訂立合同雙方：

發(fā)包方：承包方：

為深化企業(yè)改革，提高勞動生產(chǎn)率，依據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制暫行條例》，經(jīng)人民政府批準(zhǔn)，將廠實行招標(biāo)承包經(jīng)營。由管理局、財政局、稅務(wù)局、勞動局和中國工商銀行分行組成的工業(yè)發(fā)包委員會和為發(fā)包方（以下簡稱：發(fā)包方。）發(fā)包方通過規(guī)定的招標(biāo)程序最終確定以為代表的（個人、合伙人、企、事業(yè)單位法人）抽標(biāo)者中標(biāo)，作為本合同規(guī)定承包期限內(nèi)廠的承包方（以下簡稱：承包商）。雙方協(xié)商一致辭，簽訂本合同。

第一章、總則

第一條、招標(biāo)承包經(jīng)營是在堅持企業(yè)的社會主義全民所有制的基礎(chǔ)上，按照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則，通過公開招標(biāo)，選拔經(jīng)營者，并以承包合同形式確定發(fā)包方、承包商、企業(yè)職工三者責(zé)、權(quán)、利關(guān)系，使企業(yè)真正成為自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧的社會主義商品生產(chǎn)者。

第二條、承包經(jīng)營期間、本廠必須堅持社會主義方向，貫徹執(zhí)行黨和國家的方針、政策、法規(guī)、法令。

訂立合同雙方：

發(fā)包方：＿＿＿＿＿＿＿＿

承包方：＿＿＿＿＿＿＿＿

為深化企業(yè)改革，提高勞動生產(chǎn)率，依據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制暫行條例》，經(jīng)＿＿＿＿人民政府批準(zhǔn)，將＿＿＿＿廠實行招標(biāo)承包經(jīng)營。由＿＿＿＿管理局、＿＿＿＿財政局、＿＿＿＿稅務(wù)局、＿＿＿＿勞動局和中國工商銀行＿＿＿＿分行組成的＿＿＿＿工業(yè)發(fā)包委員會和為發(fā)包方（以下簡稱：發(fā)包方。）發(fā)包方通過規(guī)定的招標(biāo)程序最終確定以＿＿＿＿為代表的（個人、合伙人、企、事業(yè)單位法人）抽標(biāo)者中標(biāo)，作為本合同規(guī)定承包期限內(nèi)＿＿＿＿廠的承包方（以下簡稱：承包商）。雙方協(xié)商一致辭，簽訂本合同。

第一章總則

第一條招標(biāo)承包經(jīng)營是在堅持企業(yè)的社會主義全民所有制的基礎(chǔ)上，按照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則，通過公開招標(biāo)，選拔經(jīng)營者，并以承包合同形式確定發(fā)包方、承包商、企業(yè)職工三者責(zé)、權(quán)、利關(guān)系，使企業(yè)真正成為自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧的社會主義商品生產(chǎn)者。

轉(zhuǎn)包（出租）方（以下簡稱甲方）：________________________________

接包（承租）方（以下簡稱乙方）：________________________________

甲乙雙方根據(jù)《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》等有關(guān)法律、法規(guī)和國家政策的規(guī)定，本著平等協(xié)商、自愿、有償?shù)脑瓌t，就土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)包（出租）事宜協(xié)商一致，訂立本合同。

一、轉(zhuǎn)包（出租）面積

甲方將其承包經(jīng)營的__________鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）__________村__________組__________畝土地（地名、面積、等級、四至、土地用途附后）轉(zhuǎn)包（出租）給乙方從事（主營項目）__________生產(chǎn)經(jīng)營。

二、轉(zhuǎn)包（出租）期限

摘要：農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度是我國農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制改革的重要組成部分，成為我國農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)鍵性因素。本文通過對現(xiàn)行土地承包經(jīng)營合同制度的法律關(guān)系分析后認(rèn)為，對土地承包經(jīng)營合同的定位是一個較為次要的問題，完善農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度的重點在于更加公平、更加合理地明確承包合同雙方的權(quán)利義務(wù)，使法律的天平向承包方利益傾斜，以糾正目前該制度中主體不明確、權(quán)利義務(wù)模糊、合同關(guān)系不穩(wěn)定以及雙方地位失衡的制度困境。

關(guān)鍵詞：農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同發(fā)包方承包方制度變遷法律關(guān)系元形式理論

1978年，安徽省鳳陽縣小崗村創(chuàng)造的包產(chǎn)到戶掀起了全面鋪開家庭承包責(zé)任制的序幕，觸發(fā)了農(nóng)村土地制度的重大變遷。經(jīng)過20余年的實踐，家庭承包責(zé)任制在發(fā)揮出巨大的能量同時也暴露了不少亟待解決的問題。隨著第一輪簽訂的農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同的陸續(xù)到期，進(jìn)入第二輪的土地延包階段，這些問題的實際意義更為凸顯。我認(rèn)為，彌補(bǔ)家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制的缺陷的關(guān)鍵在于完善農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度。本文擬從農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度的立法角度去思考如何對目前的家庭承包責(zé)任制進(jìn)行制度創(chuàng)新。

