導(dǎo)語(yǔ)：清末商法實(shí)施及成效一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

國(guó)古代社會(huì)一直推行重農(nóng)抑商的政策，商業(yè)被當(dāng)作士農(nóng)工商之“末”，處于被忽視的地位。因此，在我國(guó)古代封建法制中，并不存在獨(dú)立或集中的商事法制度。刑民不分、諸法合體法制形態(tài)反映了我國(guó)封建社會(huì)長(zhǎng)期處于商品經(jīng)濟(jì)極度不發(fā)展的實(shí)際狀況。制定私法性質(zhì)的商法是晚清修律的重要任務(wù)之一。中國(guó)近現(xiàn)代意義上的商法起始于清末大規(guī)模的商事立法，期間完成了包括《欽定大清商律》(1903，包括《商人通例》和《公司律》)、《破產(chǎn)律》(1906)、《大清商律草案》(1908)、《改訂大清商律草案》以及《銀行通行則例》(1908)、《公司注冊(cè)試辦章程》(1906)等等一系列商事法規(guī)。

清末商事立法，是中國(guó)近代商事立法的第一次實(shí)踐，是清末法制改革的重要組成部分。這些法律從形式、體例到內(nèi)容都具有創(chuàng)新性，符合中國(guó)法制近代化的需要。它完備了中國(guó)近代的法制體系，有助于中外法律文明的相互融匯。清末商事立法這段歷史不應(yīng)該被遺忘，雖然有著許多的缺憾，但留給后人大量商事法制實(shí)踐的珍貴遺產(chǎn)。這些立法成果是此后中國(guó)商事立法的基礎(chǔ)，在中國(guó)商事法制近代化的歷程中具有重要的意義。研究清末商法及其實(shí)施效果，有助于今天的商事法制建設(shè)。清末商事法規(guī)是法制的靜態(tài)形式，商事立法的具體運(yùn)作就是當(dāng)時(shí)法制的動(dòng)態(tài)形式。只有充分了解動(dòng)、靜兩種形態(tài)的商事立法，才能更好地了解商事立法的整體施行情況。

一、清末商法實(shí)施的機(jī)構(gòu)

關(guān)于商法的實(shí)施機(jī)構(gòu)，近代各國(guó)其職能大多由法院承擔(dān)。中國(guó)古代民事法律不發(fā)達(dá)，從來(lái)沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的民事或商事審判機(jī)關(guān)。商法頒布后由什么機(jī)構(gòu)來(lái)實(shí)施，是清政府必須加以解決的問(wèn)題。從有關(guān)材料看，作為長(zhǎng)期實(shí)行的正式制度，清政府采取的是各國(guó)家通行的作法，以法院為商事審判機(jī)關(guān)。根據(jù)宣統(tǒng)元年12月(1910年1月)頒布的《法院編制法》及其附屬法，規(guī)定各級(jí)審判衙門(mén)中只實(shí)行民刑分理，將一般商事案件歸入民事訴訟。但商業(yè)登記應(yīng)采取什么制度，開(kāi)始時(shí)并不明確。《法院編制法》只規(guī)定審判衙門(mén)按照法令所定管轄登記及非訟事件，商業(yè)登記是否歸審判機(jī)關(guān)管轄，沒(méi)有明確規(guī)定，后來(lái)法部會(huì)同農(nóng)工商部起草《商業(yè)登記章程》，才正式明確下來(lái)，該章程草案第14條規(guī)定商業(yè)登記歸地方初級(jí)審判廳管轄，未設(shè)審判廳之處由地方行政官署管轄。①清政府設(shè)立和確定的商法實(shí)施機(jī)構(gòu)主要有:

