導(dǎo)語：如何才能寫好一篇因果關(guān)系鑒定申請書，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

【中閏分類號】d922．16；r05

【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】b

【文章編號】 1007—9297(20__)01—0016—02

衛(wèi)生行政部門應(yīng)在醫(yī)療事故鑒定申請前履行《醫(yī)療事故處

理?xiàng)l例》規(guī)定的審查內(nèi)容，判定申請當(dāng)事人的申請是否應(yīng)予以受

理進(jìn)入行政鑒定程序。在此基礎(chǔ)上，衛(wèi)生行政部門有責(zé)任運(yùn)用

醫(yī)療事故行政處理3種處理方式，來緩解醫(yī)患矛盾。本文結(jié)合

實(shí)際處理案例分析進(jìn)行討論。

案例資料

女性，3歲。體檢發(fā)現(xiàn)心臟雜音3年，相應(yīng)先天性心臟體征

逐年加重。20__年2月，人住上海某三級醫(yī)院心胸外科。體檢：

t36．6℃ 、p 92次／分、bp 15／5kpa、l3—4smili—iv級、p2下降、

杵狀指(±)、ekg右室大、cxr心影偏大、肺血多、ech0：vsd、

rvoto(ap78mmhg)、cath：vcd、rvot(ap55mmhg)。診斷：

室間隔缺損，右心室流出道梗阻。20__年3月行“室間隔缺損修

補(bǔ)術(shù)”。術(shù)后1周心超提示vsd／rvoto術(shù)后殘余分流、右室流

出道殘余梗阻(流速28m／s)。術(shù)后20天體征明顯改善，出院回

浙江原籍，期間發(fā)生醫(yī)療費(fèi)用6萬元。

20__年3月，其父因女兒仍經(jīng)常易發(fā)生呼吸道感染即來滬

復(fù)查，復(fù)查心彩超提示：室間隔缺損，仍未完全閉合修復(fù)及流出

道存在少量梗阻。由此，其父認(rèn)定當(dāng)前患兒出現(xiàn)的心臟體征和

癥狀，完全是由于當(dāng)初醫(yī)院的手術(shù)不成功所致，是醫(yī)療技術(shù)操作

不當(dāng)引起的醫(yī)療事故。當(dāng)事人依據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》(以下

稱《條例》)賦予的權(quán)利兩次來到當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門，提出行政處

理，并要求為其女兒作醫(yī)療事故鑒定。經(jīng)衛(wèi)生行政部門調(diào)查，患

兒住院病史資料和依據(jù)相關(guān)醫(yī)政法規(guī)，認(rèn)定醫(yī)院在患兒整個(gè)診

療過程中，醫(yī)務(wù)人員沒有違反行政法規(guī)和診療常規(guī)的事實(shí)依據(jù)。

在與當(dāng)事人作了積極的勸解和溝通后，當(dāng)事人撤消了鑒定申請，

從而避免了1起醫(yī)療事故爭議的鑒定。

討 論

衛(wèi)生行政部門接受醫(yī)療事故爭議雙方當(dāng)事人的申請，進(jìn)行

受理前的審查，這是衛(wèi)生行政部門落實(shí)《條例》的行政職能之一：

衛(wèi)生行政部門重視鑒定申請受理前的審查，首先要熟悉掌握《條

例》規(guī)定的審查內(nèi)容，并在接到醫(yī)療事故爭議處理申請之日起10

日內(nèi)進(jìn)行審查，做出是否受理的決定。依據(jù)《條例》的規(guī)定，衛(wèi)生

行政部門對受理前的審查主要有：(1)管轄范圍：審查被申請方

的醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否為本轄區(qū)的管轄范圍，非管轄區(qū)內(nèi)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)

應(yīng)不予受理。(2)醫(yī)療主體：審查被申請方是否具備法定行醫(yī)資

格，無行醫(yī)資格的醫(yī)療機(jī)構(gòu)為非法行醫(yī)，不能醫(yī)療事故爭議受

理。(3)由請人資格的確定：審查申請人是否為患方本人、法定

人、監(jiān)護(hù)人或死者的近親屬。對醫(yī)療機(jī)構(gòu)提出的申請，要有

法人簽發(fā)的委托書和申請書，同時(shí)要附醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證：

(4)時(shí)限：申請人必須在知道或者應(yīng)當(dāng)知道其身體受到傷害1年

內(nèi)提起，無特殊理由及依據(jù)而超過時(shí)限的不予受理：(5)確認(rèn)明

確的相對方：審查醫(yī)療事故爭議的醫(yī)療機(jī)構(gòu)、科室和醫(yī)護(hù)人員：

(6)爭議是否經(jīng)其他途徑解決：審查應(yīng)排除申請人已提起法院訴

訟或已得到院方協(xié)商理賠解決。結(jié)合本案，申請當(dāng)事人所提供

的資料和衛(wèi)生行政部門對醫(yī)療機(jī)構(gòu)的調(diào)查，對上述6項(xiàng)內(nèi)容的

審查符合應(yīng)當(dāng)受理的條件，衛(wèi)生行政部門應(yīng)予以同意受理，并告

知如何進(jìn)入下一步鑒定的行政程序。但作為應(yīng)承擔(dān)社會責(zé)任的

衛(wèi)生行政部門，更需要考慮醫(yī)療事故爭議的醫(yī)療事實(shí)、申請人的

利益和社會資源的合理利用。在重視申請鑒定受理前審核基礎(chǔ)

上，應(yīng)采取對醫(yī)療事故爭議行政最佳處理的原則，達(dá)到緩解醫(yī)患

矛盾的目的。

《條例》第一章所稱“醫(yī)療事故”，是指醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人

員在醫(yī)療活動中，違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章

和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)，過失造成患者損害的事故。鑒于以上

《條例》對醫(yī)療事故定義解釋和相關(guān)醫(yī)政法規(guī)，本案的關(guān)鍵是衛(wèi)

生行政部門應(yīng)該結(jié)合醫(yī)患雙方提供的病史材料，分析當(dāng)事人提

出患兒當(dāng)前的心臟體征和癥狀，與醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療行為是否存

在因果關(guān)系，是否違反醫(yī)政法規(guī)，進(jìn)而考慮決定是否同意申請人

法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第ll卷(第1期)

的申請。本案的行政處理有3種方式：第一是受理并移交鑒定。

如果當(dāng)事人提出的質(zhì)疑經(jīng)衛(wèi)生行政部門分析后，認(rèn)為或者疑有

被申請方在整個(gè)醫(yī)療過程中有過失行為，如漏診、誤診、誤治，造

成患者傷害，衛(wèi)生行政部門對醫(yī)療事故的定性和對責(zé)任程度的

認(rèn)定須由相關(guān)專業(yè)專家來組織鑒定。衛(wèi)生行政部門工作人員既

沒有專業(yè)的鑒定水平，也沒有職能上的權(quán)力和義務(wù)。此類情形

在受理前審查通過后，應(yīng)同意醫(yī)療事故鑒定申請受理并移交醫(yī)

學(xué)會進(jìn)入醫(yī)療事故技術(shù)鑒定程序。第 二是協(xié)商，適用一般過失

的案件。當(dāng)事人提出的質(zhì)疑經(jīng)衛(wèi)生行政部門的分析后，認(rèn)為被

申請方醫(yī)院的醫(yī)療行為存在過失，但此過失尚不足構(gòu)成醫(yī)療事

故，衛(wèi)生行政部門可以依據(jù)《條例》規(guī)定，建議醫(yī)療事故爭議雙方

當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成仍有爭議可進(jìn)行醫(yī)療事故鑒定。第

三是調(diào)解溝通。如果當(dāng)事人提出的質(zhì)疑經(jīng)衛(wèi)生行政部門綜合分

析認(rèn)為，在其整個(gè)醫(yī)療過程中，被申請方的醫(yī)務(wù)人員并不存在違

反診療規(guī)范和操作不當(dāng)?shù)尼t(yī)療過失行為的事實(shí)，那么衛(wèi)生行政

部門應(yīng)與申請當(dāng)事人進(jìn)行合理的溝通和勸解，讓當(dāng)事人撤消醫(yī)