一、制度變遷

（一）農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度的確立及意義

根據(jù)制度經(jīng)濟(jì)學(xué)中的“路徑依賴”理論，在制度變遷中存在著一種報酬遞增和自我強(qiáng)化的機(jī)制，制度變遷一旦走上某一路徑，它的既定方向會在往后的發(fā)展中得到自我強(qiáng)化。人們過去的選擇決定了他們現(xiàn)在可能的選擇。在農(nóng)村土地制度中，同樣存在著路徑依賴機(jī)制。為了完善農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度，首先必須清楚地了解該制度演變的路徑，才能充分利用原有的信息來進(jìn)行制度創(chuàng)新。

特別提示：

1.本合同范本僅供中外合資、中外合作、外商獨資企業(yè)以下簡稱承包企業(yè)）承包經(jīng)營時參考；

2.企業(yè)發(fā)包時，中外合資、合作者或外方獨資者應(yīng)已按照合資、合作、獨資合同的規(guī)定如數(shù)如期出資并經(jīng)過驗資；

3.發(fā)包方應(yīng)是合資企業(yè)，而不應(yīng)是合資、合作或獨資企業(yè)中的股東一方，但承包方可以是股東的任何一方，也可以是第三方；

4.承包經(jīng)營期限一般為1-3年，最長不得超過5年；

5.風(fēng)險抵押金不得再另設(shè)擔(dān)保，不得以在承包企業(yè)中的出資作抵押，風(fēng)險抵押金或風(fēng)險保證金保函數(shù)額均不得低于當(dāng)年承包利潤總額的百分之五十。

關(guān)鍵詞：農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同發(fā)包方承包方制度變遷法律關(guān)系元形式理論

1978年，安徽省鳳陽縣小崗村創(chuàng)造的包產(chǎn)到戶掀起了全面鋪開家庭承包責(zé)任制的序幕，觸發(fā)了農(nóng)村土地制度的重大變遷。經(jīng)過20余年的實踐，家庭承包責(zé)任制在發(fā)揮出巨大的能量同時也暴露了不少亟待解決的問題。隨著第一輪簽訂的農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同的陸續(xù)到期，進(jìn)入第二輪的土地延包階段，這些問題的實際意義更為凸顯。我認(rèn)為，彌補(bǔ)家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制的缺陷的關(guān)鍵在于完善農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度。本文擬從農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度的立法角度去思考如何對目前的家庭承包責(zé)任制進(jìn)行制度創(chuàng)新。

一、制度變遷

（一）農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度的確立及意義

根據(jù)制度經(jīng)濟(jì)學(xué)中的“路徑依賴”理論，在制度變遷中存在著一種報酬遞增和自我強(qiáng)化的機(jī)制，制度變遷一旦走上某一路徑，它的既定方向會在往后的發(fā)展中得到自我強(qiáng)化。人們過去的選擇決定了他們現(xiàn)在可能的選擇。在農(nóng)村土地制度中，同樣存在著路徑依賴機(jī)制。為了完善農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度，首先必須清楚地了解該制度演變的路徑，才能充分利用原有的信息來進(jìn)行制度創(chuàng)新。

我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度是在家庭承包責(zé)任制的形成過程中確立下來的，農(nóng)民與集體經(jīng)濟(jì)組織的關(guān)系經(jīng)歷了一個“從身份到契約”的運動。新中國成立以后，我國農(nóng)村土地制度發(fā)生了三次變革：（1）1949年至1952年的運動廢除了封建土地所有制，實現(xiàn)了“耕者有其田”，建立了個體農(nóng)民所有制。（2）1952年至1956年的合作化運動把農(nóng)民土地私有制變成了合作性質(zhì)的勞動群眾集體所有制。1958年的化運動又逐漸將土地合作社所有制變?yōu)椤叭壦校牉榛A(chǔ)”制度。[1]在一階段，農(nóng)民逐步失去了對土地的各項權(quán)利，集體獲得了對土地的所有權(quán)，并實行集體勞動和統(tǒng)一經(jīng)營。由于農(nóng)民據(jù)以生存的基本生產(chǎn)資料喪失殆盡，靠集體經(jīng)濟(jì)組織分配的勞動報酬又極其有限，沒有在市場獨立活動的能力，不得不依附和隸屬于村級的集體經(jīng)濟(jì)組織以終生從事農(nóng)業(yè)勞動，而沒有支配自身勞動力的自由。農(nóng)民不僅僅是一種職業(yè)，更是一種身份。[2]（3）十一屆三中全會后，我國農(nóng)村進(jìn)行了經(jīng)濟(jì)體制改革，推行了家庭承包責(zé)任制。集體通過與農(nóng)戶簽訂書面的土地承包經(jīng)營合同，將土地的承包經(jīng)營權(quán)下放給農(nóng)戶，而保留集體對土地的所有權(quán)。為了換取對土地使用權(quán)和收益的剩余索取權(quán)，農(nóng)戶必須分?jǐn)傇瓉碛杉w承擔(dān)的糧食征購任務(wù)和農(nóng)村稅收，以及交納鄉(xiāng)統(tǒng)籌和村提留。[3]在農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同制度之下，農(nóng)民獲得了對土地的承包經(jīng)營的自主權(quán)和對自身勞動力的自由支配權(quán)，農(nóng)民與集體經(jīng)濟(jì)組織的關(guān)系主要是一種契約關(guān)系。

