導(dǎo)語：侵占罪相關(guān)問題研究論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

［內(nèi)客提要］侵占罪，是全國人大常委會(huì)《關(guān)于懲治違反公司的犯罪的決定》新增設(shè)的一個(gè)重要罪名。由于這一犯罪同刑法典貪污罪有許多重合文叉之處，實(shí)踐中較難把握，本文分析了便占罪的立法背景和一般構(gòu)成，并就便占罪與貪污罪的界限特別是國家工作人員的認(rèn)定，提出了自己的觀點(diǎn)。

［作者簡介］孫國祥，男，1956年生，法學(xué)碩士，著有（中國經(jīng)濟(jì)刑法學(xué)》、《當(dāng)代刑法專題與罪案研究》、《經(jīng)濟(jì)刑法原理與適用》等書，現(xiàn)任南京大學(xué)法學(xué)院副院長、教授，原南京中山律師事務(wù)所律師。

一、侵占犯罪的沿革

侵占，是指行為人將自己業(yè)已持有的公私財(cái)物非法轉(zhuǎn)為己有的行為。我國古代刑法早就將侵占行為納入刑法調(diào)整的范圍而規(guī)定為犯罪。例如唐律《雜律》規(guī)定有“受寄財(cái)物而用”、“錯(cuò)認(rèn)奴隸財(cái)物”、“于他人地區(qū)得物不還”、“拾遺物不送官”等犯罪，從唐律對上述犯罪規(guī)定的法定刑看，比盜竊等臟罪要輕一些。而綜觀現(xiàn)代各國刑法，幾乎都將一定條件下的侵占行為作為刑法調(diào)整的對象，如日本、德國、美國等國刑法。日本刑法中的侵占罪規(guī)定較細(xì)，包括單純侵占罪、業(yè)務(wù)侵占罪和侵占脫離占有的財(cái)物罪三個(gè)部分：單純侵占罪就是侵吞基于委托、契約關(guān)系而合法持有的財(cái)物；業(yè)務(wù)侵占罪是指侵占業(yè)務(wù)上由自己占有而屬于他人的財(cái)物；侵占脫離占有物罪，是指行為人將不是出于占有者的意思而將脫離他人占有之物加以侵吞的行為。德國刑法規(guī)定的侵占罪則概括了各種侵占行為，英美刑法規(guī)定有盜用罪，指“受物主委托的人對該財(cái)產(chǎn)實(shí)行欺騙性轉(zhuǎn)變的行為”。前蘇聯(lián)刑法的侵占罪僅以國家或公共財(cái)物為對象，分為以侵占、侵用或?yàn)E用職權(quán)的方法盜竊國家財(cái)產(chǎn)或公共財(cái)產(chǎn)罪；侵吞拾到的或偶然獲得的國家財(cái)產(chǎn)或公共財(cái)產(chǎn)罪。各國侵占罪的外延中有區(qū)別，但主旨是一樣的，就是充分運(yùn)用刑法來保護(hù)公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。

我國現(xiàn)行刑法典中，對國家工作人員利用職務(wù)之便侵占公共財(cái)產(chǎn)的，認(rèn)定為貪污手段之一種，但對其他侵占公私財(cái)物的行為，卻沒有規(guī)定，其立法理由是：“國家工作人員或受國家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利侵占公共財(cái)物的，要按貪污罪論處，剩下的其他侵占公共財(cái)物數(shù)量一般比較有限，以不作為犯罪處理。”后來，立法者在我國《民法通則》第117條規(guī)定：“侵占國家的、集體的財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)，不能返還財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀或者折價(jià)賠償。”這說明，一般的侵占財(cái)產(chǎn)僅作為民法凋整對象。

