導(dǎo)語：民企法律風(fēng)險論文一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

一、企業(yè)設(shè)立階段因企業(yè)組織形式不規(guī)范導(dǎo)致風(fēng)險

企業(yè)組織形式有多種：有限責(zé)任公司、股份有限公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等等，分別受《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》等的調(diào)整，民營企業(yè)投資人因為不了解各種組織形式各自的法律特征，常常導(dǎo)致投資人認識與法律規(guī)范之間的錯位，因而產(chǎn)生始料不及的糾紛和法律風(fēng)險。

實踐中常見的有：

1、實際上是合伙企業(yè)，投資人卻誤以為設(shè)立和經(jīng)營的是公司。導(dǎo)致合伙人之間對權(quán)利認知錯位，合伙人對外無限責(zé)任與有限責(zé)任的認識錯位。

2、自以為設(shè)立和經(jīng)營的是有限公司，實際上是個人獨資企業(yè)?！胺蚱薰尽薄案缸庸尽币约靶鹿痉▽嵤┖蟮摹耙蝗斯尽笔菍嵺`中常見的民營企業(yè)組織形式。投資人誤以為“公司是我的，公司的財產(chǎn)也就是我的”，經(jīng)營中將公司財產(chǎn)與家庭或個人財產(chǎn)混為一體，結(jié)果對外發(fā)生糾紛的時候可能招致公司人格的喪失，失去“有限責(zé)任”的保護，《公司法》第六十四條就明確規(guī)定“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。

3、“影子”公司

出于種種原因，公司的實際出資人與公司登記股東不一致。登記股東相當(dāng)于實際出資人的“影子”。這種公司在“身子”與“影子”因為情勢變更不再默契的時候，往往會出現(xiàn)外部責(zé)任承擔(dān)和內(nèi)部利益分配方面的糾紛和法律風(fēng)險。

4、不規(guī)范的所謂“集團公司”

民營企業(yè)家在具備一定的實力后，因為種種因素的考慮，開始朝集團化方向發(fā)展，但是沒有注意企業(yè)集團組織的規(guī)范化，沒有在法律上確立“集團”成員之間的資金、財務(wù)、人事、業(yè)務(wù)等等關(guān)系，導(dǎo)致“集團”人格的虛化，甚至“集團”成員管理的混亂，進而對“集團”核心企業(yè)造成重大不良影響。

5、不規(guī)范的“聯(lián)營企業(yè)”

民營企業(yè)解決資金需求的一個常見辦法就是拉朋友或其他公司合作聯(lián)營，但是他人因不了解或不放心民營企業(yè)的前景，不愿意承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，于是公司老板就許諾對方，只要投資做公司股東，可以按照固定比例收取收益，不參與經(jīng)營，也不承擔(dān)公司經(jīng)營風(fēng)險和其他債務(wù)。這在法律上會被定性“名為聯(lián)營實為借貸”，因為我國法律不允許企業(yè)之間的借貸，屆時將導(dǎo)致行為無效的后果；而同時，當(dāng)公司出現(xiàn)雙方意料之外的虧損或贏利的時候，為虧損的承擔(dān)和利潤的享受，往往產(chǎn)生糾紛。

6、公司注冊資本瑕疵

公司設(shè)立時，為了體現(xiàn)“實力”，有些民營企業(yè)家往往希望放大注冊資本，可因為資金不足或考慮公司業(yè)務(wù)一時不需要那么多資金，于是采用虛報注冊資本或注冊后抽逃出資的手段。則可能面臨的法律風(fēng)險可能是：填補出資、公司人格否定、構(gòu)成犯罪等等。

7、公司治理結(jié)構(gòu)不科學(xué)、不規(guī)范

公司章程是公司的“憲法”，公司設(shè)立時就應(yīng)在公司章程中明確設(shè)計好未來公司的治理結(jié)構(gòu)。很多民營企業(yè)往往不重視公司章程設(shè)計，不重視公司治理結(jié)構(gòu)，經(jīng)營中往往出現(xiàn)小股東權(quán)益得不到保護，或者大股東良好的公司管理意圖得不到貫徹，甚至陷入公司僵局等。