土地作為人類社會最基本的生存和生產(chǎn)要素，其歸屬與利用對于一國的政治制度、經(jīng)濟(jì)制度的確立和運行有著極其重要的影響。故科學(xué)地界定和調(diào)整土地產(chǎn)權(quán)關(guān)系是國家發(fā)展和穩(wěn)定的必然要求。在市場經(jīng)濟(jì)運行規(guī)則的推動下，我國農(nóng)村的土地承包經(jīng)營權(quán)市場化流轉(zhuǎn)勢在必行。但由于多年來我國民事立法和司法實踐，單純依靠債權(quán)制度保護(hù)土地承包經(jīng)營權(quán)，產(chǎn)生諸多弊端。今年3月1日開始實施的《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》（以下簡稱土地承包法），穩(wěn)定和完善了以家庭承包經(jīng)營為基礎(chǔ)、統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營體制，規(guī)范并加大了對土地承包經(jīng)營權(quán)的保護(hù)。在我國物權(quán)法立法之際，進(jìn)一步探討農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的法律屬性，對于保護(hù)農(nóng)民的合法權(quán)益、促進(jìn)土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)，推動我國農(nóng)村經(jīng)濟(jì)市場化的進(jìn)程，皆具有十分重要的意義。

一、土地承包經(jīng)營權(quán)的概念

要探討土地承包經(jīng)營權(quán)的法律屬性，首先必須搞清土地承包經(jīng)營權(quán)的概念與內(nèi)涵。對于土地承包經(jīng)營權(quán)的概念與稱謂，許多學(xué)者提出不同的看法：有的主張稱為“承包使用權(quán)”；有的認(rèn)為應(yīng)叫做“土地承包權(quán)”或“農(nóng)地使用權(quán)”，有的主張改稱為“永佃權(quán)”，認(rèn)為目前我國的農(nóng)村土地承包權(quán)就是一種新的永佃權(quán)；有的呼吁建立“地上權(quán)和永佃權(quán)”，取代承包經(jīng)營權(quán)，認(rèn)為土地承包經(jīng)營權(quán)這個概念“混淆了地上權(quán)和永佃權(quán)之間界限，無法分清這樣兩個民事權(quán)利概念之間的法律差別”，“在司法實踐中造成不應(yīng)有的混亂”（楊立新《論我國土地承包經(jīng)營權(quán)的缺陷及其對策》）。

筆者認(rèn)為，要科學(xué)地界定土地承包經(jīng)營權(quán)的概念，必須了解土地承包經(jīng)營權(quán)的形成與發(fā)展。土地承包經(jīng)營權(quán)是具有中國特色的社會主義農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制改革的產(chǎn)物，它的產(chǎn)生與成熟代表了我國農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制改革和發(fā)展的歷程。從歷史背景上看，我國在改革開放前，農(nóng)村實行的是“三級所有、隊為基礎(chǔ)”、“統(tǒng)一生產(chǎn)、統(tǒng)一分配”的體制，農(nóng)民生產(chǎn)勞動本身與其利益脫節(jié)，存在著“有力不出工、出工不出力”的現(xiàn)象，直接影響了生產(chǎn)力的發(fā)展。安徽鳳陽的農(nóng)民率先實行“大包干”，打破“大鍋飯”。從1978年起，一些農(nóng)村陸續(xù)出現(xiàn)了包產(chǎn)到戶。但當(dāng)時對這種現(xiàn)象的看法并不一致。直到80年代初期，承包到戶這種做法得到中央肯定。此后的憲法修正案，以及民法、《土地管理法》、《農(nóng)業(yè)法》、《草原法》等都對家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制進(jìn)行了基本的規(guī)范?？偟膩砜矗彝ヂ?lián)產(chǎn)承包經(jīng)營符合當(dāng)時農(nóng)村生產(chǎn)力發(fā)展和廣大農(nóng)民的要求，是生產(chǎn)關(guān)系必須適應(yīng)生產(chǎn)力發(fā)展這一規(guī)律在農(nóng)村運作的結(jié)果，也是農(nóng)村乃至整個國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求。1986年4月通過并公布的《中華人民共和國民法通則》第八十條第二款規(guī)定：“公民、集體依法對集體所有的或者國家所有由集體使用的土地的承包經(jīng)營權(quán)，受法律保護(hù)。承包雙方的權(quán)利和義務(wù)，依照法律由承包合同規(guī)定?！薄俺邪?jīng)營權(quán)”第一次作為法定的概念出現(xiàn)在法律條文中。