隨著我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展和其他客觀條件上變化，各種侵占行為日見突出。單純用民法調(diào)整此種行為己經(jīng)捉襟見肘，要求刑法增設(shè)侵占罪的呼聲不絕于耳，增設(shè)侵占罪的主要理由：其一，改革開放后，私人合法財(cái)產(chǎn)的數(shù)量大大增加了。個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、合伙經(jīng)濟(jì)組織以及中外合資、合作經(jīng)營的混合型經(jīng)濟(jì)組織大量涌現(xiàn)，經(jīng)濟(jì)交往也日趨復(fù)雜化。與此相應(yīng)，侵占他人財(cái)物的行為不僅發(fā)案，而且涉案財(cái)物數(shù)量不是有限，而是相當(dāng)可觀，巳表現(xiàn)出較嚴(yán)重的社會(huì)危害性，客觀上需要以犯罪化處理，其二，市場經(jīng)濟(jì)條件下，國家確立了對一切市場主體財(cái)產(chǎn)平等保護(hù)的原則。刑法典對特殊主體侵犯特定對象（公共財(cái)產(chǎn)）的行為按貪污罪論處，突出了對公共財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，但對發(fā)生在外商投資企業(yè)、私營企業(yè)、合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)侵占行為僅為民法調(diào)整的話，給人以財(cái)產(chǎn)不平等保護(hù)的法律觀念，也不足遏制此類犯罪行為的上升勢頭。特別是前幾年一些外商獨(dú)資企業(yè)、私營企業(yè)內(nèi)的雇員利用職務(wù)之便，侵占企業(yè)的財(cái)產(chǎn)如何處理，引起了執(zhí)法者的困惑。在這種背景下，立法機(jī)關(guān)認(rèn)真研究了同這類犯罪作斗爭的實(shí)際精況和存在的問題，在1995年2月28日通過的《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》，（以下簡稱《決定》）中增設(shè)了侵占罪。這一罪名的設(shè)立，是我國刑法侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪立法適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個(gè)重要突破。

二、侵占罪的概念和特征

《決定》第10條對侵占罪的規(guī)定采用了敘明罪狀。所謂侵占罪，是指公司董事、監(jiān)事或者職工利用職務(wù)或工作上的便利，侵占本公司財(cái)物數(shù)額較大的行為。根據(jù)這一概念，侵占罪的構(gòu)成特征是:

（一）侵占罪侵害的客體是公司（其他企業(yè)）財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。關(guān)于侵占罪的客體，理論上有不同的觀點(diǎn)；一種觀點(diǎn)認(rèn)為，侵占罪的客體是復(fù)雜客體，是社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和公司財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，本罪的客體是簡單客體，是公司財(cái)物所有權(quán)。我認(rèn)為后一種觀點(diǎn)是正確的。社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序是所有經(jīng)濟(jì)犯罪所共同侵害的客體，是類客體，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)只是經(jīng)濟(jì)秩序的一個(gè)組成部分，這兩者之間是整體與部分的關(guān)系，不存在并列的問題。所以，本罪應(yīng)是簡單客體的犯罪。

侵占罪的對象是公司（企業(yè)）的財(cái)產(chǎn)，公司（企業(yè)）財(cái)產(chǎn)的范圍是指公司（企業(yè)）經(jīng)營、管理、使用的財(cái)產(chǎn)。至于公司（企業(yè)）財(cái)產(chǎn)的所有制性質(zhì)，可能是私人所有的，也可能是集體所有的，還有可能是國家所有的。這些財(cái)產(chǎn)投入到公司（企業(yè)）后，就成為公司（企業(yè)）的財(cái)產(chǎn)，公司（企業(yè)）的財(cái)產(chǎn)也并不是專指公司自己的財(cái)產(chǎn)。如系公司（企業(yè)）保管，使用或運(yùn)輸途中的其他單位和個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，也應(yīng)視為公司（企業(yè)）的財(cái)產(chǎn)，因?yàn)檫@些財(cái)產(chǎn)的損失，最終也是由公司（企業(yè)）承擔(dān)責(zé)任的。此外，公司財(cái)產(chǎn)既指有形財(cái)產(chǎn)，也包括無形財(cái)產(chǎn)，如企業(yè)的專利、技術(shù)秘密等知識(shí)產(chǎn)權(quán)。例如某公司從事產(chǎn)品技術(shù)設(shè)計(jì)的職工某甲，利用工作之便，在操作計(jì)算機(jī)時(shí)，把公司經(jīng)過多年研究開發(fā)的某項(xiàng)技術(shù)成果全套資料調(diào)出，輸人自備的軟盤中，然后不辭而別。后甲到另一家公司工作時(shí)，將該軟盤賣出，得款數(shù)萬元。據(jù)此，某甲的行為應(yīng)構(gòu)成侵占罪。