二、企業(yè)運營階段因為風(fēng)險管理缺失導(dǎo)致風(fēng)險

企業(yè)作為市場主體，在復(fù)雜的市場環(huán)境中，無時不刻面臨各種各樣的風(fēng)險。民營企業(yè)投資人的風(fēng)險意識和風(fēng)險應(yīng)對能力往往依賴于從自身的創(chuàng)業(yè)實踐中積累；因為市場受各種經(jīng)濟的、社會的、政治的、文化的、風(fēng)俗習(xí)慣的因素影響，缺乏風(fēng)險評估、管理、控制的規(guī)范，僅靠企業(yè)家個人的治理，必然難以避免應(yīng)對不及的法律風(fēng)險。

實踐中常發(fā)生的有：

1、融資中的法律風(fēng)險

企業(yè)經(jīng)營中出現(xiàn)資金不足，是多數(shù)企業(yè)都會遇到的情形，常見的融資方式由銀行借貸、民間借貸、股東追加投資、吸收新股東增資擴股、引進戰(zhàn)略投資者、發(fā)行公司債券、上市融資（IPO或增發(fā)股票）等等。

資金借貸可能存在資金安排不當(dāng)，不能按期還款，資金鏈斷裂，導(dǎo)致信用危機等等風(fēng)險。不同的融資方式還存在不同的法律風(fēng)險，一次融資在不同環(huán)節(jié)有不同法律風(fēng)險。

比如銀行借貸，可能陷入“高利轉(zhuǎn)貸”、“違法發(fā)放貸款”、“貸款詐騙”及其他金融詐騙的法律風(fēng)險黑洞；民間借貸，可能遭遇“非法吸收公眾存款”、“集資詐騙”、“票據(jù)詐騙”或其他金融憑證詐騙等等法律風(fēng)險；股東追加投資和吸收新股東增資擴股，也會遇到股權(quán)結(jié)構(gòu)和治理結(jié)構(gòu)調(diào)整，利益分配的約定等等問題；引進戰(zhàn)略投資者對法律風(fēng)險的評估與防范要求更高，否則，掉進法律陷阱，導(dǎo)致辛苦創(chuàng)業(yè)培養(yǎng)的企業(yè)控制權(quán)旁落，對企業(yè)家心理和利益方面的打擊都可能是慘重的。發(fā)行公司債券和股票，國家有著規(guī)范和嚴格的規(guī)則和制度，對法律風(fēng)險控制的要求極高，需要專業(yè)人士進行系統(tǒng)的規(guī)劃和輔導(dǎo)。若無視這些規(guī)范和要求，則可能踩進“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪”的泥坑。

企業(yè)要做大做強免不了各種形式的融資或資本運作，在融資項目管理中注入法律風(fēng)險管理的理念，對于法律風(fēng)險的防范起著至關(guān)重要的作用。

2、人力資源利用中的風(fēng)險

進入二十一世紀，人力資源對企業(yè)發(fā)展的作用已突顯到異常重要的程度。但人力資源的引進、利用、培養(yǎng)、管理、淘汰整個過程中同樣處處存在法律風(fēng)險。

比如，民營企業(yè)為了節(jié)約成本、縮短培養(yǎng)過程、迅速搶上新項目等，常常采用“挖墻腳”的方法引進高級人才，并直接利用這些人從原東家?guī)淼募夹g(shù)資料、客戶信息等等，這就可能遭遇被挖企業(yè)的索賠，或遭致被挖企業(yè)的商業(yè)秘密、專利等侵權(quán)指控。

反過來，辛辛苦苦或花大代價培養(yǎng)的人才無端流失，被挖墻腳，企業(yè)卻不能得到應(yīng)有的補償，也是民營企業(yè)常遇到的風(fēng)險。

因為勞動關(guān)系，一個人具有了企業(yè)職工的身份，他的一些行為將由企業(yè)來承擔(dān)其法律后果，因此，對職工的風(fēng)險教育和行為約束不夠，也會給企業(yè)帶來不可預(yù)知的風(fēng)險。比如職務(wù)行為侵權(quán)等等。