療事故鑒定申請。

本案經(jīng)查閱雙方提供的病史材料和分析后，衛(wèi)生行政部門

的處理適用了第三種處理方式。其主要依據(jù)有：第一，患兒病史

書寫和內(nèi)容符合醫(yī)政法規(guī)規(guī)定的書寫要求，術(shù)前小結(jié)、術(shù)前討論

內(nèi)容齊全。第二，實(shí)施手術(shù)前，該院胸外科醫(yī)師向當(dāng)事人履行了

術(shù)前告知義務(wù)，對手術(shù)可能 的并發(fā)癥及手術(shù)療效一一向當(dāng)事人

· 17 ·

作了交代，家屬也簽了手術(shù)同意書 第三，術(shù)前患兒心臟彩超提

示“右房室間隔缺損”為1．5cm，術(shù)后第5天彩超提示“右房室間

隔缺損”為0．3cm，流出道梗阻明顯減少，說明手術(shù)預(yù)期效果已經(jīng)

達(dá)到。第四，術(shù)后患兒心臟體征明顯改善，以后因器質(zhì)性心臟病

而誘發(fā)心力衰竭可以排除，手術(shù)效果明顯，有利于患兒的生長發(fā)

育。

由此可見，依據(jù)現(xiàn)有的醫(yī)政法規(guī)，患兒在該院的診治過程

中，醫(yī)務(wù)人員并不存在因?yàn)檫`反診療規(guī)范或操作不當(dāng)致使患兒

受到傷害，患jl當(dāng)前出現(xiàn)的體征和易發(fā)呼吸道感染與醫(yī)務(wù)人員

的手術(shù)不存在因果關(guān)系，如果受理醫(yī)療事故鑒定申請進(jìn)入專家

鑒定程序，僅憑手術(shù)效果不滿意和當(dāng)前易發(fā)呼吸道感染作為爭

議要點(diǎn)，確定醫(yī)院存在過失的依據(jù)不足，鑒定結(jié)果很可能不利于

提出醫(yī)療事故鑒定申請的患方。在此基礎(chǔ)上，衛(wèi)生行政部門本

著處理事故爭議有利于醫(yī)患雙方的原則，通過對患方當(dāng)事人的

適當(dāng)勸解，患方表示理解衛(wèi)生行政部門工作人員的誠意，撤消了

要求事故鑒定申請書。

《條例》的頒布和實(shí)施，為維護(hù)醫(yī)患雙方的合法權(quán)益及醫(yī)療

機(jī)構(gòu)的安全運(yùn)行提供了法律保障。衛(wèi)生行政部門在履行受理、

審查、移交和審核醫(yī)療爭議鑒定職能的同時(shí)，更要為醫(yī)患雙方解

篇2

(一)反傾銷意識淡薄在國人的意識中，我國原材料便宜、勞動力價(jià)格低廉等在生產(chǎn)勞動密集型產(chǎn)品方面具有比較優(yōu)勢，外國企業(yè)不可能對我國進(jìn)行傾銷，而忽視了外國在利用技術(shù)方面的壟斷優(yōu)勢而傾銷資本密集型產(chǎn)品。因此，國內(nèi)產(chǎn)業(yè)提起反傾銷調(diào)查申請大多是在企業(yè)難以為繼被迫提起的，產(chǎn)業(yè)受到的損害相當(dāng)嚴(yán)重，其受損害程度是國外反傾銷案件所無法比擬的。

(二)缺乏反傾銷會計(jì)信息在企業(yè)申請反傾銷調(diào)查中，會計(jì)工作占有重要地位，所以企業(yè)會計(jì)人員的專業(yè)知識水平對于企業(yè)的反傾銷工作起著至關(guān)重要的作用。反傾銷包括傾銷行為的出現(xiàn)、原告方向本國政府提起反傾銷調(diào)查、確定傾銷和損害是否存在、裁定是否征收反傾銷稅等程序。會計(jì)信息貫穿于反傾銷調(diào)查的全過程。會計(jì)信息首先是對傾銷是否存在提出事實(shí)依據(jù)，接著對傾銷幅度及損害幅度提出數(shù)量依據(jù)，最后對傾銷仲裁提供征稅依據(jù)。沒有會計(jì)信息反傾銷就缺乏事實(shí)依據(jù)。特別是目前企業(yè)在舉證方面的不完備，給商務(wù)部門調(diào)查取證造成了很大困難。如要認(rèn)定國內(nèi)產(chǎn)業(yè)受到損害，需要銷售價(jià)格、成本、產(chǎn)量、銷量、庫存、勞動生產(chǎn)率等多項(xiàng)指標(biāo)，而很多小企業(yè)日常賬目混亂，缺少證據(jù)，往往造成了被傾銷而無法進(jìn)行反擊的后果。

(三)產(chǎn)業(yè)分散、集中度低很難申請反傾銷根據(jù)我國的《反傾銷條例》規(guī)定，“在表示支持申請或者反對申請的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)中，支持者的產(chǎn)量占支持者和反對者的總產(chǎn)量的50％以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定申請是由國內(nèi)產(chǎn)業(yè)或者代表國內(nèi)產(chǎn)業(yè)提出，可以啟動反傾銷調(diào)查。”如果一家企業(yè)的產(chǎn)量占本行業(yè)總產(chǎn)量不足50％，就需要聯(lián)合其他企業(yè)一起提交申請，如果他們不參與，則無法遞交申請。截至目前，我國共對美國、歐盟、日本、韓國等20多個(gè)國家和地區(qū)發(fā)起58例反傾銷調(diào)查案件，產(chǎn)業(yè)方面主要集中在化工產(chǎn)品上。化工行業(yè)的一個(gè)特色就是產(chǎn)業(yè)集中度高，尤其是一些化工新材料，由于技術(shù)門檻高，國內(nèi)往往只有少數(shù)幾家生產(chǎn)，這樣單獨(dú)或聯(lián)合一兩家就可以。這也是反傾銷案件為什么集中在化工行業(yè)的原因。如果產(chǎn)業(yè)稍微一分散，反傾銷就很難申請。

(四)反傾銷發(fā)起不及時(shí)而錯(cuò)過最佳時(shí)機(jī)傾銷對很多企業(yè)來說都是一個(gè)陌生的概念，而在傾銷發(fā)生后到反傾銷申訴前的時(shí)間又很緊張，很多企業(yè)弄清楚傾銷是怎么回事時(shí)，已經(jīng)錯(cuò)過了申訴的時(shí)間。傾銷分為偶然性傾銷、周期性傾銷、防御性傾銷、間歇性傾銷及持續(xù)性傾銷，其中偶然性傾銷比較常見，如果抓不住機(jī)遇及時(shí)反傾銷就會錯(cuò)過最佳時(shí)機(jī)。企業(yè)往往在已經(jīng)頻臨破產(chǎn)的時(shí)候才認(rèn)為遭受損害，才想到用反傾銷手段保護(hù)自己。在我國迄今為止提起的反傾銷案件中，丙烯酸酯產(chǎn)業(yè)提起反傾銷調(diào)查是最及時(shí)的，效果也較為顯著。這表明對產(chǎn)業(yè)而言，反傾銷案件提起的時(shí)機(jī)非常重要。

(五)沒有考慮反傾銷的系統(tǒng)性反傾銷是國際官司，技巧很重要，任何一個(gè)環(huán)節(jié)出了差錯(cuò)就可能無法達(dá)到目的。隨著對貿(mào)易救濟(jì)措施知識了解的增多，我國企業(yè)自我保護(hù)意識在逐步提高，越來越多的企業(yè)開始懂得利用反傾銷法律措施來維護(hù)自身的合法利益，但卻不知如何操作只得停留在“可想不可動”的狀態(tài)。

二、注冊會計(jì)師業(yè)務(wù)拓展

(一)開展反傾銷會計(jì)舉證業(yè)務(wù)隨著國際貿(mào)易的發(fā)展，反傾銷和國際貿(mào)易之間的聯(lián)系越來越緊密，這就要求注冊會計(jì)師在國際貿(mào)易慣例、海關(guān)估價(jià)及承辦具體的反傾銷業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)該將反傾銷會計(jì)舉證置于整個(gè)國際貿(mào)易體制和國際貿(mào)易自身的整體中去解讀。同時(shí)注冊會計(jì)師要在實(shí)務(wù)中學(xué)習(xí)更多的反傾銷知識，積累更多的經(jīng)驗(yàn)，提高在反傾銷中的服務(wù)水平。