（二）侵占罪客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上或工作上的便利，侵占本公司（企業(yè)）財(cái)產(chǎn)數(shù)額較大的行為。

首先，行為人利用職務(wù)上或工作上的便利。這表明我國刑法的侵占罪是業(yè)務(wù)侵占罪，并沒有把發(fā)生在日常生活中一般侵占行為作為犯罪處理。何為利用職務(wù)上或工作上的便利，理論上有不同的認(rèn)識(shí)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，它是指“公司的董事、監(jiān)事或者職工利用其職務(wù)或工作上主管、經(jīng)手公司財(cái)物等便利條件”；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，利用職務(wù)之便或工作上便利，是指公司的董事長、董事、監(jiān)事、經(jīng)理以及財(cái)會(huì)、供銷、保管人員，均有特定的職務(wù)，可能利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)利地位所形成的便利條件，利用工作上的便利，指一般職工因工作關(guān)系熟悉公司的環(huán)境，憑工作人員的身份，便于進(jìn)出這些部門，較易接近作案目標(biāo)或?qū)ο?，從而侵占本公司的?cái)物。我認(rèn)為后者的范圍太寬了。把直接利用工作上的方便與利用工作中形成的一些間接作案條件混淆起來，無限擴(kuò)大侵占罪的范疇，則難以確定侵占罪的外延。要把利用職務(wù)之便與利用職務(wù)上的方便條件區(qū)別開來。職務(wù)上的方便條件是指行為人職務(wù)、職責(zé)以外的原因，但與行為人職務(wù)有一定間接聯(lián)系形成的條件。例如，某甲是某運(yùn)輸公司的貨場調(diào)度員，他利用自己熟悉車輛貨位的方便條件，多次于夜晚潛入貨場內(nèi)盜貨運(yùn)物資。某甲的職責(zé)是調(diào)度員，他的職責(zé)范圍是調(diào)度車輛，他對車輛貨位熟悉，雖然與他的職務(wù)有一定的聯(lián)系，但這種聯(lián)系是間接的，僅是一種方便條件，不屬于職務(wù)上的便利。因此，利用職務(wù)上或工作上的便利是指職務(wù)上主管、經(jīng)管、持有的便利，所謂“主管”是指批準(zhǔn)、調(diào)撥、安排使用或以其他方式支配在自己主管的單位的公司財(cái)物的職權(quán)，主要是指公司（企業(yè)）領(lǐng)導(dǎo)層職權(quán)；“經(jīng)管”是指具有保存管理具體公司（企業(yè)）財(cái)物的職權(quán)，例如會(huì)計(jì)、出納等都具有一定的管理公司（企業(yè)）財(cái)產(chǎn)的職權(quán)；“持有”是指行為人具有領(lǐng)取、支出等經(jīng)辦財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)事物的權(quán)限，例如單位的采購人員具有領(lǐng)取、支出、報(bào)銷業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)和出差時(shí)持有公司財(cái)物的便利。

其次，行為人客觀上實(shí)施了侵占行為。侵占的實(shí)質(zhì)是將自己業(yè)已持有公司的公司（企業(yè)）財(cái)物轉(zhuǎn)為己有，即行為人欲改變持有狀態(tài)，變代表公司“持有”為個(gè)人非法“占有”，非法獲取公司（企業(yè)）財(cái)物所有權(quán)。侵占手段多種多洋，無論是采取秘密竊取的方法或隱瞞真相虛構(gòu)事實(shí)的手段，行為人只要是利用職務(wù)或工作上的便利實(shí)施的，其實(shí)質(zhì)都是侵占再則，根據(jù)《決定》侵占公司財(cái)物必須數(shù)額較大才能構(gòu)成。至于多少數(shù)額才其較大，《央定》沒有具體規(guī)定，根據(jù)侵占罪的社會(huì)危害程度，侵占罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)高于國家工作人員實(shí)施的貪污罪。1995年12月25日，最高人民法院制發(fā)的《關(guān)于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干間題的解釋》（以下簡稱《解釋》）規(guī)定：商業(yè)受賄或侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)5OOO元至20000元為數(shù)額較大?！督忉尅凡⑹跈?quán)省、市、自治區(qū)高級人民法院可以根據(jù)本地實(shí)際情況在上述數(shù)額幅度內(nèi)確定本地區(qū)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)，侵占案件中，數(shù)額是重要的，但又不是絕對的，侵占罪定罪情節(jié)遠(yuǎn)不止數(shù)額，應(yīng)當(dāng)將數(shù)額同案件其他情節(jié)綜合起來分析。