(一)商部商部創(chuàng)設(shè)與商律編訂，是清末新政初期推行的兩項(xiàng)要政。商部是法制改革開(kāi)始后，清政府出于振興實(shí)業(yè)、挽回利權(quán)的需要，在決定制定商事法律的同時(shí)，于光緒29年7月(1903年8月)設(shè)立的，是中國(guó)第一個(gè)近代工商管理機(jī)構(gòu)。商律最初是作為商部則例制定的。商部的設(shè)立突破了傳統(tǒng)中央六部行政體制，并引導(dǎo)了此后官制改革的全面展開(kāi)，商律編訂則是修律的發(fā)端，表達(dá)了清政府引入新式法律振興商務(wù)，挽回利權(quán)的最初嘗試。光緒29年3月(1903年4月)清廷在關(guān)于制訂商律、籌設(shè)商部的上諭中說(shuō):“茲著派載振、袁世凱、伍廷芳先訂商律，作為則例。俟商律編成奏定后，即行特簡(jiǎn)大員，開(kāi)辦商部?！雹谏搪杉葹樯滩縿t例，當(dāng)然要為商部負(fù)責(zé)實(shí)施。光緒29年8月(1903年9月)商部奏準(zhǔn)的章程規(guī)定，該部會(huì)計(jì)司“專(zhuān)司稅務(wù)、銀行、貨幣、各業(yè)賽會(huì)、禁令、會(huì)審詞訟、考取律師……”。③光緒32年(1906年)商部改為農(nóng)工商部，該部在厘定執(zhí)掌事宜及員司各缺的奏摺中又重申:“商務(wù)司掌事物如左:……農(nóng)工商礦各公司暨一切提倡、保護(hù)、獎(jiǎng)勵(lì)、調(diào)查、報(bào)告、訴訟、禁令事宜……”④為實(shí)施《公司注冊(cè)試辦章程》，商部還于光緒30年設(shè)立了注冊(cè)局，主管公司注冊(cè)事宜?？傊嘘P(guān)公司成立和重大商案的處理，均由商部負(fù)責(zé)，商法實(shí)施中遇到的問(wèn)題也主要由商部負(fù)責(zé)解釋。⑤

(二)各地商會(huì)商會(huì)本為商界自治團(tuán)體，歐洲中世紀(jì)就已出現(xiàn)，主要為調(diào)整內(nèi)部關(guān)系，對(duì)抗外來(lái)競(jìng)爭(zhēng)而設(shè)。以后隨著各民族國(guó)家的形成和商事法律的發(fā)達(dá)，商會(huì)的性質(zhì)逐漸發(fā)生變化。近代各國(guó)商會(huì)主要分為兩類(lèi)，一是英美國(guó)家，實(shí)行私設(shè)組合制，視商會(huì)為民間自由組織;一是大陸法國(guó)家，實(shí)行私設(shè)官認(rèn)制度，將商會(huì)作為商政咨詢機(jī)關(guān)。中國(guó)商會(huì)的發(fā)展與歐美國(guó)家大致相同。清末商法頒布前，商界就有了一些商業(yè)公所或商務(wù)公會(huì)一類(lèi)的組織，為民間私設(shè)。光緒29年11月(1903年12月)商部頒布了《商會(huì)簡(jiǎn)明章程》，確定了劃一之制。從該章程的規(guī)定看，清末商會(huì)采取大陸各國(guó)的制度，為民設(shè)官認(rèn)的政府咨詢機(jī)關(guān)。商會(huì)的職責(zé)之一就是協(xié)助政府實(shí)施商法。其章程第15款規(guī)定:“凡華商遇有糾葛，可赴商會(huì)告知總理定期邀集各董秉公理論，從眾公斷。如兩造尚不折服，準(zhǔn)其具稟地方官核辦”。第16款規(guī)定:“華洋商人遇有交涉齟齬，商會(huì)應(yīng)令兩造各舉公正一人秉公理處，即酌行剖斷。如未允洽，再由兩造公正人合舉眾望夙著者一人從中裁判。其有兩造情事商會(huì)未及周悉，業(yè)經(jīng)具控該地方官或該管領(lǐng)事者，即聽(tīng)兩造自便。設(shè)該地方官、領(lǐng)事等判斷未盡公允，仍準(zhǔn)被屈人告知商會(huì)代為申理，案情較重者由總理秉呈本部，當(dāng)會(huì)同外務(wù)部辦理?！钡?8款規(guī)定:“商會(huì)應(yīng)由各董事刊發(fā)傳單，按照本部嗣后奏定公司條例，令商家先辦注冊(cè)一項(xiàng)，使就地各商家會(huì)內(nèi)可分門(mén)別類(lèi)縮列成冊(cè)，而后總協(xié)理與各會(huì)董隨時(shí)便于按籍考酌，施切實(shí)保護(hù)之方，力行整頓提倡之法……”。⑥此外，商部《公司注冊(cè)試辦章程》還規(guī)定:“凡公司設(shè)立之處業(yè)經(jīng)舉行商會(huì)者，須先將注冊(cè)之呈，由商會(huì)總董蓋用圖記，呈寄到部，以憑核辦。其未經(jīng)設(shè)有商會(huì)之處，可暫由附近之商會(huì)或就地著名之商立公所加蓋圖記，呈部核辦”。⑦可見(jiàn)，調(diào)解和處理商事糾紛，依法保護(hù)監(jiān)督各商，審核公司注冊(cè)呈式，為商會(huì)的重要職責(zé)，商會(huì)是政府實(shí)施商法的輔助機(jī)關(guān)。