(二)建立反傾銷會計(jì)預(yù)警機(jī)制不少國家在防范傾銷風(fēng)險(xiǎn)方面有成熟的經(jīng)驗(yàn)，如美國的“扣動扳機(jī)機(jī)制”，歐盟的“進(jìn)口監(jiān)測快速反應(yīng)機(jī)制”，印度的“重點(diǎn)商品進(jìn)口監(jiān)測機(jī)制”等。從會計(jì)學(xué)的角度來講，建立一個(gè)良好的反傾銷會計(jì)預(yù)警系統(tǒng)是積極有效地應(yīng)對傾銷的關(guān)鍵所在。會計(jì)信息貫穿于反傾銷的全過程，對傾銷是否存在、對傾銷幅度及損害幅度的確定、對傾銷仲裁的措施選擇等都能提供數(shù)量依據(jù)。沒有會計(jì)信息，反傾銷就缺乏事實(shí)基礎(chǔ)。注冊會計(jì)師通過反傾銷會計(jì)信息平臺，建立有關(guān)產(chǎn)業(yè)預(yù)警機(jī)制、監(jiān)測和及時(shí)發(fā)現(xiàn)進(jìn)口產(chǎn)品傾銷造成的損害，喚起企業(yè)的反傾銷意識，輔導(dǎo)企業(yè)和產(chǎn)業(yè)提高反傾銷能力。如關(guān)注重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)的經(jīng)營狀況，定期從海關(guān)購買相關(guān)產(chǎn)品進(jìn)口數(shù)據(jù)和國內(nèi)產(chǎn)業(yè)對照分析，形成定期報(bào)告供決策層參考。根據(jù)預(yù)警，再邀請國內(nèi)外的產(chǎn)業(yè)專家、財(cái)務(wù)專家進(jìn)行綜合分析，形成詳細(xì)分析報(bào)告，遞交企業(yè)總經(jīng)理辦公會進(jìn)行研究，確定是否需要進(jìn)行反傾銷。這樣就能把握反傾銷的良機(jī)，形成較好的預(yù)期效果。

(三)反傾銷提起的會計(jì)服務(wù)注冊會計(jì)師接受反傾銷調(diào)查企業(yè)的委托，出面協(xié)調(diào)同類產(chǎn)品的主要企業(yè)，配合做好反傾銷申請?zhí)崞鸸ぷ?。調(diào)查發(fā)起后，任務(wù)轉(zhuǎn)向?qū)I(yè)性的會計(jì)問題，反傾銷調(diào)查所需要的會計(jì)信息通常包括確定正常價(jià)值所需要的會計(jì)信息、確定進(jìn)口價(jià)格所需要的會計(jì)信息、傾銷調(diào)查中的成本界定以及成本傾銷的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。注冊會計(jì)師應(yīng)該完成以下任務(wù)：(1)配合律師依據(jù)反傾銷條例確定同類產(chǎn)品的企業(yè)。(2)申請人的生產(chǎn)量達(dá)到申請人資格份額的數(shù)據(jù)資料及其證明材料。若產(chǎn)量沒有達(dá)到我國《反傾銷條例》的規(guī)定比例，就需要聯(lián)合其他同類產(chǎn)品的企業(yè)。如果能盡可能多地聯(lián)合別的企業(yè)，占到整個(gè)行業(yè)80％、90％的比重，就能更好地代表整個(gè)產(chǎn)業(yè)，更容易證明傾銷造成的產(chǎn)業(yè)損害。反傾銷申請書至少包括：申請方與被申請方的基本情況；進(jìn)口產(chǎn)品的傾銷價(jià)格或低價(jià)銷售事實(shí)；國內(nèi)產(chǎn)品受到進(jìn)口產(chǎn)品傾銷價(jià)格的損害程度；進(jìn)口產(chǎn)品低價(jià)傾銷與國內(nèi)產(chǎn)業(yè)損害之間因果關(guān)系的說明。(3)初步收集證據(jù)，證明傾銷成立，充實(shí)申訴主張。一是傾銷存在的會計(jì)證據(jù)。全方位監(jiān)測進(jìn)口產(chǎn)品在我國市場的銷售及傾銷情況，追蹤出口國企業(yè)的生產(chǎn)成本，捕捉進(jìn)口產(chǎn)品對我國相關(guān)產(chǎn)業(yè)造成損害的會計(jì)信號。二是造成損害的會計(jì)證據(jù)。損害確定需要以有關(guān)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)資料為依據(jù)。損害調(diào)查一般包括進(jìn)口產(chǎn)品數(shù)量是否大量增加、進(jìn)口產(chǎn)品價(jià)格對國內(nèi)同類產(chǎn)品的價(jià)格是否產(chǎn)生大幅度的抑制、對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的相關(guān)經(jīng)濟(jì)因素和指標(biāo)的影響。三是傾銷與所受損害之間因果關(guān)系的證據(jù)。在確定傾銷與損害之間因果關(guān)系時(shí)需要分析進(jìn)口數(shù)量是否有大量增長，進(jìn)口產(chǎn)品價(jià)格是否大幅度削減，是否本應(yīng)上升的價(jià)格沒有上升、國內(nèi)產(chǎn)品的市場份額是否下降等，而這些均需要用財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)來證明。

(四)商務(wù)部門對反傾銷申請進(jìn)行審核注冊會計(jì)師商務(wù)部門按照《反傾銷》條例的規(guī)定，對反傾銷申請企業(yè)提交的會計(jì)資料及相關(guān)資料進(jìn)行審核，并做出是否受理的決定。

(五)商務(wù)部門問卷調(diào)查和會計(jì)核查當(dāng)受理決定做出后，注冊會計(jì)師商務(wù)部門按照有關(guān)法律規(guī)定展開反傾銷調(diào)查。(1)反傾銷調(diào)查問卷的內(nèi)容主要是被調(diào)查公司產(chǎn)品的銷售數(shù)據(jù)和成本數(shù)據(jù)。這種數(shù)據(jù)主要來源于應(yīng)訴公司的會計(jì)信息系統(tǒng)。反傾銷中調(diào)查期的被調(diào)查產(chǎn)品銷售日期的確定和銷售數(shù)據(jù)的提供均來源于會計(jì)上確認(rèn)銷售的時(shí)間和已做銷售收入的銷售記錄，而不是銷售部門的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)。銷售日期的確定是反傾銷調(diào)查計(jì)算傾銷幅度的起

點(diǎn)，它界定了應(yīng)訴公司提供調(diào)查數(shù)據(jù)的范圍和邊界，是歸集調(diào)查期各種數(shù)據(jù)的前提和基礎(chǔ)，決定了應(yīng)訴公司的銷售是在調(diào)查機(jī)關(guān)確定的調(diào)查期內(nèi)還是調(diào)查期外。銷售日期在反傾銷調(diào)查中至關(guān)重要，一些應(yīng)訴企業(yè)和會計(jì)公司也往往利用銷售日期來規(guī)避對已不利的銷售事實(shí)。(2)反傾銷當(dāng)局的核查。通過出口企業(yè)填寫反傾銷調(diào)查問卷，進(jìn)口國的反傾銷調(diào)查機(jī)構(gòu)對涉案產(chǎn)品的相關(guān)信息進(jìn)行計(jì)算、分析、歸類、匯總，得出涉案產(chǎn)品的正常價(jià)值，然后將計(jì)算出來的正常價(jià)值與出口價(jià)格進(jìn)行比較，進(jìn)而判斷傾銷是否存在以及傾銷幅度的大小。在核查階段要注意數(shù)據(jù)的一致性，數(shù)據(jù)的計(jì)算過程要說明清楚，而且原始數(shù)據(jù)與賬簿、報(bào)表數(shù)據(jù)相互勾稽。主要包括幾個(gè)方面：一是反傾銷申請的核查。當(dāng)局就反傾銷申請人所指控的會計(jì)數(shù)據(jù)和會計(jì)證據(jù)進(jìn)行初步審查，二是反傾銷的初步核查。當(dāng)局進(jìn)口產(chǎn)品的傾銷幅度和造成損害程度所涉及的會計(jì)資料進(jìn)行調(diào)查核對。包括被控傾銷產(chǎn)品的銷售數(shù)量及其價(jià)格；估算的被控產(chǎn)品的傾銷幅度；傾銷產(chǎn)品引起國內(nèi)相似產(chǎn)品的庫存變化、銷售變化、利潤變化等。三是關(guān)于因果關(guān)系的核查。我國反傾銷當(dāng)局應(yīng)注意監(jiān)測出口國同類產(chǎn)品市場情況、出口進(jìn)度和價(jià)格等情況來說明生產(chǎn)成本是大于出口價(jià)格，且近幾年來產(chǎn)品價(jià)格發(fā)生大幅度削減、進(jìn)口數(shù)量大量增長。四是反傾銷中有爭議數(shù)據(jù)的核實(shí)。當(dāng)局就有爭議的會計(jì)舉證數(shù)據(jù)進(jìn)行核檢。