（三）本罪的主體是特殊主體，是指公司的董事、監(jiān)事和職工。

根據(jù)《決定》規(guī)定，侵占罪主體包括以下幾種人：一是有限責(zé)任公司、股份有限公司的董事、監(jiān)事和職工。這里所稱的職工，一般是指與企業(yè)訂有勞動(dòng)合同的職員和工人；二是有限責(zé)任公司、股份有限公司以外的企業(yè)職工，是泛指公司外的實(shí)行獨(dú)立核算的從事營利性生產(chǎn)經(jīng)營和服務(wù)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織，包括城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)村集體所有的企業(yè)、私營企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)、外國公司在我國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，這里的職工是廣義的，既包括董事長、經(jīng)理以及企業(yè)的其他管理人員，也包括除上述管理人員以外的企業(yè)職工；三是清算組成員?！豆痉ā返?18條規(guī)定：“清算組成員利用職權(quán)徇私舞弊，謀取非法收入或侵占公司財(cái)產(chǎn)的，責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn)，沒收違法所得，并可處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！薄稕Q定》對此沒有單獨(dú)規(guī)定罪名，故可視情況以侵占罪追究其刑事貴任。

（四）本罪主觀方面是故意，行為人主觀上具有非法占有公司（企業(yè)）財(cái)產(chǎn)的目的。

侵占罪主觀方面只能由直接故意構(gòu)成，即行為人主觀上具有利用職上的便利非法占有公司財(cái)物的目的。在實(shí)踐中，有的財(cái)會(huì)、采購、保管人員由于對業(yè)務(wù)工作不熟悉，出現(xiàn)錯(cuò)帳錯(cuò)款的情況，有的由于過失，丟失票證，損失實(shí)物，以致造成摩存數(shù)字與帳面數(shù)字不符的情況，這些情況，行為人主觀上并沒有占有的故意，故不能構(gòu)成侵占罪。此外，近年來許多企業(yè)設(shè)有各種形式的“小金庫”、帳外有帳、“小金庫”的管理形式多種多祥，有些開支以“白條”相抵，甚至沒有任何憑證”、“小金庫”的款項(xiàng)缺失后，應(yīng)認(rèn)真分祈原因，是由于管理不嚴(yán)造成憑證缺失的，還是利用管理上的漏洞乘機(jī)侵占的，前者只是一種違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律的行為，后者則可構(gòu)成侵占罪。行為人侵占的動(dòng)機(jī)是多種多祥的，有的是為了追求腐化墮落的生活享受，有的是家庭和親友生活發(fā)生了困難，有的則是為進(jìn)行其他非法活動(dòng)，例如賭博、吸毒等，不同的動(dòng)機(jī)對定罪沒有影響，但能成為量刑的一個(gè)酌定情節(jié)。

