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編者按：本文主要從小股東利益保護(hù)的正面研究；股東利益保護(hù)的反面論證；小股東與大股東的利益平衡進(jìn)行論述。其中，主要包括：保護(hù)小股東利益問(wèn)題，一直是國(guó)內(nèi)外公司法研究的熱點(diǎn)、大股東對(duì)小股東的侵害，在企業(yè)理論中通常稱其為“掠奪”、小股東利益受侵害的原因很多，直接原因是現(xiàn)代公司中資本的所有權(quán)和控制權(quán)分離、沖擊了現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)理念、損害了大股東投資和管理公司的積極性、為小股東濫用特權(quán)提供了可能、保護(hù)小股東利益具有兩面性，有利也有弊、追求高效率、大股東與小股東都選擇投資股票，這是追求最大化利益所選擇的一致結(jié)果、建立良好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序、法律要強(qiáng)調(diào)規(guī)制作用，對(duì)市場(chǎng)本身的這種雙重性質(zhì)進(jìn)行調(diào)整等，具體請(qǐng)?jiān)斠?jiàn)。

摘要：保護(hù)小股東利益，是目前各國(guó)公司法研究人員的熱點(diǎn)問(wèn)題，我國(guó)新公司法也對(duì)此問(wèn)題作了較多的補(bǔ)充和修改。保護(hù)小股東利益是目前公司管理的需要，但也存在諸多弊端，這是平衡大股東和小股東利益的現(xiàn)實(shí)原因。大股東與小股東之間存在的這對(duì)矛盾，只是暫時(shí)的，保護(hù)小股東利益的理念隨著良好市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的建立，也會(huì)最終不將存在，自然也就不存在平衡股東間利益的問(wèn)題了。

關(guān)鍵詞：小股東利益；平衡；市場(chǎng)秩序

保護(hù)小股東利益問(wèn)題，一直是國(guó)內(nèi)外公司法研究的熱點(diǎn)，國(guó)外學(xué)者研究相對(duì)完善，形成了小股東保護(hù)的一些理論，國(guó)內(nèi)學(xué)者近年來(lái)也開(kāi)始探討這一問(wèn)題，在我國(guó)新修改的公司法中，關(guān)于小股東利益的保護(hù)，也有所強(qiáng)調(diào)。

但是，過(guò)分強(qiáng)調(diào)小股東的利益保護(hù)，也有損公平原則，不僅可能對(duì)大股東的利益有損害，損害大股東投資和管理公司的積極性，而且會(huì)影響到公司的效率，不利于公司的發(fā)展，尤其是在強(qiáng)調(diào)公司社會(huì)責(zé)任的今天，這也會(huì)影響到市場(chǎng)秩序和公平公正等法律價(jià)值因素。所以，保護(hù)小股東利益存在著兩面性，有利也有弊。只有做到大股東與小股東的利益平衡，兼顧公司的社會(huì)責(zé)任，強(qiáng)調(diào)公司運(yùn)營(yíng)的效率以謀求公司的發(fā)展，從法律價(jià)值上追求良好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序這個(gè)根本上考慮，才能最終解決此問(wèn)題。

1小股東利益保護(hù)的正面研究

大股東對(duì)小股東的侵害，在企業(yè)理論中通常稱其為“掠奪”。它是指大股東利用控制地位通過(guò)損害小股東利益增加自身利益的行為。由于大股東處于控股地位，其就可以通過(guò)控制公司管理層以及股東大會(huì)，將自己的意志轉(zhuǎn)化為公司的意志，如果大股東完全從自身利益出發(fā)，公司則成為大股東合法掠奪小股東的工具。所以，大股東對(duì)小股東的“掠奪”是一個(gè)普遍性的話題，特別是在公司所有權(quán)集中程度較高的國(guó)家，大股東的“掠奪”相當(dāng)常見(jiàn)。

小股東利益受侵害的原因很多，直接原因是現(xiàn)代公司中資本的所有權(quán)和控制權(quán)分離。由于所有權(quán)和控制權(quán)的分離，現(xiàn)代公司的管理層負(fù)責(zé)公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理。股東尤其是小股東，基本脫離公司的經(jīng)營(yíng)管理，這就產(chǎn)生了所有者和管理者之間的關(guān)系問(wèn)題。需要成本，這種成本對(duì)于所有股東來(lái)說(shuō)都是一種損失，對(duì)于這種損失，由于小股東先天的弱點(diǎn)，大股東可能轉(zhuǎn)移這種損失給小股東而小股東顯得無(wú)能為力，而且還常受到管理層的限制，從而使得管理層的機(jī)會(huì)主義行為更加沒(méi)有顧忌。