而勞資關(guān)系處理不當(dāng)造成的法律風(fēng)險更是平常。

因此，人力資源管理同樣需要注入法律風(fēng)險管理的這一重要內(nèi)容。

3、市場交易中的法律風(fēng)險

企業(yè)的發(fā)展靠的是不斷發(fā)生的市場交易行為，不同的市場交易行為，需要確立不同的合同關(guān)系，不同的合同關(guān)系可能遭遇不同的法律陷阱。

事實上，企業(yè)最常遇到的法律糾紛就是合同糾紛。民營企業(yè)對于合同風(fēng)險的意識相對來說還是較強的。但企業(yè)交易行為管理，絕不僅限于合同書本身的管理，一個合同關(guān)系既包含了作為主要權(quán)利義務(wù)界定標(biāo)準(zhǔn)的合同書，還包含著從訂約談判開始，直到合約履行完畢，乃至善后的持續(xù)過程。因此，交易行為的法律管理，實際上是一種過程管理。我們都知道，合同書中明確寫明的合同義務(wù)必須履行，否則會遭到違約索賠；但對于“前合同義務(wù)”、“后合同義務(wù)”往往并不了解，也往往因此導(dǎo)致糾紛和損失。

民營企業(yè)家還有一個與法律管理相矛盾的傳統(tǒng)觀念，就是習(xí)慣于熟人圈子的交易，往往依賴個人信用關(guān)系進行交易。這樣就帶來兩大風(fēng)險：一是可能“知人知面不知心”，因為對人的認知錯誤，或者對方因情勢變化而信用發(fā)生變化，導(dǎo)致“君子協(xié)定”和朋友關(guān)系一同被踐踏；二是因為沒有書面的對各自權(quán)利義務(wù)的具體約定，時間久了，雙方對當(dāng)初的細節(jié)問題產(chǎn)生誤會，各自認知不同、理解不同，兩個本來交情很好的交易伙伴和事業(yè)盟友因此發(fā)生糾紛。

因為市場準(zhǔn)入制度的存在，很多交易行為還得考察交易對象的適格性，跟一個根本沒有交易資格的人去交易，其風(fēng)險可想而知。

4、對外投資中的法律風(fēng)險

現(xiàn)代企業(yè)除了依靠自身的生產(chǎn)和經(jīng)營進行贏利外，實力較雄厚的企業(yè)還要進行對外投資，以便從進入其他贏利能力較強或發(fā)展前景較好的領(lǐng)域，分得其中一杯羹，或者通過投資控制別人已經(jīng)建立良好基礎(chǔ)的經(jīng)濟實體。

對外投資的方式很多，常見的有設(shè)立新的項目公司或經(jīng)濟實體、參股他人已設(shè)立的公司、并購他人控制的公司、收購其他公司的項目或資產(chǎn)、為別人提供融資等等。

每一次對外投資都既是一個商業(yè)項目，也是一個法律項目。很多投資失敗是因為缺乏項目法律管理或項目法律管理質(zhì)量不高導(dǎo)致的。很多民營企業(yè)家認為，法律管理在項目中的作用就是草擬合同書，忽視了項目本身系統(tǒng)性、流程性的特點；正是因為這些特點，項目法律管理也是一項系統(tǒng)的、全流程的工作。5、行政管理方面的法律風(fēng)險

企業(yè)是一個市場主體，也是一個行政管理法律主體，是行政管理的相對人。企業(yè)的各種市場行為、社會活動都要受到行政法律法規(guī)規(guī)章的管制；企業(yè)也因此具有各種行政法上的權(quán)利和義務(wù)。有權(quán)利義務(wù)的地方就有法律風(fēng)險。

企業(yè)要滿足工商行政管理的要求，在企業(yè)登記、企業(yè)經(jīng)營、企業(yè)解散過程中，必須依法遵章行為，否則就產(chǎn)生法律風(fēng)險，遭致行政處罰等不同法律后果。比如虛假出資、抽逃出資，這是很多民營企業(yè)實際存在的問題，如沒有出資前對出資的規(guī)劃和出資后對資金的合法運作，企業(yè)極易踩如雷區(qū)，而一旦雷炸，輕則工商行政罰款，重則構(gòu)成犯罪。