于2003年3月1日起施行的《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》進(jìn)一步規(guī)定了“國家實行農(nóng)村土地承包經(jīng)營制度”，不僅再次明確使用了“土地承包經(jīng)營權(quán)”這一概念，而且規(guī)定了土地承包經(jīng)營權(quán)的取得、保護(hù)及土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)等制度，使土地承包經(jīng)營權(quán)的概念與內(nèi)涵更加具體和完善。其概念與內(nèi)涵可界定為：土地承包經(jīng)營權(quán)是指我國農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)戶或個人對國家或集體所有的土地、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等，依據(jù)承包合同所享有的長期占有并進(jìn)行耕作、畜牧、養(yǎng)殖及其他生產(chǎn)活動的使用和收益的權(quán)利。承包經(jīng)營權(quán)的主體在《土地承包法》中規(guī)定了兩類：一是該法第十五條規(guī)定的“家庭承包的承包方是本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶”。這類主體有權(quán)和集體簽訂合同取得承包經(jīng)營權(quán)，是一種法定的主體；第二類主體是對不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等土地上設(shè)立的承包經(jīng)營權(quán)，其主體可以是本集體經(jīng)濟(jì)組織及其以外的單位、農(nóng)戶和個人。土地承包經(jīng)營權(quán)的客體是農(nóng)村集體所有或國家所有由農(nóng)村集體使用的土地及“四荒”地。其內(nèi)容是受法律保護(hù)的承包經(jīng)營權(quán)主體承包經(jīng)營的權(quán)利和義務(wù)。由于土地制度涉及國家的政治、經(jīng)濟(jì)制度、宏觀政策、社會穩(wěn)定等，因此，代表國家意志的立法機(jī)關(guān)在確定承包經(jīng)營權(quán)內(nèi)容時，堅持的原則就是“正確處理國家、集體、個人三者的利益關(guān)系”（《承包法》第七條），才能達(dá)到“維護(hù)農(nóng)民的合法權(quán)益，促進(jìn)農(nóng)業(yè)、農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展和農(nóng)村社會穩(wěn)定”的目的。

土地承包經(jīng)營權(quán)是我國土地權(quán)利體系中基本的主要的組成部分，是土地市場的重要權(quán)利載體，擔(dān)負(fù)著實現(xiàn)土地民事流轉(zhuǎn)的重要職能（地上權(quán)一般不具有實現(xiàn)土地民事流轉(zhuǎn)的功能），具有極為重要的地位。其豐富的內(nèi)涵、重要的作用，是大陸法上的地上權(quán)所不能比擬的。土地承包經(jīng)營權(quán)凝聚了我國廣大農(nóng)民群眾在黨的建設(shè)有中國特色社會主義理論的指導(dǎo)下，發(fā)奮圖強(qiáng)擺脫貧困奔小康的情結(jié)和寶貴經(jīng)驗，具有牢固的實踐基礎(chǔ)和強(qiáng)大的生命力。它不是在引用、消化和改造國內(nèi)外的永佃權(quán)和地上權(quán)基礎(chǔ)上形成的權(quán)利設(shè)計，更不是大陸法的地上權(quán)制度在中國推行的結(jié)果。所以我們完全無必要仿照大陸法的“地上權(quán)”制度，更無必要拿“地上權(quán)”、“永佃權(quán)”的概念來取代土地承包經(jīng)營權(quán)的概念。

土地是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的基本要素、我國乃至世界的每一次農(nóng)業(yè)發(fā)展，無不與土地制度的改革相聯(lián)系。黨的十一屆三中全會的召開，給我國農(nóng)村、農(nóng)業(yè)帶來了新的發(fā)展機(jī)遇，以土地承包經(jīng)營權(quán)為核心的家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制的確立，換來了巨大的制度變革收益，我國農(nóng)業(yè)生產(chǎn)取得了歷史上最好的成就，到一九八四年達(dá)到了歷史的頂峰，全國上下為之皆大歡喜，一些人據(jù)此天真地認(rèn)為，農(nóng)村改告已大功告成，但此后連續(xù)幾年，我國農(nóng)業(yè)連續(xù)幾年出現(xiàn)了徘徊不前的局面。嚴(yán)峻的現(xiàn)實，使人們深思。隨著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步確立，原來在計劃經(jīng)濟(jì)制度背景下產(chǎn)生的家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)制所具有的一些弊端亦逐步現(xiàn)顯出來，如何革除這些弊端，使農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展上一個新臺階，進(jìn)一步深化農(nóng)村改革的問題擺在了人們面前。針對這個問題，學(xué)者們對以家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制為基礎(chǔ)的土地承包經(jīng)營權(quán)從不同角度進(jìn)行了深入的研究探討，學(xué)術(shù)討論中的主要問題綜述如下：

