體制改革的進(jìn)行。但是，這些經(jīng)濟(jì)組織在進(jìn)行經(jīng)濟(jì)管理和經(jīng)濟(jì)活動中，往往容易出現(xiàn)類似貪污行為的問題，如何確定這些行為是否構(gòu)成貪污行為，是擺在司法工作面前的一個(gè)新的問題，也是司法機(jī)關(guān)正確定罪量刑急需解決的一個(gè)問題，對于準(zhǔn)確的打擊經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的犯罪活動，保證經(jīng)濟(jì)體質(zhì)改革的順利進(jìn)行，以及現(xiàn)代化建設(shè)都有著重要的意義。

一、貪污罪的一般構(gòu)成要件概述

一、我國刑法規(guī)定了對貪污罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和處罰原則，但對貪污罪未遂未作任何規(guī)定

1979年刑法沒有設(shè)立貪污賄賂罪違章，而是將貪污罪、受賄罪等貪污賄賂犯罪分別規(guī)定在侵犯財(cái)產(chǎn)罪、瀆職罪等有關(guān)章節(jié)中。歷史進(jìn)入80年代以來，隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，人民生活水平的不斷提高，貪污犯罪率逐年上升，1988年1月立法機(jī)關(guān)制定的《關(guān)于懲治貪污賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》把貪污犯罪和賄賂犯罪并為一類犯罪，在反腐敗斗爭中發(fā)揮了極大的積極作用。為把貪污賄賂犯罪歸并為單獨(dú)一類提供了重要依據(jù)和參考。同時(shí)從國際上看，許多國家都專門制定了反貪污賄賂方面的法律，說明貪污犯罪這一腐敗犯罪是世界各國和地區(qū)都面臨的重大社會問題，我國多數(shù)立法專家主張將貪污賄賂犯罪單獨(dú)設(shè)立一章予以規(guī)定，并在新刑法中得到落實(shí)，體現(xiàn)了我們黨和國家反腐敗的決心，突出刑法關(guān)于反腐敗的鋒芒，有效地懲治貪污賄賂犯罪。

我國刑法第三百八十二條規(guī)定：國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。受國家機(jī)關(guān)、國有公司企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理，經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公有財(cái)物的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。第三百八十三條根據(jù)貪污犯罪的具體數(shù)額和犯罪情節(jié)分別規(guī)定了處罰原則，但在整個(gè)“貪污賄賂”一章中未規(guī)定有貪污犯罪未遂的內(nèi)容，在近幾年的司法解釋中也未見有特別規(guī)定，那么現(xiàn)實(shí)生活中是不是就沒有貪污未遂現(xiàn)象或者貪污罪未遂無須受到法律追究呢？

二、貪污罪是否存在未遂的情形

（一）目前對貪污罪是否存在未遂的幾點(diǎn)爭議。

在現(xiàn)實(shí)生活中確實(shí)存在下列現(xiàn)象：具有使用和保管職責(zé)的國家工作人員在工作單位變動時(shí)，利用原單位存在的重錢輕物的固定資產(chǎn)管理混亂的便利條件，非法把價(jià)值不菲的筆記本電腦等國有資產(chǎn)出售，在約定買家的過程中被原單位發(fā)覺，并催要追回，因該工作人員未非法得到相應(yīng)錢款，而未被司法機(jī)關(guān)追究；某單位負(fù)責(zé)人利用職權(quán)，指使某建筑公司利用單位搞基礎(chǔ)建設(shè)的機(jī)會為其建造私房，分文未付，在房屋竣工前由于被人檢舉，而未能得逞等等現(xiàn)象。結(jié)合刑法第三百八十二條、三百八十三條的規(guī)定，就不能對以上幾種現(xiàn)象進(jìn)行定罪量刑，因行為人沒有實(shí)際占有公共財(cái)物。而依刑法第二十三條的規(guī)定，這是一種犯罪未遂。犯罪未遂是指“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰?！睋?jù)此，行為人符合犯罪未遂的特征，應(yīng)追究刑事責(zé)任。

一、貪污罪的犯罪對象是否限于公共財(cái)產(chǎn)

現(xiàn)行刑法第271條第1款規(guī)定："公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的"構(gòu)成職務(wù)侵占罪；第2款規(guī)定："國有公司、企業(yè)或其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員"有上述行為的，"依照本法第382條、第383條(貪污罪)的規(guī)定定罪處罰"。由于這里的"本單位財(cái)物"既可能是公共財(cái)產(chǎn)，如勞動群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，也可能是國有與集體、個(gè)人、外資混和而成的混和型經(jīng)濟(jì)，還可能純粹是私有財(cái)產(chǎn)。于是就產(chǎn)生了如下問題，即在"本單位財(cái)物"表現(xiàn)為純粹私有財(cái)產(chǎn)的情況下，國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)及其他單位從事公務(wù)的人員將"本單位財(cái)物"非法占為己有的行為，究竟是以貪污罪定罪處罰，還是以職務(wù)侵占罪定罪處罰?貪污罪的犯罪對象是否限于公共財(cái)產(chǎn)?要解決上述問題，關(guān)鍵在于如何理解第271條第2款規(guī)定的"依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰"。