(六)反傾銷應(yīng)訴的會計(jì)服務(wù)在反傾銷調(diào)查期間，為保護(hù)國外涉訴企業(yè)在我國的合法權(quán)益，注冊會計(jì)師經(jīng)被訴企業(yè)或有關(guān)組織的委托，可以在國內(nèi)為被訴企業(yè)提供反傾銷應(yīng)訴服務(wù)。根據(jù)我國《反傾銷條例》的規(guī)定，注冊會計(jì)師在應(yīng)訴過程中，可以參與以下會計(jì)舉證活動：(1)協(xié)助或代為填答調(diào)查問卷中的會計(jì)問題，如公司財(cái)務(wù)會計(jì)狀況、產(chǎn)品成本核算等問題；(2)就提起申請方的申訴主張及理由進(jìn)行會計(jì)陳述和抗辯，并提供會計(jì)證據(jù)進(jìn)行佐證，支持其陳述和抗辯主張；(3)根據(jù)調(diào)查進(jìn)展情況，注冊會計(jì)師不斷尋找時(shí)機(jī)，補(bǔ)充和充實(shí)會計(jì)證據(jù)材料，為應(yīng)訴方進(jìn)行有效地抗辯。

篇3

一、單項(xiàng)選擇題(本大題共15小題，每小題2分，30分)

在每小題列出的四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯(cuò)選、多選或未選均無分。

1．法律文書的主旨和材料在文書制作中的關(guān)系是（ ）

A.辯證統(tǒng)一 B.相對獨(dú)立

C.相互包容 D.相互補(bǔ)充

2．刑事公訴案件的被告人因不服已生效的人民法院的裁決而向司法機(jī)關(guān)遞送的，要求按審判監(jiān)督程序引起再審的書狀是（ ）

A.刑事上訴狀 B.刑事自訴狀

C.刑事申訴書 D.刑事答辯狀

3．人民法院的判決書中，合議庭組成人員有助理審判員的應(yīng)寫明（ ）

A.審判員 B.審判員

C.助理審判員 D.人民陪審員

4．補(bǔ)充偵查報(bào)告書正文部分的重點(diǎn)是（ ）

A.案由 B.補(bǔ)充偵查經(jīng)過

C.附項(xiàng) D.補(bǔ)充偵查結(jié)果

5．記載新入監(jiān)罪犯基本情況的表格類文書是（ ）

A.罪犯評審鑒定表 B.罪犯入監(jiān)登記表

C.獄內(nèi)案件立案報(bào)告表 D.罪犯保外就醫(yī)審批表

6．人民法院在審理民事案件或者在民事判決執(zhí)行過程中，為解決程序問題而作出的書面決定是（ ）

A.民事判決書 B.民事調(diào)解書

C.民事裁定書 D.民事決定書

7．法律文書在交代事實(shí)的因果關(guān)系中，除須敘述清楚某一行為的目的、行為本身外，還應(yīng)寫清（ ）

A.行動的動機(jī) B.產(chǎn)生的后果

C.行為的原因 D.造成的影響

8．司法機(jī)關(guān)辦案人員在辦理訴訟案件過程中，為查明案情和核實(shí)證據(jù)，依法向了解情況的人進(jìn)行調(diào)查時(shí)所作的文字記載是（ ）

A.評議筆錄 B.訊問筆錄

C.勘查筆錄 D.調(diào)查筆錄

9．監(jiān)獄起訴意見書是對服刑罪犯重新犯罪（包括重大的漏判罪行）提出起訴意見的法律文書，送達(dá)的司法機(jī)關(guān)是（ ）

A.人民檢察院 B.人民法院

C.司法行政機(jī)關(guān) D.公安機(jī)關(guān)

10．仲裁申請書當(dāng)事人的稱謂寫作（ ）

A.申請人與被申請人 B.申訴人與被申訴人

C.原告人與被告人 D.上訴人與被上訴人

11．人民法院依照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審、提審的民事案件，在判決書的主文之后，不寫（ ）

A.訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān) B.書記員姓名

C.日期 D.合議庭成員姓名

12．公安機(jī)關(guān)需要逮捕犯罪嫌疑人時(shí)，應(yīng)當(dāng)制作（ ）

A.拘留證 B.逮捕決定書

C.批準(zhǔn)逮捕決定書 D.提請批準(zhǔn)逮捕書

13．在人民法院依法開庭審理各類訴訟案件時(shí)，由書記員當(dāng)庭記載全部法庭審理活動的文字材料是（ ）

A.詢問筆錄 B.法庭審理筆錄

C.調(diào)查筆錄 D.評議筆錄

14．仲裁調(diào)解書的效力相同于（ ）

A.仲裁協(xié)議書 B.仲裁申請書

C.仲裁裁決書 D.仲裁答辯書

15．詞的主要論證方法有：據(jù)實(shí)論證，據(jù)法論證和（ ）

A.依據(jù)證據(jù)論證 B.依據(jù)政策論證

C.據(jù)情說理 D.依據(jù)訴訟請求論證

第二部分 非選擇題（共70分）

二、簡答題（本大題共5小題，每小題4分，共20分）

16．法律文書中有關(guān)刑事案件的事實(shí)要素，應(yīng)包括哪些內(nèi)容？

17．公安機(jī)關(guān)起訴意見書中犯罪事實(shí)部分常用的敘述方法有哪幾種？

18．第一審行政判決書的判決結(jié)果有哪幾種情況？

19．第一審民事判決書闡述判決的理由應(yīng)當(dāng)把握哪幾點(diǎn)？

20．監(jiān)獄起訴意見書與公安機(jī)關(guān)起訴意見書的主要區(qū)別是什么？

三、寫作主題（本大題35分）

21．根據(jù)下列案情材料，按照《法律文書寫作》教材中的要求，擬寫一份起訴書。

被告人鄭×龍，男，30歲，初中文化，漢族，××省××縣人，是××縣××鄉(xiāng)××村運(yùn)輸專業(yè)戶。2000年10月13日晚7時(shí)，鄭×龍駕駛×牌汽車由本縣到×縣拉沙子。晚上11時(shí)40分，當(dāng)鄭×龍駕車行駛至××市郊區(qū)時(shí)，迎面開來一輛東風(fēng)牌汽車，此車沒有按規(guī)定發(fā)出會車信號，由于燈光太刺眼，致使鄭×龍看不清路面，而鄭×龍駕車?yán)^續(xù)行駛，將一名步行上夜班的女工陳×娟撞倒在地，立即昏迷。陳×娟，女，31歲，××市××廠工人，已婚，有一個(gè)3歲男孩。陳×娟在廠里是技術(shù)骨干，工作任勞任怨，人際關(guān)系也非常好。鄭×龍撞倒陳×娟后，停車走到陳的眼前，聽到陳×娟在，為了逃避罪責(zé)，鄭×龍產(chǎn)生了殺人的邪念，將陳×娟拖到離現(xiàn)場約100米處路西的一個(gè)涵洞內(nèi)，用手緊緊卡住陳的頸部，致使其死亡。事后，鄭×龍?zhí)与x現(xiàn)場。2000年×月×日，××市公安局對鄭×龍予以刑事拘留；2000年×月×日鄭×龍被××市公安局依法逮捕。