一：土地承包經(jīng)營權(quán)的概念

在黨的十一屆三中全會以來的農(nóng)村改革實踐中，人們對農(nóng)民使用土地的權(quán)利形成了一個通行且己被法律認(rèn)可了的叫法-土地承包經(jīng)營權(quán)。然而，在法律、法規(guī)、政策及學(xué)術(shù)者述中，對土地承包經(jīng)營權(quán)概念。內(nèi)涵與外延的表述有諸多不同，歸納起來主要有以下幾種：

（一）稱之為土地承爭經(jīng)營權(quán)，定義為：公民集體對集體所有或國家所有由全民所有制或集體所有制單位使用的國有土地的承包經(jīng)營權(quán)。該項權(quán)利的權(quán)利主體為公民或集體；權(quán)利客體為集體所有土地或國家所有由全民所有制單位或集體所有制單位使用的國有土地；權(quán)利內(nèi)容由合同約定。主要依據(jù)是該定義是根據(jù)憲法所規(guī)定的家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制，由我國民法通則和土地管理法明確規(guī)定的，并綜合《農(nóng)業(yè)法》等法律法規(guī)規(guī)定而得出的。憲法修正案第6條肯定了“家庭聯(lián)產(chǎn)承包為主的責(zé)任制”《民法通則》第80第2款規(guī)定：“公民、集體依法對集體所有的或者國家所有由集體使用的土地的承包經(jīng)營權(quán)，受法律保護(hù)。承包雙方的權(quán)利和義務(wù)，依照法律由承包合同規(guī)定。《土地管理法》第12條規(guī)定”集體所有的土地，全民所有制單位、集體所有制單位使用的國有土地，可以由集體或者個人承包經(jīng)營，從事農(nóng)林牧副漁生產(chǎn)，承包經(jīng)營土地的集體或者個人，有保護(hù)和按照合同規(guī)定的用途合理利用土地的義務(wù)。土地的承包經(jīng)營權(quán)受法律的保護(hù)“。其它法律如《農(nóng)業(yè)法》《擔(dān)保法》中的相關(guān)規(guī)及其它一些行政法規(guī)、規(guī)章司法解釋和政策中也多使用土地承包經(jīng)營權(quán)的概念，并作了類似于上述含義的規(guī)定。在諸多學(xué)者的學(xué)術(shù)著作中使用的也是”土地承包經(jīng)營權(quán)“仍不失為一個最恰當(dāng)?shù)母爬?，因為具體的農(nóng)用土地使用權(quán)利大多仍是根據(jù)承包經(jīng)營合同而設(shè)立的。而且土地承包經(jīng)營權(quán)是已被廣大農(nóng)民認(rèn)可了的稱謂。

（二）稱之為農(nóng)地使用權(quán)。一些學(xué)者主張用“農(nóng)地使用權(quán)”一語取代現(xiàn)今使用的土地承包經(jīng)營權(quán)概念，并以物權(quán)關(guān)系固定農(nóng)地使用關(guān)系。農(nóng)地使用權(quán)是指農(nóng)業(yè)經(jīng)營者在集體經(jīng)濟(jì)組織所有的或國家所有由集體經(jīng)濟(jì)組織長期使用的土地上進(jìn)行耕作，養(yǎng)殖或畜牧等農(nóng)業(yè)活動的權(quán)利。它是一種真正的用益物權(quán)，具有用益物權(quán)的全部性質(zhì)。他們認(rèn)為聯(lián)產(chǎn)承包合同，屬于債權(quán)關(guān)系，基于承包合同所取得的農(nóng)地使用權(quán)，屬于債權(quán)性質(zhì)。債權(quán)效力比物權(quán)弱，債權(quán)原則上不能對抗物權(quán)。改革開放以來，各地經(jīng)常發(fā)生發(fā)包方任意撕毀承包合同，嚴(yán)重侵害承包方合法權(quán)益的事件，主要是因為農(nóng)戶所取得的使用權(quán)屬于債權(quán)。此外，債權(quán)屬于有期限的權(quán)利，致使臨近合同到期農(nóng)戶對土地不愿投入，甚至進(jìn)行掠奪式經(jīng)營以及重新簽訂合同時引起農(nóng)村秩序動蕩等現(xiàn)象。如果采用物權(quán)關(guān)系和物權(quán)制度，基于物權(quán)的效力，可以對抗所有權(quán)人，據(jù)此可以避免任意侵害農(nóng)戶利益的現(xiàn)象。還有的學(xué)者認(rèn)為，我國的土地承包經(jīng)營權(quán)經(jīng)歷了一個債權(quán)物權(quán)化的過程。而土地承包經(jīng)營權(quán)物權(quán)化的一個形式上的結(jié)果，就是在農(nóng)村土地用益物權(quán)體系中，不再使用“承包經(jīng)營權(quán)”這一帶有債權(quán)特點的概念，“為了避免與債法上的‘承包經(jīng)營’相混淆，在物權(quán)法上還是不用這一概念為好”。還有的學(xué)者認(rèn)為，為了實現(xiàn)中國法制的現(xiàn)代化，在法律術(shù)語上應(yīng)與各國通行做法一致，故應(yīng)用農(nóng)地使用權(quán)代替土地承包經(jīng)營權(quán)。