三、侵占罪與貪污罪的界限

處理侵占案件，很重要的界限就是劃清侵占罪與貪污罪的界限。侵占罪與貪污罪有許多相同之處，兩者都是侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的犯罪；主觀方面都拜有非法占有財(cái)物的目的，犯罪主體也有交叉；其作案手段亦大致相同。因此，在國外刑法中，有業(yè)務(wù)侵占罪的規(guī)定，卻很少有貪污罪的罪名。我國現(xiàn)行立法雖采取兩罪單立，但由于存在著交叉，有時(shí)似乎二個(gè)罪都可以定，選擇哪一個(gè)似無所適從。例如一中外合資的有限責(zé)任公司的中方人員利用職務(wù)之便侵占公司財(cái)物，由于他具有國家工作人員的身份，似乎既可以定貪污罪，又可以定侵占罪。引起這些矛盾的原因就在于刑法對同一社會(huì)關(guān)系多側(cè)面調(diào)整所致。貪污與侵占，其實(shí)質(zhì)都是侵占，但由于實(shí)施犯罪的主體不同，其社會(huì)危害性也有所不同。兩罪的區(qū)別主要表現(xiàn)兩個(gè)方面：一是從犯罪客體上看，貪污罪侵害的客體是公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，其對象只能是公共財(cái)產(chǎn)。而侵占罪侵占的是公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，其對象既可以是公共財(cái)產(chǎn)，也包括私人財(cái)物。二是從犯罪主體上看，貪污罪主體原系國家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織的工作人員或其他經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員。而侵占罪主體是公司的董事、監(jiān)事、職工以及其他企業(yè)事業(yè)單位的職工。由于公司的董、監(jiān)事或其他管理人員中也有國家工作人員，為解決交叉關(guān)系對法律適用的困惑、《決定》第12條規(guī)定，國家工作人員犯侵占罪，按貪污罪的規(guī)定處罰。由于貪污罪比侵占罪量刑幅度重，因而這一規(guī)定體現(xiàn)了對國家工作人員犯罪從嚴(yán)處罰的精神。何為國家工作人員，刑法上曾有不同的規(guī)定。刑法第83條規(guī)定，國家工作人員是指受國家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托從事公務(wù)的人員。1982年3月8日全國人民代表大會(huì)《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定》規(guī)定，本決定所稱國家工作人員，包括在國家各級權(quán)力機(jī)關(guān)、各級行政機(jī)關(guān)、各級司法機(jī)關(guān)、軍隊(duì)、國營企業(yè)、國家事業(yè)機(jī)構(gòu)中工作的人員。1993年11月最高人民撿察院關(guān)于辦理商業(yè)受賄、侵占、挪用公司資金案件的通知指出，國家工作人員是指國家機(jī)關(guān)工作人員（即在國家各級權(quán)力機(jī)關(guān)、各級行政機(jī)關(guān)、各級司法機(jī)關(guān)和軍隊(duì)工作的人員）；在國家各類事業(yè)機(jī)構(gòu)中工作的人員，國有企業(yè)中的管理工作人員，公司企業(yè)中由政府主管部門任命或委派到參股、合營公司，企業(yè)中行使管理職能的人員，國有企業(yè)委派到參股、合營公司、企業(yè)中行使管理職能的人，其他依法從事公務(wù)的人員。從這些規(guī)定看，其范圍很寬，特別是“其他依法從事公務(wù)”，其彈性更大。我認(rèn)為，認(rèn)定國家工作人員身份，應(yīng)抓住本質(zhì)，國家工作的本質(zhì)是什么？他們是從事公務(wù)活動(dòng)的人。公務(wù)活動(dòng)，是指從事組織、監(jiān)督管理公共事務(wù)活動(dòng)。從事公務(wù)活動(dòng)的身份，可以是依法產(chǎn)生、即直接依照有關(guān)法律、條例、章程由上級主管機(jī)關(guān)任命、領(lǐng)導(dǎo)委托和指派或民主選舉產(chǎn)生，國家工作人員的身份與其所從事的工作性質(zhì)是相互依存、密不可分的。因此，《解釋》指出；國家工作人員是指在國有公司、企業(yè)或其他公司企業(yè)行使管理職權(quán)并且有國家工作人員身份的人員?！督忉尅?，強(qiáng)調(diào)了公司企業(yè)中國家工作人員的兩個(gè)條件：一是在國有企業(yè)或其他公司企業(yè)內(nèi)行使管理職權(quán)，二是具有國有企業(yè)工作人員身份。對于不具有國家工作人員身份的集體企業(yè)職工和國有企業(yè)中不具有管理職能的一般職工則不能認(rèn)定國家工作人員。根據(jù)這些規(guī)定，我認(rèn)為公司企業(yè)內(nèi)的國家工作人員包括：（1）在國有企業(yè)中依法行使管理職能的人員。主要指上級行政機(jī)關(guān)任命的企業(yè)主要領(lǐng)導(dǎo)和大型企業(yè)中層干部。但國有企業(yè)中雖行使管理職能但不具有國家工作人員身份的人（如企業(yè)的承包經(jīng)營人員）則不能認(rèn)定為，國家工作人員；（2）受國家行政部門或國有資產(chǎn)為主的企業(yè)委派在各種合營企業(yè)中行使管理職能的工作人員；（3）受上級任命的公司企業(yè)內(nèi)中國共產(chǎn)黨基層組織專職領(lǐng)導(dǎo)干部。上述人員之外的公司企業(yè)職工，均不宜認(rèn)定為國家工作人員。