當(dāng)然，大股東侵害小股東利益的原因還有很多，包括對(duì)小股東保護(hù)立法不完善、執(zhí)法不嚴(yán)等因素，但上面所講的兩種情況是根本原因。

同時(shí)，基于現(xiàn)實(shí)中存在小股東利益的損害行為，對(duì)小股東利益的保護(hù)又能采取什么措施呢？本文認(rèn)為應(yīng)該從平衡大股東與小股東的利益角度來(lái)思考，從法律價(jià)值上來(lái)思考。

2股東利益保護(hù)的反面論證

小股東利益保護(hù)制度本身就是根據(jù)公平正義這一法律價(jià)值準(zhǔn)則對(duì)股東平等原則所作的限制和矯正，因此必須堅(jiān)持公平原則。所以過(guò)分保護(hù)小股東利益對(duì)大股東會(huì)產(chǎn)生什么結(jié)果？又會(huì)有哪些弊端呢？

2.1沖擊了現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)理念

公司治理結(jié)構(gòu)是股東追求最大化利益的情況下產(chǎn)生的。公司治理的目的在于保障公司管理層從公司最大化利益出發(fā)，要求他們對(duì)公司股東和其他利益相關(guān)者負(fù)責(zé)。公司治理結(jié)構(gòu)的基本理念之一就是股東平等，大股東與小股東應(yīng)當(dāng)享有同樣的權(quán)利。股東平等具體體現(xiàn)為“公司的股票表面上有平等的權(quán)利和義務(wù)。”但必須明確的是，股東平等雖然建立在股份平等的基礎(chǔ)上，但絕不是股份的平等，而是指公司與股東間，在基于股東地位而發(fā)生關(guān)系之場(chǎng)合，應(yīng)給予股東以平等的待遇。

2.2損害了大股東投資和管理公司的積極性

小股東有其天生的弱點(diǎn)，如果僅是從法律的角度或外在的因素加以保護(hù)，不能從根本上解決問(wèn)題，那只能起到杯水車薪的作用。作為經(jīng)濟(jì)人，小股東以自身利益最大化為目標(biāo)，在股權(quán)方面考慮更多的是自益權(quán)，即主要是指對(duì)公司投資的回報(bào)，而不是公司的管理權(quán)限，小股東很大程度上忽略了公司的共益權(quán)或者無(wú)能力顧及公司的共益權(quán)。小股東缺乏關(guān)心公司經(jīng)營(yíng)的積極性，表現(xiàn)出“理性的冷漠”，而這種關(guān)心經(jīng)營(yíng)公司的積極性，恰是大股東具有的。另外，與“理性的冷漠”同時(shí)存在的還有“搭便車”問(wèn)題。如果每個(gè)股東因?yàn)樗恕按畋丬嚒倍疾徊扇⌒袆?dòng)，公司的效益將不會(huì)有任何的變化，每個(gè)股東的收益也不會(huì)有增加。這樣，積極可能帶來(lái)?yè)p失，而消極可能帶來(lái)收益，其結(jié)果就會(huì)使小股東進(jìn)一步采取“理性的冷漠”態(tài)度，而大股東也成為“搭便車”的受害者。因?yàn)榇蠊蓶|采取措施后取得的利益與承擔(dān)的責(zé)任并存，當(dāng)責(zé)任與收益相比更大時(shí)，大股東可能會(huì)產(chǎn)生既出力又受到損害的結(jié)果，他們的積極性會(huì)受到打擊，而此時(shí)再對(duì)本來(lái)就“不勞而獲”的小股東進(jìn)行特殊保護(hù)，這對(duì)大股東的積極性無(wú)疑是雪上加霜。

2.3為小股東濫用特權(quán)提供了可能

基于對(duì)小股東的特殊保護(hù)，法律賦予小股東較多的權(quán)利，這對(duì)提高小股東投資積極性起到了積極的作用，但這又為小股東濫用特權(quán)提供了可能。英美法系國(guó)家對(duì)于小股東的保護(hù)采用了不公平侵害原則。