（三）稱之為永佃權(quán)。有的學(xué)者提出我國的農(nóng)用土地使用制度應(yīng)實行永佃權(quán)制度。有的則認(rèn)為，目前我國的農(nóng)村土地承包權(quán)就是一種新的永佃權(quán)。在社會主義制度下仍是一種用益物權(quán)，它是指土地經(jīng)營者（永佃權(quán)人）以支付佃租，長期在集體所有或國家所有但由集體使用的土地上耕種的權(quán)利。他們認(rèn)為永佃權(quán)從權(quán)利性質(zhì)內(nèi)容到權(quán)利期限（30年甚至更長）都是與現(xiàn)行關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)的規(guī)范接軌的必要實行永佃權(quán)制度。實行永佃權(quán)，不僅可以使土地所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，而且可以使土地經(jīng)營權(quán)得以流動，形成規(guī)模經(jīng)營，并為土地投資提供內(nèi)在動力，可以有效地克服家庭承包經(jīng)營責(zé)任制的土地均包而引起的土地經(jīng)營規(guī)模較小，承包地流轉(zhuǎn)困難，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整受阻等問題。且永佃權(quán)的長期性可以避免農(nóng)戶對土地的掠奪式經(jīng)營。他們有的還認(rèn)為可以而且應(yīng)該用“永佃權(quán)”代替“農(nóng)地使用權(quán)”“永”表明該權(quán)利為一種長期的權(quán)利，“佃”字表明永佃權(quán)反映租佃關(guān)系，簡潔明了，內(nèi)涵確定。而“農(nóng)地使用權(quán)”系生造的概念，以“使用權(quán)”概括，易生歧義，因為對土地承包經(jīng)營的權(quán)利不僅限于使用權(quán)，因而，如果我國將來物權(quán)立法采取一種與永佃權(quán)制度基本一致的制度，在名稱上應(yīng)采取永佃權(quán)，總之，目前，在美土地承包經(jīng)營權(quán)的名稱、內(nèi)涵及外延上尚有不同的認(rèn)識。我們認(rèn)為各種主張均有一定的合理和可取之處。但我們還認(rèn)為

各市、州、縣黨委和人民政府，省直有關(guān)部門：

全省依法完善農(nóng)村土地二輪延包工作基本結(jié)束后，一些地方出現(xiàn)了農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)任意甚至違規(guī)流轉(zhuǎn)的現(xiàn)象，影響了農(nóng)村穩(wěn)定與發(fā)展。為了規(guī)范流轉(zhuǎn)行為，維護(hù)流轉(zhuǎn)當(dāng)事人合法權(quán)益，促進(jìn)農(nóng)業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展，經(jīng)省委、省政府同意，現(xiàn)就做好農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理工作通知如下：

一、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)的基本原則

農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)，是指按照土地所有權(quán)、承包權(quán)、經(jīng)營權(quán)分離的原則，依法獲得土地承包經(jīng)營權(quán)的個人或經(jīng)濟(jì)組織，以一定的方式和程序，讓渡自己的土地承包經(jīng)營權(quán)的行為。流轉(zhuǎn)的主體是承包方，受讓方主要是農(nóng)戶，也可以是其他符合國家規(guī)定的具有農(nóng)業(yè)經(jīng)營能力的單位和個人。同等條件下本集體經(jīng)濟(jì)組織成員享有優(yōu)先權(quán)。流轉(zhuǎn)后土地集體所有性質(zhì)不變、土地的農(nóng)業(yè)用途不變。流轉(zhuǎn)必須堅持以下基本原則：

（一）自愿流轉(zhuǎn)原則。承包方自主決定土地承包經(jīng)營權(quán)是否流轉(zhuǎn)以及流轉(zhuǎn)的對象、方式和期限。受讓方自主決定是否接受流轉(zhuǎn)。流轉(zhuǎn)過程中，承包方與受讓方依據(jù)承包合同平等協(xié)商約定流轉(zhuǎn)雙方的權(quán)利和義務(wù)，任何組織和個人不得非法干涉。