企業(yè)是納稅人，必須依法納稅；但有人戲稱：中國民營企業(yè)十家至少有九家存在稅務(wù)問題。這又是一個可怕的地雷，埋在那兒，你不知道什么時候爆炸。而一旦爆炸，往往致命。

安全生產(chǎn)管理在這些年可謂風(fēng)暴頻行，但每年依然不斷出現(xiàn)安全事故，于職工生命、于企業(yè)利潤都是極大風(fēng)險。很多的真實案例依然鮮血淋漓在眼前。

企業(yè)的產(chǎn)品質(zhì)量風(fēng)險更無須多說，三鹿奶粉事件一夜之間讓一家巨型企業(yè)滅頂，還幾乎毀掉一個行業(yè)。國家對產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理也將更加嚴苛。

還有環(huán)保問題可能導(dǎo)致的索賠、處罰。等等等等。

政府管理部門現(xiàn)在強調(diào)依法行政，依法管理。很多民營企業(yè)家還抱著過去那種注重跟政府官員關(guān)系，不注重合法合規(guī)經(jīng)營的觀念，就會給自己的企業(yè)埋下各種法律風(fēng)險的地雷。

三、產(chǎn)權(quán)不明晰導(dǎo)致的風(fēng)險

民營企業(yè)常有家族化的特點，這種特點有其自身的優(yōu)勢，但也可能產(chǎn)生相應(yīng)的法律風(fēng)險。這種風(fēng)險往往與企業(yè)投資人或控制人有關(guān)。

實踐中常遇到的法律風(fēng)險有：

1、公司財產(chǎn)混同產(chǎn)生的風(fēng)險

很多民營企業(yè)家和他的家族都有這樣的觀念：企業(yè)是我的，所以企業(yè)的資產(chǎn)就是我的資產(chǎn)，我的資產(chǎn)也隨時可以作為企業(yè)的資產(chǎn)。這種觀念是十分錯誤的。公司是具有法人人格的，是獨立的法律主體，擁有獨立的財產(chǎn)權(quán)，公司有限責(zé)任正是基于這樣的前提。投資人乃至其家族的財產(chǎn)與公司的財產(chǎn)一旦混同，公司的獨立法人人格就難以獲得法律認可，公司就不再受有限責(zé)任保護，公司的風(fēng)險就會蔓延到投資人乃至其家族，成為家族的風(fēng)險。導(dǎo)致公司垮家族就垮，公司倒閉老板就跳樓。

2、夫妻或家庭成員財產(chǎn)混同導(dǎo)致的企業(yè)風(fēng)險

有些企業(yè)，因為投資人夫妻財產(chǎn)混同、家庭成員財產(chǎn)混同，在夫妻離婚、家庭成員分家析產(chǎn)時，出現(xiàn)爭奪家族企業(yè)股權(quán)或控制權(quán)的糾紛，在夫妻反目、同根相煎時，企業(yè)受連累，甚至因此關(guān)門大吉。

3、傳承導(dǎo)致的風(fēng)險

家族企業(yè)往往由老一代辛苦創(chuàng)業(yè)起家，在代代相傳的環(huán)節(jié)，因為繼承人與被繼承人、繼承人之間的股權(quán)、控制權(quán)或財產(chǎn)爭議，導(dǎo)致傳承過程中企業(yè)發(fā)生產(chǎn)權(quán)和管理方面的糾紛，拖累企業(yè)。