(三)地方政府中國(guó)古代社會(huì)行政、司法不分，向來(lái)以地方衙門(mén)為審理訟案的機(jī)關(guān)。至清末商法頒布時(shí)，新的審判機(jī)關(guān)尚未建立，故仍沿舊制，凡商會(huì)調(diào)解無(wú)效或處理后當(dāng)事人不服之商事案件，由地方官處理，這從上引商會(huì)章程中已可以看出。另外，凡在商部札飭地方官加以保護(hù)，地方官負(fù)有使各商免遭不法侵害之責(zé)，此亦為貫徹商法中有關(guān)商人和公司權(quán)利的一種方式。至宣統(tǒng)2年年底以前，清政府所頒布商法主要由以上機(jī)構(gòu)和組織負(fù)責(zé)實(shí)施。此外，還有一些政府機(jī)構(gòu)也間或參與這方面的，如郵傳部對(duì)涉及鐵路等交通公司的案件，鹽務(wù)部門(mén)對(duì)發(fā)生于鹽業(yè)的案件，都有辦理之責(zé)。因而這一時(shí)期商法實(shí)施機(jī)構(gòu)方面的情況是較為復(fù)雜的。

到宣統(tǒng)2年年底，隨著各省省城和商埠各級(jí)審判廳的建立，商事審判開(kāi)始向?qū)徟袡C(jī)關(guān)轉(zhuǎn)移。據(jù)法部宣統(tǒng)3年3月(1911年4月)向朝廷呈奏的前一年下半期籌辦新政成績(jī)摺記載，到宣統(tǒng)2年年底，各地共設(shè)各級(jí)審判廳173所，設(shè)員2149人，除湖南、廣東兩省和吉林濱江、綏芬，黑龍江呼蘭府等商埠因故延期外，其余省城、商埠各級(jí)審判廳一律開(kāi)設(shè)，受理民刑案件。⑧在此之前，憲政編查館在核定《法院編制法》的奏摺中曾規(guī)定，凡各地已設(shè)審判廳的地方，按照該法無(wú)審判權(quán)者概不得違法收受民刑訴訟案件。⑨宣統(tǒng)3年正月，農(nóng)工商部向法部提出，據(jù)山東勸業(yè)道電稱(chēng)，山東省城、商埠各級(jí)審判廳均已按期設(shè)立，商事訴訟自應(yīng)一概歸審判廳辦理。其未設(shè)審判廳之各府州縣應(yīng)如何辦理，請(qǐng)法部批示。法部回復(fù):司法獨(dú)立，民刑分庭，其已設(shè)審判廳地方之商事訴訟，一概歸并審判廳審理;未設(shè)審判廳地方仍沿舊制，由府州縣衙門(mén)受理，但不服府州縣衙門(mén)裁決的上訴案件，可由以前的上訴至主管本省商政的勸業(yè)道，改為上訴于省城高等審判廳，以便既可使人民權(quán)利得到保護(hù)，而司法、行政機(jī)關(guān)又不至混淆。⑩至此，由法院辦理商事審判，已作為一種新制度在部分地區(qū)付諸實(shí)施。

二、清政府對(duì)商法的貫徹施行情況

清政府對(duì)商法的貫徹施行主要表現(xiàn)在辦理公司注冊(cè)和對(duì)商事案件的處理上?！稓J定大清商律》和《公司注冊(cè)試辦章程》頒布后，先已設(shè)立的公司紛紛呈請(qǐng)注冊(cè)，新設(shè)立的公司也陸續(xù)呈文到部，要求注冊(cè)給照開(kāi)辦?！渡虅?wù)官報(bào)》第五十一期載:“近日商部公司注冊(cè)局辦公頗形忙碌。因各處商家集股開(kāi)設(shè)公司局廠日多一日，并悉商部所辦各事皆系實(shí)心保護(hù)，故均向注冊(cè)局呈請(qǐng)注冊(cè)?！惫咀?cè)既是公司開(kāi)辦必須履行的手續(xù)，也是商部貫徹實(shí)施商法的重要環(huán)節(jié)。從《商務(wù)官報(bào)》和歷史檔案中保存的材料可以看出，商部辦理注冊(cè)時(shí)，要依照商法進(jìn)行嚴(yán)格的審查，凡認(rèn)為不符合法律規(guī)定者，均予以駁回。根據(jù)《商務(wù)官報(bào)》第一期至戊申十期的記載統(tǒng)計(jì)，光緒32年4月(1906年5月)至光緒34年4月(1908年5月)兩年間，因此而未準(zhǔn)注冊(cè)者達(dá)118起。光緒34年4月以后的《商務(wù)官報(bào)》中，此類(lèi)記載亦復(fù)不少。如宣統(tǒng)元年11月(1910年1月)，批上海商務(wù)總會(huì):“職商韓棟林等創(chuàng)設(shè)協(xié)綸繅絲公司，合同內(nèi)稱(chēng)韓棟林等各出資本洋一萬(wàn)元，共洋五萬(wàn)元，注冊(cè)呈式內(nèi)又稱(chēng)每股銀數(shù)五百元，究系合資公司，抑系股分公司，飭詳細(xì)聲敘，補(bǔ)呈到部，再行核辦?！?/p>