（二）依法流轉(zhuǎn)原則。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)要嚴(yán)格按法律法規(guī)和政策辦事，規(guī)范操作，完備手續(xù)。土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)時，發(fā)包方要依法依規(guī)，公正地維護(hù)流轉(zhuǎn)雙方的合法權(quán)益，不得借流轉(zhuǎn)的名義隨意改變土地承包關(guān)系；發(fā)包方、承包方都不得干預(yù)受讓方正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動；受讓方不得破壞地力、不得損害生產(chǎn)設(shè)施。流轉(zhuǎn)期限不得超過承包期的剩余期限。發(fā)包方、承包方、受讓方都應(yīng)當(dāng)誠信守法，不得單方面毀約。

土地是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的基本要素、我國乃至世界的每一次農(nóng)業(yè)發(fā)展，無不與土地制度的改革相聯(lián)系。黨的十一屆三中全會的召開，給我國農(nóng)村、農(nóng)業(yè)帶來了新的發(fā)展機(jī)遇，以土地承包經(jīng)營權(quán)為核心的家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制的確立，換來了巨大的制度變革收益，我國農(nóng)業(yè)生產(chǎn)取得了歷史上最好的成就，到一九八四年達(dá)到了歷史的頂峰，全國上下為之皆大歡喜，一些人據(jù)此天真地認(rèn)為，農(nóng)村改告已大功告成，但此后連續(xù)幾年，我國農(nóng)業(yè)連續(xù)幾年出現(xiàn)了徘徊不前的局面。嚴(yán)峻的現(xiàn)實，使人們深思。隨著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步確立，原來在計劃經(jīng)濟(jì)制度背景下產(chǎn)生的家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)制所具有的一些弊端亦逐步現(xiàn)顯出來，如何革除這些弊端，使農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展上一個新臺階，進(jìn)一步深化農(nóng)村改革的問題擺在了人們面前。針對這個問題，學(xué)者們對以家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制為基礎(chǔ)的土地承包經(jīng)營權(quán)從不同角度進(jìn)行了深入的研究探討，學(xué)術(shù)討論中的主要問題綜述如下：

一：土地承包經(jīng)營權(quán)的概念

在黨的十一屆三中全會以來的農(nóng)村改革實踐中，人們對農(nóng)民使用土地的權(quán)利形成了一個通行且己被法律認(rèn)可了的叫法-土地承包經(jīng)營權(quán)。然而，在法律、法規(guī)、政策及學(xué)術(shù)者述中，對土地承包經(jīng)營權(quán)概念。內(nèi)涵與外延的表述有諸多不同，歸納起來主要有以下幾種：

（一）稱之為土地承爭經(jīng)營權(quán)，定義為：公民集體對集體所有或國家所有由全民所有制或集體所有制單位使用的國有土地的承包經(jīng)營權(quán)。該項權(quán)利的權(quán)利主體為公民或集體；權(quán)利客體為集體所有土地或國家所有由全民所有制單位或集體所有制單位使用的國有土地；權(quán)利內(nèi)容由合同約定。主要依據(jù)是該定義是根據(jù)憲法所規(guī)定的家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制，由我國民法通則和土地管理法明確規(guī)定的，并綜合《農(nóng)業(yè)法》等法律法規(guī)規(guī)定而得出的。憲法修正案第6條肯定了“家庭聯(lián)產(chǎn)承包為主的責(zé)任制”《民法通則》第80第2款規(guī)定：“公民、集體依法對集體所有的或者國家所有由集體使用的土地的承包經(jīng)營權(quán)，受法律保護(hù)。承包雙方的權(quán)利和義務(wù)，依照法律由承包合同規(guī)定?！锻恋毓芾矸ā返?2條規(guī)定”集體所有的土地，全民所有制單位、集體所有制單位使用的國有土地，可以由集體或者個人承包經(jīng)營，從事農(nóng)林牧副漁生產(chǎn)，承包經(jīng)營土地的集體或者個人，有保護(hù)和按照合同規(guī)定的用途合理利用土地的義務(wù)。土地的承包經(jīng)營權(quán)受法律的保護(hù)“。其它法律如《農(nóng)業(yè)法》《擔(dān)保法》中的相關(guān)規(guī)及其它一些行政法規(guī)、規(guī)章司法解釋和政策中也多使用土地承包經(jīng)營權(quán)的概念，并作了類似于上述含義的規(guī)定。在諸多學(xué)者的學(xué)術(shù)著作中使用的也是”土地承包經(jīng)營權(quán)“仍不失為一個最恰當(dāng)?shù)母爬?，因為具體的農(nóng)用土地使用權(quán)利大多仍是根據(jù)承包經(jīng)營合同而設(shè)立的。而且土地承包經(jīng)營權(quán)是已被廣大農(nóng)民認(rèn)可了的稱謂。