有人認(rèn)為，"依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰"是指"構(gòu)成貪污罪"，即無論財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，一律成立貪污罪，并且認(rèn)為，貪污罪的犯罪對象是已經(jīng)由單一的公共財(cái)產(chǎn)擴(kuò)大到公私財(cái)產(chǎn)的范疇了。①

筆者認(rèn)為，"依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰"，是指符合第382條規(guī)定的"國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的"，定貪污罪；不符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件但符合第271條第1款的，定職務(wù)侵占罪，即貪污罪的犯罪對象仍限于公共財(cái)產(chǎn)。

從世界范圍看，關(guān)于貪污犯罪的對象，各國和各地區(qū)規(guī)定不一。有的規(guī)定為財(cái)產(chǎn)，如法國刑法典規(guī)定為公私款、物品、武器、器材、軍需等，巴基斯坦《1947年防止腐敗法》、印度《1947年防止腐敗法》和《1988年防止腐敗法》均規(guī)定為任何財(cái)產(chǎn)；有的規(guī)定為公共財(cái)產(chǎn)，如前蘇聯(lián)刑法典規(guī)定為國家財(cái)產(chǎn)、公共財(cái)產(chǎn)，西班牙刑法典規(guī)定為公共財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)，意大利刑法典規(guī)定為公款、其他動產(chǎn)物品等。②我國臺灣地區(qū)規(guī)定貪污犯罪的對象除公共財(cái)物外，還包括私人財(cái)物、公債和其他不正當(dāng)利益。③

我們認(rèn)為，在我國，貪污罪的犯罪對象限于公共財(cái)產(chǎn)。因?yàn)?，從刑法理論上看，由于刑法的?qiáng)制力最為強(qiáng)烈，刑法的適用解釋關(guān)系人的自由、財(cái)產(chǎn)以至生命等重大問題，因此刑法解釋必須符合謙抑性原則。④所謂謙抑是指縮減或壓縮。刑法的謙抑性是指立法應(yīng)當(dāng)力求以最少的支出--少用甚至不用刑罰，獲取最大的社會效益--有效地預(yù)防和控制犯罪。謙抑性已成為現(xiàn)代刑法追求的價(jià)值目標(biāo)之一。⑤刑法謙抑在質(zhì)的方面著眼于刑法調(diào)整范圍的有限性、刑法的最后手段性，在量的方面則意味著最輕刑罰要求的滿足。⑥謙抑主義表現(xiàn)在刑法解釋上面，就是指在定罪、適用刑罰的解釋中，要采用"緊縮"的態(tài)度，以控制處罰范圍和處罰程度。具體到現(xiàn)行刑法條文中，第382規(guī)定國家工作人員非法占有公共財(cái)產(chǎn)的是貪污罪，犯該罪的最高法定刑為死刑；但對性質(zhì)近似的職務(wù)侵占罪，第271條規(guī)定公司、企業(yè)人員或其他單位的成員將本單位財(cái)物非法占為己有，最高法定刑僅為15年。由此可見，若將"依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰"理解為一律構(gòu)成貪污罪，可能會導(dǎo)致某些宜定為職務(wù)侵占罪的情形被定為貪污罪，不利于對被告人人權(quán)的保護(hù)，不利于體現(xiàn)刑法的謙抑性價(jià)值。因此，對"依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰"，應(yīng)該理解為，符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件的，理應(yīng)以貪污罪定罪處罰，不符合第382條規(guī)定的貪污罪構(gòu)成要件的，則不宜以貪污罪論處。即貪污罪的犯罪對象限于公共財(cái)產(chǎn)。

摘要：

我國刑法第三百八十二條第一款規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪?！迸c此同時(shí)，刑法第三百八十二條第二款、第三百九十四條、第二百七十一條第二款和第一百八十三條第二款都規(guī)定了構(gòu)成貪污罪的具體情形。

新刑法對1979年刑法進(jìn)行了修改，修改后的刑法不僅體現(xiàn)在立法技術(shù)上的改進(jìn)，而且體現(xiàn)在貪污罪構(gòu)成要件的變化。刑法382條、383條及相關(guān)條款，是保護(hù)公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、維護(hù)國家和集體利益、促進(jìn)社會主義國家廉政建設(shè)的有力武器。因此，正確理解和適用貪污犯罪的有關(guān)法律條款是我們司法機(jī)關(guān)打擊經(jīng)濟(jì)犯罪的基礎(chǔ)。筆者從以下幾個(gè)問題分別探討貪污罪的構(gòu)成要件及處罰原則，并對我國受賄罪的立法提供一些粗淺的看法。

關(guān)鍵詞：受賄罪委托國家工作人員主體

一、關(guān)于國家工作人員的認(rèn)定

貪污罪的犯罪主體是特殊主體，即國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位或者人民團(tuán)體的委托，管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員為本罪的主體。刑法九十三條規(guī)定：“本法所稱國家工作人員，是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論?！毙谭ň攀龡l對貪污罪的主體進(jìn)行了羅列式的說明，但在司法實(shí)踐中，具體界定貪污罪的主體仍舊存在一些問題，比如，對國家機(jī)關(guān)如何界定？黨委機(jī)關(guān)是否屬于國家機(jī)關(guān)？如何理解“委托”？口頭委托或一次性委托是否能作為刑法意義上的委托？如何理解“其他從事公務(wù)的人員”？等等。