如果股東僅僅因?yàn)閷?duì)其他股東經(jīng)營(yíng)公司的方式喪失信心和信任，就請(qǐng)求命令購(gòu)買其股份，這也屬于濫用不公平侵害行為。不公平侵害原則的規(guī)定并非股東救濟(jì)的“萬(wàn)靈藥”，并非一旦有這樣那樣的原因就對(duì)公司經(jīng)營(yíng)方式有不滿就可以引用的原則。小股東由于其本身的弱者地位，在公司的管理方面起到的作用很小或被忽略，但對(duì)于大股東經(jīng)營(yíng)公司的能力或決策往往產(chǎn)生不信任的態(tài)度。法律上對(duì)小股東的特殊保護(hù)措施給他們提供了濫用特權(quán)的可能。他們就會(huì)采用不公平侵害程序或其他法律上對(duì)其保護(hù)的特殊程序來(lái)達(dá)到牽制的目的，但通過(guò)前面兩個(gè)實(shí)例表明，這肯定是行不通的。

3小股東與大股東的利益平衡

基于前兩章所述，保護(hù)小股東利益具有兩面性，有利也有弊。那如何解決這對(duì)目前存在的矛盾呢？這是本文提出大股東與小股東利益平衡的原因。而如何做到利益的平衡，包括追求高效率與建立良好市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序兩個(gè)方面：前者分析大股東與小股東利益平衡的可能性，后者則分析了利益平衡的具體辦法。

3.1追求高效率

要解決保護(hù)小股東利益與大股東積極性這對(duì)矛盾，必須得分析大股東與小股東的關(guān)系，并在此基礎(chǔ)上引伸出追求公司的效率是解決問(wèn)題的關(guān)鍵之一。

從公司成立的過(guò)程來(lái)看，大股東與小股東都選擇投資股票，這是追求最大化利益所選擇的一致結(jié)果。大股東因?yàn)橛行」蓶|的投資才可能獲取規(guī)模效益，小股東因?yàn)榇蠊蓶|的集團(tuán)化的經(jīng)營(yíng)才會(huì)取得高于其他投資方式的預(yù)期收益。所以，大股東與小股東并不存在本質(zhì)上的對(duì)立，大股東對(duì)小股東的侵害只是不完全市場(chǎng)條件下的偶然現(xiàn)象，隨著市場(chǎng)制度的完善和各項(xiàng)保護(hù)小股東利益制度的健全，大股東與小股東完全能夠在共同利益的基礎(chǔ)上建立一種相對(duì)和諧的關(guān)系。

由于大股東與小股東利益總體的一致性，所以解決他們目前存在的問(wèn)題的關(guān)鍵之一就是追求公司最大化的利益，使他們?cè)诟髯灶A(yù)期的收益范圍內(nèi)達(dá)成一致。而要追求最大化利益，這便提出公司創(chuàng)造價(jià)值的效率及相關(guān)制度的完善問(wèn)題。

傳統(tǒng)的觀點(diǎn)認(rèn)為，股東的利益與公司的利益是可以而且應(yīng)當(dāng)劃等號(hào)，也就說(shuō)公司利益應(yīng)該理解為公司現(xiàn)在股東和未來(lái)股東的利益。而如何追求公司最大化利益（也就是實(shí)現(xiàn)股東最大化利益），除了經(jīng)濟(jì)學(xué)上的成本與收益等因素外，從法律的角度來(lái)看，更多的是從公司本身管理制度上尋找原因，也就是要求管理層在管理公司時(shí)需要完善或嚴(yán)格遵守現(xiàn)代企業(yè)管理的管理制度，從而提高公司的工作效率。

總之，現(xiàn)代企業(yè)管理的模式從其誕生以至于成長(zhǎng)到今天，雖然不斷處于變革之中，但始終處于一個(gè)主旋律，那就是如何提高公司創(chuàng)造價(jià)值的效率，更有效地貫徹公司的營(yíng)利性，實(shí)現(xiàn)公司利潤(rùn)的最大化，從而為股東們獲得更多的利益。股東們（不論是大股東還是小股東）獲得了他們各自要求的利益，他們之間暫時(shí)的矛盾也就會(huì)迎刃而解了，至于是否還保護(hù)小股東這個(gè)問(wèn)題也會(huì)因?yàn)樗麄兝娴墨@得而淡化了。所以，平衡大股東與小股東的利益是可能的。

3.2建立良好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序在現(xiàn)代公司中，如果要建立完善的小股東保護(hù)制度必須處理好同股東平等原則的關(guān)系，合理平衡、保護(hù)所有股東的利益，目前對(duì)大股東的制衡也好，對(duì)小股東的特別保護(hù)也罷，都應(yīng)合理、適度。但僅是平衡大股東與小股東之間的利益只能說(shuō)是解決問(wèn)題的表面措施，而建立良好的市場(chǎng)秩序才是解決問(wèn)題的根本。