上述事實(shí)，有現(xiàn)場勘查筆錄，現(xiàn)場照片，鄭×龍遺留在現(xiàn)場的腳印和右手拇指的指紋，××市公安局尸體檢驗(yàn)報(bào)告，××省公安廳刑事技術(shù)鑒定書為證。鄭×龍被逮捕后，交代犯罪事實(shí)避重就輕，盡力開脫罪責(zé)，拒不認(rèn)罪。

××市人民檢察院以涉嫌故意殺人罪和交通肇事罪對鄭×龍?zhí)崞鸸V。

附：《中華人民共和國刑法》第二百三十二條規(guī)定：故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。

同法第一百三十三條規(guī)定：違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。

《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百四十一條規(guī)定，人民檢察院認(rèn)為犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)已經(jīng)查清，證據(jù)確實(shí)、充分，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)作出起訴決定，按照審判管轄的規(guī)定，向人民法院提起公訴。

四、寫作輔題（本大題15分）

22．根據(jù)下列案情材料，按照《法律文書寫作》教材中的要求，擬寫第一審刑事判決書中的理由部分。

2000年12月20日下午，被告人趙×力經(jīng)過鎮(zhèn)政府門口時(shí)，看見女青年韓×英在街上走過，心生歹意，即尾隨其后直至韓家門外。當(dāng)晚10時(shí)許，被告人趙×力攜帶尖刀，竄至韓×英家，翻墻入院，打碎玻璃，闖入室內(nèi)，用尖刀對韓×英進(jìn)行威脅，令其不準(zhǔn)開燈和叫喊，對韓×英實(shí)施了。第二天晚10時(shí)許，被告人趙×力再次竄到韓×英家時(shí)，被韓×英的丈夫胡×仁及鄰居張××、李××當(dāng)場抓獲并扭送當(dāng)?shù)亍痢僚沙鏊?/p>

上述犯罪事實(shí)的證據(jù)有：1、被案人韓×英的丈夫胡×仁及鄰居張××、李××當(dāng)場抓獲被告人并扭送××派出所時(shí)的陳述筆錄和被害人韓×英的陳述筆錄；2、現(xiàn)場勘查筆錄；3、收繳被告人趙×力的作案兇器尖刀一把；4、被告人的供述，所供述的犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、手段、情節(jié)等，與上述證據(jù)所證實(shí)的情節(jié)一致。

被告人趙×力在羈押期間能揭發(fā)他人的盜竊犯罪事實(shí)，經(jīng)查證屬實(shí)。

××省××縣人民檢察院指控被告人趙×力涉嫌罪，向××縣人民法院提起公訴。被告人辯解和辯護(hù)人辯護(hù)均認(rèn)為被告人為初犯，并有揭發(fā)他人犯罪的行為，應(yīng)從輕或減輕處罰?！痢潦　痢量h人民法院對該案審理后，認(rèn)為公訴機(jī)關(guān)指控的罪名能夠成立，對被告人應(yīng)依法懲處；被告人和辯護(hù)人關(guān)于有“揭發(fā)他人犯罪的行為，應(yīng)從輕或減輕處罰”的辯護(hù)意見，法院予以采納，而關(guān)于“初犯”的辯護(hù)意見，法院不予支持?！痢量h人民法院根據(jù)事實(shí)，依照法律，以被告人趙×力犯罪，判處有期徒刑十三年，剝奪政治權(quán)利三年。

附：《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款規(guī)定：以暴力、脅迫或者其他手段婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。

同法同條第三款規(guī)定：婦女、奸女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：（一）婦女、奸幼女情節(jié)惡劣的；（2）婦女、奸幼女多人的；……

篇4

    被告:河南省寶豐縣技術(shù)監(jiān)督局,住所地寶豐縣城東街。

    法定代表人:姚海洲,局長。

    1997年4月17日,寶豐縣技術(shù)監(jiān)督局工作人員韓某等三名工作人員,到胡丙利所開辦的煙酒商店進(jìn)行檢查,發(fā)現(xiàn)其店內(nèi)經(jīng)營的全興酒有質(zhì)量問題,要對胡丙利進(jìn)行處罰。次日下午約六時(shí)許,胡丙利約韓某等三人到芳花園吃飯,并協(xié)商交納罰款的事情,經(jīng)寶豐縣技術(shù)監(jiān)督局工作人員同意,由胡丙利繳納罰款150元,并當(dāng)場出具罰沒收據(jù)一份。飯后,韓某與胡丙利發(fā)生口角,并在飯店外引起打架,造成胡丙利身體傷害,使其住院治療,花去醫(yī)療費(fèi)用1636.20元。同年5月12日,胡丙利的傷情經(jīng)寶豐縣公安局法醫(yī)門診部鑒定為輕微傷。胡丙利出院后不服寶豐縣技術(shù)監(jiān)督局對其作出的罰款150元的行政處罰決定,向?qū)氊S縣人民法院提起訴訟。訴訟過程中,寶豐縣技術(shù)監(jiān)督局認(rèn)為其對胡丙利作出的該具體行政行為違反法定程序,主動撤銷了對胡丙利罰款150元的具體行政行為,并將已罰的150元退還給胡丙利。

    1997年9月4日,胡丙利向?qū)氊S縣技術(shù)監(jiān)督局遞交行政賠償申請書,要求寶豐縣技術(shù)監(jiān)督局賠償其損失。同年10月23日寶豐縣技術(shù)監(jiān)督局作出了不予賠償?shù)臎Q定。但該決定沒有告知胡丙利的訴權(quán)及起訴期限。胡丙利收到該決定后不服,1998年2月23日向?qū)氊S縣人民法院提起行政賠償訴訟,要求寶豐縣技術(shù)監(jiān)督局賠償醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)等各種費(fèi)用共計(jì)3852.80元,寶豐縣技術(shù)監(jiān)督局以胡丙利與韓某打架行為不是在行使職權(quán)時(shí)發(fā)生的,而是在交納罰款后發(fā)生的個(gè)人打架行為,故不同意承擔(dān)賠償責(zé)任。

    審 判

    本案在審理中,經(jīng)寶豐縣人民法院主持調(diào)解,雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成協(xié)議。

    被告寶豐縣技術(shù)監(jiān)督局于1998年5月11日前一次性賠償原告胡丙利現(xiàn)金1700元。

    此賠償款1700元現(xiàn)已履行完畢。

    評 析

    本案主要涉及以下幾個(gè)問題:

    一、訴訟時(shí)效問題。

    根據(jù)國家賠償法第十三條之規(guī)定:“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起兩個(gè)月內(nèi)依照本法第四章的規(guī)定給予賠償,逾期不予賠償或者賠償請求人對賠償數(shù)額有異議的,賠償請求人可以自期限屆滿之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院提起訴訟。”本案97年9月4日,原告提出賠償申請,10月23日,被告作出了駁回原告賠償申請的決定,而原告卻于98年2月23日起訴,是否訴訟時(shí)效已屆滿?本案中被告雖作出不予賠償決定,但該決定沒有告知當(dāng)事人的訴權(quán)及起訴期限,根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定第二十四條:“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定時(shí),未告知賠償請求人的訴權(quán)或者起訴期限,致使賠償請求人逾期向人民法院起訴的,其起訴期限從賠償請求人實(shí)際知道訴權(quán)或者起訴期限時(shí)計(jì)算,但逾期的期間自賠償請求人收到賠償決定之日起不得超過一年?！睋?jù)此原告提起訴訟,并沒有超過法定期限,訴訟時(shí)效并未屆滿。法院應(yīng)予受理。

    二、原告受傷與被告工作人員行使職權(quán)是否有關(guān)?