4、投資人與經(jīng)營人混同導(dǎo)致的風(fēng)險

現(xiàn)在很多企業(yè)逐漸認識到，作企業(yè)老板和做企業(yè)經(jīng)營者并不是一個概念。但多數(shù)民營企業(yè)還是自己投資自己經(jīng)營，幾個股東共同投資就共同經(jīng)營。可實際上，做老板與做企業(yè)經(jīng)營者是不一樣的。簡單說，有錢就可以做老板，但做經(jīng)營者卻要求很多，得有經(jīng)營管理才能，得了解所在行業(yè)等等等等。老一代創(chuàng)業(yè)的時候多是自己摸爬滾打一步步積累的，但下一代也許并不適合經(jīng)營管理企業(yè)。這樣，有些企業(yè)就在老板自己的勉為其難的經(jīng)營管理中一步步衰敗了。有些民營企業(yè)投資人認為交給別人經(jīng)營管理企業(yè)就失控了。實際上，對企業(yè)的控制有兩個層次，一是直接的管理控制，一是權(quán)利歸屬的控制；權(quán)利歸屬的控制才是最終的控制權(quán)。當(dāng)然也有企業(yè)確實因為內(nèi)部人（經(jīng)營者）控制問題被掏空了，所以就有一個實現(xiàn)權(quán)利控制的機制設(shè)計問題，這主要是個法律問題，是可以防范和解決的。不能因噎廢食。

四、企業(yè)整合時可能遇到的風(fēng)險

我國民營企業(yè)在某個階段曾經(jīng)出現(xiàn)“多殼化經(jīng)營”的現(xiàn)象，一個投資人或一個家族設(shè)立很多個公司。起初是為了多些操作平臺，后來國家法治化程度提高，公司投資和經(jīng)營業(yè)走向規(guī)范化，整合分散的資源更有利于企業(yè)做強，很多企業(yè)也走上整合之路。

在企業(yè)整合的每個環(huán)節(jié)，都潛藏著法律風(fēng)險。列舉兩個大的方面：

1、股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整

企業(yè)整合中最重要的是股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，股權(quán)結(jié)構(gòu)意味著企業(yè)的控制權(quán)和決策的有效性，也意味著公司高管的創(chuàng)業(yè)動力。對于大企業(yè)家族還意味著企業(yè)王國之樹上干、支、葉、果所有生命的有機聯(lián)系和健康成長。如果事先不進行法律方案的設(shè)計、規(guī)劃和論證，過程中不進行法律風(fēng)險的管理和控制，出現(xiàn)“樹蟲”時不及時進行風(fēng)險的評估和化解，最終難免出現(xiàn)風(fēng)險失控的境況。

2、資產(chǎn)整合

資產(chǎn)整合涉及權(quán)屬界定、處分權(quán)限制、定價、交易、過戶、稅費等多種法律關(guān)系，同樣潛伏著各種法律風(fēng)險。

五、企業(yè)解散時可能遭遇的風(fēng)險

企業(yè)作為一個主體，有獨立人格，也有生老病死的問題，企業(yè)設(shè)立取得營業(yè)執(zhí)照就算“生”了，遭遇到的各種風(fēng)險都是“病”，經(jīng)營期限屆滿就“老”了，經(jīng)營不善破產(chǎn)倒閉或投資人解散企業(yè)，企業(yè)就“死”了。人老死要辦喪葬，企業(yè)老死要做清算。

很多民營企業(yè)在企業(yè)老死的時候，卻往往不做清算，將企業(yè)資產(chǎn)搬回家完事。殊不知，法律風(fēng)險的地雷就此埋下。

法律規(guī)定有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失；或者，因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算；或者，在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失；或者，未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記；或者，公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算，債權(quán)人有權(quán)主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

清算有嚴格的法律程序，必須依法進行，否則企業(yè)雖然死了，而其陰魂依然未散。

六、結(jié)語

因為企業(yè)的生老病死整個生命過程處處可能存在法律風(fēng)險，所以國家財政部、證監(jiān)會、審計署、銀監(jiān)會、保監(jiān)會等聯(lián)合了《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》，要求上市公司執(zhí)行，并鼓勵大中型非上市企業(yè)執(zhí)行；國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會印發(fā)了《中央企業(yè)全面風(fēng)險管理指引》，要求央企結(jié)合本企業(yè)實際執(zhí)行。民營企業(yè)多白手起家，經(jīng)歷了艱難的創(chuàng)業(yè)歷程，更要思考如何建立和規(guī)范企業(yè)的風(fēng)險管理體系，加強企業(yè)的內(nèi)部風(fēng)險控制。