宣統(tǒng)2年正月(1910年2月)批鎮(zhèn)江商務(wù)分會(huì):“商人查濟(jì)鐄、查濟(jì)柄、查濟(jì)純等三人合資開(kāi)設(shè)查二妙堂友于氏友記墨號(hào)，援合資有限公司之例，呈請(qǐng)注冊(cè)。查公司律第五條內(nèi)載，合資公司所辦各事，應(yīng)公舉出資者一人或二人經(jīng)理，以專(zhuān)責(zé)成。又第七條內(nèi)載，設(shè)立合資有限公司，集資各人應(yīng)立合同，聯(lián)名簽押，載明作何貿(mào)易，每人出資若干，某年某月某日起期限以幾年為度，報(bào)部注冊(cè)等語(yǔ)。本部詳閱該號(hào)原呈，所開(kāi)經(jīng)理人查益生，并非出資之人，於有限無(wú)限一款漏未填寫(xiě)，合資合同亦未呈送到部。以上各節(jié)均與定章不符，合行批示該商會(huì)仰即飭該商等遵照定章抄錄合同另具呈式，公舉經(jīng)理人報(bào)部查核。”可見(jiàn)，商部辦理公司注冊(cè)是較為嚴(yán)格的。至于商事案件，由于材料有限，難以對(duì)有關(guān)情況進(jìn)行統(tǒng)計(jì)。從目前所見(jiàn)材料看，一般情況下，清政府是按照所頒商律處理商事案件的。

如宣統(tǒng)2年(1910年)，發(fā)生了川漢鐵路公司虧短巨額款項(xiàng)的大案，該公司經(jīng)管滬款的職員施典章先后虧挪、侵蝕路款百余萬(wàn)元，因其經(jīng)營(yíng)不善，上海正元、謙余、兆康等錢(qián)莊和利華銀行還倒欠該公司路款二百余萬(wàn)元。案發(fā)后，四川京官鄧镕及資政院先后提出應(yīng)照公司律關(guān)於查帳人和公司清算的規(guī)定，公舉查帳人，會(huì)同部派監(jiān)察人員進(jìn)行徹底清算，并按商律第129條的規(guī)定，對(duì)有關(guān)人員進(jìn)行制裁。這些主張大都被主管該案的郵傳部所接受。宣統(tǒng)3年4月，郵傳部在經(jīng)過(guò)幾個(gè)月的清查后奏報(bào):“查商律一百二十九條內(nèi)載董事總辦或總司理人、司事人等，如有偷竊虧空公司款項(xiàng)或冒騙他人財(cái)物者，除追繳及充公外，依其事之輕重，監(jiān)禁少至一月，多至三年，并罰以少至一千元，多至一萬(wàn)元之?dāng)?shù)等語(yǔ)，施典章除虧挪各款應(yīng)責(zé)令擔(dān)任歸還，暨正元、兆康之二十萬(wàn)兩歸其自理，業(yè)由江督等奏準(zhǔn)辦理外，其虛報(bào)股票價(jià)值、侵蝕公司銀十二萬(wàn)余兩，合依資政院議決辦法，照商律一并追繳充公，仍俟全案完結(jié)，發(fā)交該管地方官監(jiān)禁三年，罰金即定為一萬(wàn)元，繳清后方得釋放。如蒙俞允，應(yīng)由臣部分咨江蘇督撫，臣轉(zhuǎn)飭江海關(guān)道仍提施典章到案，先行管押，勒限嚴(yán)追?！彪m至清亡，此案尚未了結(jié)，但從所奏處理意見(jiàn)看，基本是按商律的規(guī)定辦理的。再如，宣統(tǒng)元年9月(1909年10月)，有人參奏上海交通銀行總辦李厚祐貪鄙成性，朝廷命郵傳部查處。尋奏:“李厚祐被參各節(jié)，或傳聞未確，或查無(wú)實(shí)據(jù)……查商律規(guī)定，凡為公司理事人員，即不得更為同等之營(yíng)業(yè)。李厚祐既為華商銀行招股人，應(yīng)將所充之上海銀行總辦撤去，另派委員接辦，以專(zhuān)責(zé)成。從之?！?/p>