    這是本案的關(guān)鍵問題,縱觀本案原告宴請被告工作人員吃飯目的是為少交罰款,被告工作人員在吃飯時(shí)實(shí)施罰款行為,該行為是職務(wù)行為,原告與被告工作人員韓某發(fā)生口角,引起打架的原因在于原告認(rèn)為自己既請客,又被處以罰款,加之韓某又以已少罰其款而向其索要東西,酒醉后生氣與被告工作人員韓某發(fā)生口角,引起打架,而導(dǎo)致自己受傷,從一系列過程看,原告受傷起因于被告工作人員查出原告商店有問題而決定對其罰款,罰款是被告工作人員的職務(wù)行為,爭吵是基于罰款行為而引起的,屬于被告工作人員行使行政職權(quán)有關(guān)的行為,而打架則是原告與韓某因被告韓某違法行使職權(quán)發(fā)生矛盾的,也屬與被告工作人員行政職權(quán)有關(guān)的行為,故此,從本案一系列行為看,原告身體受傷與被告工作人員行使其對原告罰款的行政職權(quán)有關(guān),有法律上的因果關(guān)系,被告對原告作出的罰款150元的具體行政行為已被被告確認(rèn)為違反法定程序而自行撤銷,故該具體行政行為為違法行為,根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定第一條關(guān)于“《中華人民共和國國家賠償法》第三條、第四條規(guī)定的其他違法行為,包括具體行政行為和與行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)有關(guān)的,給公民、法人或者其他組織造成損害的,違反行政職責(zé)的行為”的規(guī)定,按照《中華人民共和國國家賠償法》第三條第(五)項(xiàng)之規(guī)定,被告應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

篇5

【爭議】

對本案案由如何確定以及本案如何處理，存在兩種意見：

第一種意見認(rèn)為，吳某將款存入農(nóng)行，農(nóng)行不能按約定支付存款本金，本案是基于吳某與農(nóng)行因存、取款行為而產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)定性為儲蓄存款合同糾紛。銀行在辦理儲戶存款時(shí)對儲戶身份證只進(jìn)行形式審查，對于其他需要精密儀器才能鑒別出來的細(xì)微差別，銀行難以承擔(dān)鑒定真?zhèn)蔚呢?zé)任。農(nóng)行在辦理“5440”存款賬戶時(shí)留下了吳某的身份證復(fù)印件，農(nóng)行已履行了審查義務(wù)，在操作過程中不存在過錯(cuò)。吳某自己未盡注意義務(wù)，以致將款存入他人存折，造成的損失應(yīng)由自己承擔(dān)。因此，應(yīng)駁回吳某的訴訟請求。

第二種意見認(rèn)為，“5440”賬戶是他人以吳某的名義開立的，吳某不是該賬戶存款合同的一方當(dāng)事人，其訴訟請求也不是以存款合同為依據(jù)要求銀行承擔(dān)財(cái)產(chǎn)損害賠償責(zé)任，本案應(yīng)定性為損害賠償糾紛?！?440”賬戶開戶人不是吳某本人，其行為性質(zhì)屬于他人開戶，農(nóng)行有義務(wù)要求人提供人本人的身份證原件并進(jìn)行審核。但農(nóng)行未要求開戶人提交被人身份證原件和人的身份證原件，其開戶行為違反國家的規(guī)定，造成了吳某的存款損失。農(nóng)行的行為存在過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。吳某本人對存折保管不善，導(dǎo)致存折被調(diào)換，造成自己財(cái)產(chǎn)被騙的損失，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。因此，吳某與農(nóng)行應(yīng)按過錯(cuò)比例承擔(dān)責(zé)任，農(nóng)行應(yīng)賠償吳某損失的60％，其余損失由吳某自己承擔(dān)。

【評析】

筆者同意第二種意見。

一、本案的案由應(yīng)為損害賠償糾紛

儲蓄存款合同是指存款人將其貨幣存入儲蓄機(jī)構(gòu)，儲蓄機(jī)構(gòu)開具存折或存單作為憑證,儲蓄機(jī)構(gòu)在存款人憑存折或存單支取存款本金或利息時(shí)，按約定或規(guī)定支付存款本金或利息的協(xié)議。吳某以自己的名稱在農(nóng)行開立了一個(gè)賬號為“5424”的存折賬戶，吳某與農(nóng)行就“5424”賬戶簽訂了儲蓄存款合同。而“5440”賬戶開戶人不是吳某本人，吳某也未委托他人代為開立這個(gè)賬戶，就“5440”賬戶而言，簽訂該儲蓄存款合同的主體是其開戶人和農(nóng)行，吳某并非該合同的主體。因而，吳某與農(nóng)行就“5440”賬戶并不存在儲蓄存款關(guān)系，吳某將5萬元錢存入不屬于自己的“5440”賬戶中，5萬元在存入“5440”賬戶后，其所有權(quán)已發(fā)生了轉(zhuǎn)移。且吳某的訴請也是基于農(nóng)行違規(guī)開戶行為給其造成損害請求賠償，而非儲蓄存款合同，因此，本案案由應(yīng)定性為損害賠償糾紛。

二、本案是混合過錯(cuò)所致，當(dāng)事人對損害結(jié)果應(yīng)分擔(dān)責(zé)任。

篇6

案例一：2005年5月,楊某在北京某銀行開立個(gè)人銀行結(jié)算賬戶存折及借記卡,并設(shè)置個(gè)人密碼。同日,楊某申請銀行開通了該借記卡的網(wǎng)上銀行對外轉(zhuǎn)賬功能，并簽署《網(wǎng)上銀行使用協(xié)議書》,其中約定:“用戶必須妥善保管本人網(wǎng)上銀行登錄密碼和支付密碼,所有使用上述密碼進(jìn)行的操作均視為用戶本人所為,依據(jù)密碼等電子信息辦理的各類結(jié)算交易所發(fā)生的電子信息記錄均為該項(xiàng)交易的有效憑證?！贝撕?，因該借記卡賬戶共發(fā)生30筆網(wǎng)上匯款交易并導(dǎo)致存款減少60000元。2006年3月，楊某遂以某銀行網(wǎng)上銀行不安全，有關(guān)交易并非本人操作為由，要求某銀行就其存款損失承擔(dān)全部賠償責(zé)任。

法院審理認(rèn)為，某銀行的網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)賬交易方式以及交易流程是否存在瑕疵，是判斷某銀行是否承擔(dān)法律責(zé)任的焦點(diǎn)。某銀行網(wǎng)上銀行申請開通及操作流程如下:首先,客戶需在銀行開立具有結(jié)算賬戶功能的存款賬戶及借記卡,由客戶本人持有效身份證件到銀行柜臺填寫開通網(wǎng)上銀行的申請書,選擇是否開通網(wǎng)上銀行對外轉(zhuǎn)賬功能。本案中楊某選擇了該功能,并在簽字確認(rèn)遵守某銀行《網(wǎng)上銀行使用協(xié)議書》后,在柜臺設(shè)置了只有客戶本人知道的網(wǎng)上銀行初始登錄密碼（初始登錄密碼只在客戶首次登錄網(wǎng)上銀行時(shí)使用）。其次,客戶開通網(wǎng)上銀行對外轉(zhuǎn)賬功能后，須以其賬號和初始登錄密碼在某銀行網(wǎng)站“個(gè)人網(wǎng)上銀行登錄”進(jìn)行登錄并進(jìn)行密碼修改，設(shè)置新的登錄密碼和支付密碼；然后客戶須使用新的登錄密碼重新登錄，選擇同意《某銀行個(gè)人客戶服務(wù)協(xié)議》、《網(wǎng)上銀行交易規(guī)則》等協(xié)議，之后可選擇“某銀行機(jī)構(gòu)間轉(zhuǎn)賬匯款”進(jìn)入轉(zhuǎn)賬匯款操作頁面,由客戶自己輸入?yún)R款卡號、收款人姓名、收款人賬號、金額、選擇款項(xiàng)用途等，點(diǎn)擊“提交”并由客戶對相關(guān)匯款信息再次核對后,客戶須輸入支付密碼，然后完成匯款交易成功。

法院認(rèn)為，某銀行上述交易方式以及交易流程表明，該銀行在為客戶辦理網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)時(shí)，已盡到了相關(guān)審查核實(shí)義務(wù)和提示義務(wù)；在客戶準(zhǔn)確輸入登錄密碼以及交易密碼的前提下,銀行根據(jù)客戶發(fā)出的匯款指令提供了相關(guān)匯款服務(wù)并收取相應(yīng)手續(xù)費(fèi)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為銀行已適當(dāng)、完全履行了合同義務(wù)；在原告楊某不能提供充分證據(jù)證明銀行存在過錯(cuò)的情況下,銀行不應(yīng)對其存款損失承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)上述理由，法院最終判決駁回楊某要求某銀行向其賠償60000元存款的訴訟請求。一審判決后，楊某未提出上訴。