（二）稱之為農(nóng)地使用權(quán)。一些學(xué)者主張用“農(nóng)地使用權(quán)”一語取代現(xiàn)今使用的土地承包經(jīng)營權(quán)概念，并以物權(quán)關(guān)系固定農(nóng)地使用關(guān)系。農(nóng)地使用權(quán)是指農(nóng)業(yè)經(jīng)營者在集體經(jīng)濟(jì)組織所有的或國家所有由集體經(jīng)濟(jì)組織長期使用的土地上進(jìn)行耕作，養(yǎng)殖或畜牧等農(nóng)業(yè)活動的權(quán)利。它是一種真正的用益物權(quán)，具有用益物權(quán)的全部性質(zhì)。他們認(rèn)為聯(lián)產(chǎn)承包合同，屬于債權(quán)關(guān)系，基于承包合同所取得的農(nóng)地使用權(quán)，屬于債權(quán)性質(zhì)。債權(quán)效力比物權(quán)弱，債權(quán)原則上不能對抗物權(quán)。改革開放以來，各地經(jīng)常發(fā)生發(fā)包方任意撕毀承包合同，嚴(yán)重侵害承包方合法權(quán)益的事件，主要是因為農(nóng)戶所取得的使用權(quán)屬于債權(quán)。此外，債權(quán)屬于有期限的權(quán)利，致使臨近合同到期農(nóng)戶對土地不愿投入，甚至進(jìn)行掠奪式經(jīng)營以及重新簽訂合同時引起農(nóng)村秩序動蕩等現(xiàn)象。如果采用物權(quán)關(guān)系和物權(quán)制度，基于物權(quán)的效力，可以對抗所有權(quán)人，據(jù)此可以避免任意侵害農(nóng)戶利益的現(xiàn)象。還有的學(xué)者認(rèn)為，我國的土地承包經(jīng)營權(quán)經(jīng)歷了一個債權(quán)物權(quán)化的過程。而土地承包經(jīng)營權(quán)物權(quán)化的一個形式上的結(jié)果，就是在農(nóng)村土地用益物權(quán)體系中，不再使用“承包經(jīng)營權(quán)”這一帶有債權(quán)特點的概念，“為了避免與債法上的‘承包經(jīng)營’相混淆，在物權(quán)法上還是不用這一概念為好”。還有的學(xué)者認(rèn)為，為了實現(xiàn)中國法制的現(xiàn)代化，在法律術(shù)語上應(yīng)與各國通行做法一致，故應(yīng)用農(nóng)地使用權(quán)代替土地承包經(jīng)營權(quán)。

（三）稱之為永佃權(quán)。有的學(xué)者提出我國的農(nóng)用土地使用制度應(yīng)實行永佃權(quán)制度。有的則認(rèn)為，目前我國的農(nóng)村土地承包權(quán)就是一種新的永佃權(quán)。在社會主義制度下仍是一種用益物權(quán)，它是指土地經(jīng)營者（永佃權(quán)人）以支付佃租，長期在集體所有或國家所有但由集體使用的土地上耕種的權(quán)利。他們認(rèn)為永佃權(quán)從權(quán)利性質(zhì)內(nèi)容到權(quán)利期限（30年甚至更長）都是與現(xiàn)行關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)的規(guī)范接軌的必要實行永佃權(quán)制度。實行永佃權(quán)，不僅可以使土地所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，而且可以使土地經(jīng)營權(quán)得以流動，形成規(guī)模經(jīng)營，并為土地投資提供內(nèi)在動力，可以有效地克服家庭承包經(jīng)營責(zé)任制的土地均包而引起的土地經(jīng)營規(guī)模較小，承包地流轉(zhuǎn)困難，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整受阻等問題。且永佃權(quán)的長期性可以避免農(nóng)戶對土地的掠奪式經(jīng)營。他們有的還認(rèn)為可以而且應(yīng)該用“永佃權(quán)”代替“農(nóng)地使用權(quán)”“永”表明該權(quán)利為一種長期的權(quán)利，“佃”字表明永佃權(quán)反映租佃關(guān)系，簡潔明了，內(nèi)涵確定。而“農(nóng)地使用權(quán)”系生造的概念，以“使用權(quán)”概括，易生歧義，因為對土地承包經(jīng)營的權(quán)利不僅限于使用權(quán)，因而，如果我國將來物權(quán)立法采取一種與永佃權(quán)制度基本一致的制度，在名稱上應(yīng)采取永佃權(quán)，總之，目前，在美土地承包經(jīng)營權(quán)的名稱、內(nèi)涵及外延上尚有不同的認(rèn)識。我們認(rèn)為各種主張均有一定的合理和可取之處。但我們還認(rèn)為