市場(chǎng)秩序?qū)ξ覀儗?shí)現(xiàn)自己的目的極有助益：它不僅像所有其他的自生自發(fā)秩序那樣，會(huì)在我們的行動(dòng)中給我們以指導(dǎo)和在不同人的預(yù)期之間促成某種應(yīng)合關(guān)系，而且還會(huì)拓展每個(gè)人在更大程度上支配各種物品的前景或機(jī)會(huì)。

建立良好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，主要是從法律的角度入手，這也是符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)的理論。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，為了激勵(lì)交換和保障交易的安全，這就需要契約。而契約的原則、技術(shù)和標(biāo)準(zhǔn)等是由專門的法律設(shè)定的，契約的效力也必須靠法律來(lái)保障。市場(chǎng)的這種交換，前提是經(jīng)濟(jì)主體地位平等、意志自由，主體通過(guò)平等、自由的協(xié)商，共同決定他們之間的互利有償、互相制約的關(guān)系。而且，在競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序中，客觀上必然要求有維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)的必要規(guī)則，以規(guī)范各個(gè)經(jīng)濟(jì)主體的行為。同時(shí)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)以其客觀的發(fā)展規(guī)律必然要求沖破一切地域的限制，使國(guó)內(nèi)市場(chǎng)與國(guó)際市場(chǎng)接軌，把國(guó)內(nèi)市場(chǎng)變?yōu)閲?guó)際市場(chǎng)的一部分。國(guó)際市場(chǎng)是以自由貿(mào)易為基礎(chǔ)，在自由貿(mào)易的國(guó)際市場(chǎng)上，不是哪個(gè)國(guó)家的政府可能說(shuō)了算的，也不會(huì)允許超經(jīng)濟(jì)的行政權(quán)力的干預(yù)，調(diào)整交易的行為只能是公認(rèn)的法律原則或慣例。

所以，法律在建立良好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序時(shí)，得注重以下幾個(gè)方面：

第一，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)“護(hù)航”。要通過(guò)為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)提供良好的外部法律環(huán)境，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展創(chuàng)造民主穩(wěn)定的政治局面、安居樂(lè)業(yè)的社會(huì)秩序和切實(shí)有效的社會(huì)保障體系。

第二，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)“引航”。要正確規(guī)定市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展方面、價(jià)值目標(biāo)、基本政策和利益關(guān)系，指引市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)沿著正確、合法、高效和安全的路線前進(jìn)。

第三，強(qiáng)調(diào)服務(wù)意識(shí)。由于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法制化，經(jīng)濟(jì)交往的過(guò)程無(wú)不同時(shí)也是法律交往的過(guò)程,加上法律越來(lái)越專門化、技術(shù)化、信息化和國(guó)際化，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)法律服務(wù)的需求和依賴也是越來(lái)越大。

第四，強(qiáng)調(diào)規(guī)制作用。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)具有二重性。一方面，發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)有利于解放和發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力，增強(qiáng)國(guó)家的綜合國(guó)力，提高人民的生活水平，也有利于增強(qiáng)人們的自主意識(shí)、競(jìng)爭(zhēng)意識(shí)、效率意識(shí)和開(kāi)拓創(chuàng)新精神。但另一方面，市場(chǎng)自身也存在著一些弱點(diǎn)和消極因素，如有可能擴(kuò)大貧富差別、導(dǎo)致兩極分化，也會(huì)使一些人利用市場(chǎng)機(jī)制的空檔而見(jiàn)利忘義、唯利是圖，從而使市場(chǎng)出現(xiàn)混亂的局面。因此，法律要強(qiáng)調(diào)規(guī)制作用，對(duì)市場(chǎng)本身的這種雙重性質(zhì)進(jìn)行調(diào)整，引導(dǎo)市場(chǎng)向好的方向發(fā)展。

總之，只有市場(chǎng)秩序好了，在這個(gè)井然有序而又充滿競(jìng)爭(zhēng)的大環(huán)境里，大股東為了自身的發(fā)展和利益，只能遵循現(xiàn)代企業(yè)管理規(guī)則，以公平公正效率的原則運(yùn)營(yíng)公司，也不會(huì)存在侵害小股東利益的情況，否則便會(huì)失去客戶，失去競(jìng)爭(zhēng)力，這是大股東不愿意看到的。當(dāng)然，同樣基于公平公正效率的原則，保護(hù)小股東利益的特別政策也就沒(méi)有必要了。