案例二：2005年5月，儲戶莊某到福建泉州某銀行柜臺辦理存款業(yè)務(wù)時(shí)，發(fā)現(xiàn)賬戶內(nèi)的777萬元存款不翼而飛。莊某當(dāng)即向該銀行領(lǐng)導(dǎo)報(bào)告并向警方報(bào)案。經(jīng)警方立案偵查，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人曾持偽造的莊某的身份證在某銀行開通網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)，隨后通過網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)賬方式將莊某賬戶內(nèi)存款劃轉(zhuǎn)到犯罪嫌疑人賬戶中，并領(lǐng)取現(xiàn)金后逃逸。案發(fā)后，警方抓獲部分犯罪嫌疑人并追回贓款229萬元，但剩余548萬元無法追回。莊某認(rèn)為，犯罪嫌疑人在開通網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)時(shí)，某銀行因未審查出偽造的身份證件存在過錯(cuò)，且該過錯(cuò)導(dǎo)致其777萬元存款被犯罪嫌疑人通過網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)賬轉(zhuǎn)走，因而于2006年3月向泉州市某區(qū)法院要求某銀行賠償其548萬元存款損失。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，根據(jù)泉州某銀行辦理網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的操作規(guī)程，儲戶必須持有真實(shí)的身份證才可以開通網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)；在銀行不具備相應(yīng)的證件鑒別設(shè)備的前提下，雖然不應(yīng)苛求銀行對身份證件的材質(zhì)真?zhèn)芜M(jìn)行鑒別，但這不能排除或減輕銀行對取款人的身份和所提供的有關(guān)證件進(jìn)行審查把關(guān)的義務(wù)。因此，某銀行錯(cuò)誤地接受虛假資料為他人開通莊某名下賬戶的網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)，致使訟爭存款被冒領(lǐng)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。法院判決被告某銀行賠償原告莊某經(jīng)濟(jì)損失548萬元。泉州某銀行未提起上訴。該案是近年來因網(wǎng)上銀行糾紛法院判決銀行賠付金額最大的一訟。

分析與點(diǎn)評

近年來，極少數(shù)客戶因個(gè)人資料和密碼被泄漏等原因，導(dǎo)致不法分子利用網(wǎng)上銀行盜竊客戶資金，個(gè)別客戶將有關(guān)銀行到法院要求賠償資金損失。一些媒體也乘機(jī)炒作，質(zhì)疑網(wǎng)上銀行安全性，使得網(wǎng)上銀行糾紛案成為2006年法院和大眾關(guān)注的熱點(diǎn)。

在網(wǎng)上銀行客戶和銀行之間，實(shí)際上存在儲蓄合同和網(wǎng)上銀行服務(wù)合同兩種法律關(guān)系。在儲蓄合同法律關(guān)系中，銀行負(fù)有妥善保管客戶賬戶資金、按照客戶需求辦理存取款及掛失、為客戶保密等義務(wù)，客戶負(fù)有妥善保管存折、儲蓄卡或信用卡及其密碼等義務(wù)；在網(wǎng)上銀行服務(wù)合同法律關(guān)系中，銀行負(fù)有提供安全、快捷的網(wǎng)上銀行交易環(huán)境、按照客戶指令辦理網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)等義務(wù)，客戶則負(fù)有按照服務(wù)協(xié)議有關(guān)規(guī)定進(jìn)行操作并繳納相應(yīng)服務(wù)費(fèi)用的義務(wù)。這兩種法律關(guān)系具有密切的聯(lián)系，儲蓄資金是網(wǎng)上銀行交易的對象，因而儲蓄合同法律關(guān)系是建立網(wǎng)上銀行服務(wù)合同關(guān)系的前提；網(wǎng)上銀行服務(wù)合同法律關(guān)系實(shí)際上又是儲蓄合同法律關(guān)系在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的延伸，銀行或客戶在其中任何一個(gè)法律關(guān)系中的違約行為都可能導(dǎo)致其在另一個(gè)法律關(guān)系中違約。

在網(wǎng)上銀行糾紛案件中，爭議的焦點(diǎn)問題往往集中在以下幾個(gè)方面：銀行開辦的網(wǎng)上銀行是否足夠安全？銀行是否應(yīng)對客戶身份證進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查？客戶是否應(yīng)當(dāng)對通過密碼辦理的一切網(wǎng)上銀行交易承擔(dān)責(zé)任？

關(guān)于網(wǎng)上銀行的安全性

網(wǎng)上銀行的安全性問題是解決網(wǎng)上銀行糾紛的基礎(chǔ)問題，也是大部分網(wǎng)上銀行案件中客戶和法院最為關(guān)心的焦點(diǎn)問題。在訴訟過程中，客戶往往會對銀行開辦的網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)是否符合安全標(biāo)準(zhǔn)、是否存在瑕疵提出質(zhì)疑，法院也需要在首先查明網(wǎng)上銀行安全性問題的基礎(chǔ)上才能對案件做出進(jìn)一步審理。根據(jù)銀監(jiān)會2006年1月26日的《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》（中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令2006年第5號）有關(guān)規(guī)定，銀行開辦網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)實(shí)行審批制，即銀行凡在中國境內(nèi)開辦網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)，均應(yīng)當(dāng)按照《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》的規(guī)定，滿足相關(guān)安全性要求，并通過銀監(jiān)會的審批。這些要求包括：金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營活動正常，建立了較為完善的風(fēng)險(xiǎn)管理體系和內(nèi)部控制制度，在申請開辦電子銀行業(yè)務(wù)的前一年內(nèi)，金融機(jī)構(gòu)的主要信息管理系統(tǒng)和業(yè)務(wù)處理系統(tǒng)沒有發(fā)生過重大事故；制定了電子銀行業(yè)務(wù)的總體發(fā)展戰(zhàn)略、發(fā)展規(guī)劃和電子銀行安全策略，建立了電子銀行業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理的組織體系和制度體系；按照電子銀行業(yè)務(wù)發(fā)展規(guī)劃和安全策略，建立了電子銀行業(yè)務(wù)運(yùn)營的基礎(chǔ)設(shè)施和系統(tǒng)，并對相關(guān)設(shè)施和系統(tǒng)進(jìn)行了必要的安全檢測和業(yè)務(wù)測試；對電子銀行業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理情況和業(yè)務(wù)運(yùn)營設(shè)施與系統(tǒng)等進(jìn)行了符合監(jiān)管要求的安全評估；建立了明確的電子銀行業(yè)務(wù)管理部門，配備了合格的管理人員和技術(shù)人員；電子銀行基礎(chǔ)設(shè)施設(shè)備能夠保障電子銀行的正常運(yùn)行；電子銀行系統(tǒng)具備必要的業(yè)務(wù)處理能力，能夠滿足客戶適時(shí)業(yè)務(wù)處理的需要；建立了有效的外部攻擊偵測機(jī)制等。

我們認(rèn)為，由于銀行開辦網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)必須經(jīng)過銀行業(yè)監(jiān)管部門的審查批準(zhǔn)，特別是對其安全性的評估和審核，因此，銀行在訴訟中向法院提交其網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)已經(jīng)監(jiān)管部門審批的有效證據(jù)，就應(yīng)當(dāng)推定其安全性符合監(jiān)管部門的審批標(biāo)準(zhǔn)；如果客戶認(rèn)為銀行的網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)安全性存在漏洞或瑕疵，應(yīng)由客戶承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。在前述兩個(gè)案例中，原告在訴訟過程中都對網(wǎng)上銀行的安全性問題提出了質(zhì)疑，但由于北京某銀行和泉州某銀行的網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)均通過銀監(jiān)會的審批，在原告未能提出證據(jù)證明被告網(wǎng)上銀行存在安全漏洞或瑕疵的情況下，法院對原告就該銀行網(wǎng)上銀行不安全的主張均沒有支持。

關(guān)于銀行對客戶身份證件的識別

關(guān)于銀行對客戶身份的審查義務(wù)問題，近年來在司法實(shí)踐中一直存在較大的爭議。根據(jù)人民銀行1991年《對〈關(guān)于儲蓄存款提前支取身份證及核對無誤解釋問題的請示〉的答復(fù)》、《關(guān)于〈儲蓄存款章程〉有關(guān)問題的復(fù)函》、《關(guān)于定期存款提前支取核對證件內(nèi)容問題的復(fù)函》、1993年《關(guān)于未到期定期儲蓄存款提前支取應(yīng)如何審查證件和處理業(yè)務(wù)問題的復(fù)函》和《關(guān)于執(zhí)行儲蓄管理?xiàng)l例的若干規(guī)定》，以及1997年《關(guān)于辦理存單掛失手續(xù)有關(guān)問題的復(fù)函》的有關(guān)規(guī)定，銀行對身份證件只進(jìn)行形式審查，不負(fù)有鑒別證件真?zhèn)蔚呢?zé)任。但在司法實(shí)踐中，各地方法院對此問題的態(tài)度并不完全一致：有的地方法院強(qiáng)調(diào)銀行必須對身份證件進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查；有的地方法院則認(rèn)為銀行只需作簡單的形式審查即可。而最高人民法院《關(guān)于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定》第六十九條規(guī)定：“如果付款人或者付款人未能識別出偽造、變造的票據(jù)或者身份證件而錯(cuò)誤付款的，屬于票據(jù)法第五十七條規(guī)定的‘重大過失’，給持票人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”。雖然前述規(guī)定是最高人民法院針對票據(jù)糾紛所作的司法解釋，但實(shí)際上一些地方法院已經(jīng)將其擴(kuò)大適用到儲蓄存款合同糾紛領(lǐng)域。

在案例二中，由于不法分子采用偽造的身份證件冒充儲戶莊某為其賬戶開通網(wǎng)上銀行，并通過網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)走巨款，泉州某銀行的身份審查義務(wù)與客戶的資金損失之間具有法律上的因果關(guān)系，且沒有證據(jù)顯示莊某在本案中具有過錯(cuò)，因此法院判決銀行承擔(dān)全部資金損失責(zé)任。從客觀的角度分析，我國第一代身份證的科技含量低，不僅非常容易偽造，而且極容易以假亂真，而銀行既不是身份證的發(fā)證機(jī)關(guān)，也不是具有專業(yè)鑒定職能的鑒定部門，客觀上并不具備判斷身份證件真?zhèn)蔚膶ｉT技能和人員，在一些具有身份管理職能的國家機(jī)關(guān)或一些專門的身份證鑒別儀有時(shí)都無法對偽造身份證進(jìn)行有效識別的情況下，要求銀行對身份證進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查既不合理，也沒有明確的法律依據(jù)。目前，我國第二代身份證的換發(fā)工作已經(jīng)全面展開。第二代身份證采取了不少高新科學(xué)技術(shù)，不僅采用了數(shù)字防偽和印刷防偽技術(shù)，而且還具備視讀和機(jī)讀兩種功能，其防偽功能得到顯著增強(qiáng)?？梢灶A(yù)期，第二代身份證全部換發(fā)完成之后，不僅儲戶身份證的防偽性可以獲得更加安全的保障，而且銀行也可通過聯(lián)網(wǎng)機(jī)器識別身份證，最大限度避免出現(xiàn)審查過錯(cuò)。

關(guān)于密碼在網(wǎng)上銀行交易中的作用

在網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)中，由于客戶密碼完全是由客戶本人設(shè)置，且經(jīng)過不可逆加密算法存放在銀行交易數(shù)據(jù)庫中，具有私密性和惟一性等特性，即便銀行工作人員也不可能知悉；由于銀行和客戶之間不可能直接面對面辦理業(yè)務(wù)，因而密碼在法律上屬于銀行識別客戶身份以及客戶對交易內(nèi)容進(jìn)行確認(rèn)的重要手段：只要客戶輸入正確的賬號和密碼，銀行就應(yīng)當(dāng)為客戶提供相應(yīng)的網(wǎng)上銀行服務(wù)；如果網(wǎng)上銀行交易中輸入的密碼正確，就應(yīng)當(dāng)推定有關(guān)交易系客戶本人或客戶授權(quán)之人所為，并應(yīng)當(dāng)由客戶本人對網(wǎng)上交易承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。應(yīng)當(dāng)指出的是，在網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)法律關(guān)系中，客戶負(fù)有妥善保管密碼的義務(wù)，如果客戶不慎遺失密碼導(dǎo)致其賬戶資金發(fā)生損失，客戶應(yīng)為其過失或過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。在上述案例一中，由于北京某銀行在提供網(wǎng)上銀行義務(wù)過程中并無過錯(cuò)，因而法院推定根據(jù)密碼在原告資金賬戶進(jìn)行的轉(zhuǎn)賬交易屬于其本人所為，這完全是合理的。

對銀行的啟示

正確認(rèn)識網(wǎng)上銀行安全漏洞和欺詐風(fēng)險(xiǎn)

網(wǎng)上銀行安全漏洞和網(wǎng)上銀行欺詐風(fēng)險(xiǎn)是有明顯區(qū)別的兩個(gè)概念，前者是指銀行交易系統(tǒng)本身在安全性能上存在的缺陷，后者是指不法分子騙取客戶賬號及密碼信息后冒用客戶名義注冊或登錄網(wǎng)上銀行后竊取客戶賬戶資金的風(fēng)險(xiǎn)。對于銀行而言，應(yīng)當(dāng)充分利用最新科技手段不斷增強(qiáng)網(wǎng)上銀行的安全性能，為客戶提供安全可靠的網(wǎng)上銀行交易環(huán)境。例如，中國工商銀行為加強(qiáng)網(wǎng)上銀行安全性，針對沒有領(lǐng)用“U盾”（客戶證書）的網(wǎng)上銀行客戶，于2006年推出電子銀行口令卡作為新的身份確認(rèn)工具，每次使用時(shí)輸入的密碼都不一樣，防范不法分子通過假網(wǎng)站和木馬程序等手段竊取客戶靜態(tài)密碼和資金；此外，工行還采取了登錄、支付雙重密碼控制、密碼強(qiáng)度控制（字母+數(shù)字且至少8位）、密碼輸錯(cuò)次數(shù)控制、支付限額控制、預(yù)留信息驗(yàn)證、惟一ID登錄設(shè)置、工行信使服務(wù)等多重安全防范措施。對于客戶而言，應(yīng)當(dāng)著重注意防范網(wǎng)上銀行欺詐風(fēng)險(xiǎn)，避免因?yàn)樽陨淼氖韬龃笠饣蜻^失導(dǎo)致資金損失。

注意引導(dǎo)客戶提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識

為避免網(wǎng)上銀行欺詐風(fēng)險(xiǎn)，銀行應(yīng)當(dāng)注意引導(dǎo)客戶提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識，明確告知和要求客戶嚴(yán)格遵循網(wǎng)上銀行操作指引，下載所有安全保障程序，及時(shí)升級軟件系統(tǒng)和防殺毒軟件；提示和鼓勵(lì)使用客戶證書控制賬戶資金；采用字母、數(shù)字混合的方式設(shè)置不易猜測的密碼，將網(wǎng)上銀行登錄密碼和轉(zhuǎn)賬支付密碼設(shè)置為不同的密碼，提高密碼破解難度；客戶不得將賬號或密碼告知他人，避免在公用計(jì)算機(jī)上使用網(wǎng)上銀行，避免瀏覽非法網(wǎng)站，通過正當(dāng)渠道下載軟件，不打開來路不明的郵件，登錄網(wǎng)上銀行時(shí)注意核對網(wǎng)址是否正確，做好網(wǎng)上銀行交易記錄，定期打印網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)對賬單，發(fā)現(xiàn)異常交易或賬務(wù)差錯(cuò)時(shí)立即與銀行聯(lián)系。

積極做好網(wǎng)上銀行安全認(rèn)證工作

根據(jù)銀監(jiān)會2006年1月26日的《電子銀行安全評估指引》中，監(jiān)管部門已對包括網(wǎng)上銀行在內(nèi)的電子銀行安全評估條件、程序等問題做出了規(guī)定。雖然外部安全評估并不是開辦和經(jīng)營網(wǎng)上銀行的必要條件，但為提高網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)安全性的公信力，在將來監(jiān)管部門頒布符合規(guī)定的外部認(rèn)證機(jī)構(gòu)名單后，銀行應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況盡快實(shí)施外部安全認(rèn)證，確保網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)健康發(fā)展。

不斷提高對客戶身份證件的識別能力