第一章總則

第一條為規(guī)范商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，促進(jìn)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)健康、有序發(fā)展，維護(hù)市場(chǎng)秩序，制定本條例。

第二條在中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守本條例。

第三條本條例所稱商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)（以下簡(jiǎn)稱特許經(jīng)營(yíng)），是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

企業(yè)以外的其他單位和個(gè)人不得作為特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

第四條從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則。

關(guān)鍵詞:特許經(jīng)營(yíng)/行業(yè)準(zhǔn)則/特許人/受許人

內(nèi)容提要:特許經(jīng)營(yíng)在澳大利亞取得了很大的成功,這與澳大利亞有比較完善的特許經(jīng)營(yíng)立法有很大的關(guān)系。特許經(jīng)營(yíng)立法在澳大利亞有一個(gè)從自愿性準(zhǔn)則發(fā)展為強(qiáng)制性準(zhǔn)則的演變過程。1993年,澳大利亞制定出一個(gè)自律性的行業(yè)指引——《特許經(jīng)營(yíng)作法準(zhǔn)則》,1998年代之以《貿(mào)易行為（行業(yè)準(zhǔn)則——特許經(jīng)營(yíng)）條例》。該《條例》為特許經(jīng)營(yíng)的基本法律,其主要內(nèi)容包括信息披露制度、等待期制度、規(guī)制特許關(guān)系的制度、爭(zhēng)端解決機(jī)制。這些制度對(duì)完善我國(guó)的特許經(jīng)營(yíng)現(xiàn)行立法有一定的借鑒價(jià)值。

特許經(jīng)營(yíng)是特許人通過特許經(jīng)營(yíng)合同將其特許權(quán)（該權(quán)利是由商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、商號(hào)權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、專有技術(shù)等多項(xiàng)權(quán)利構(gòu)成的權(quán)利束）授予受許人在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用,受許人依約支付相關(guān)費(fèi)用的一種新型分銷模式。特許經(jīng)營(yíng)在分銷產(chǎn)品或服務(wù)上的優(yōu)勢(shì)已為澳大利亞人接受。據(jù)估計(jì),澳大利亞在1999年有特許人700家,受許人49,400家,就業(yè)人數(shù)超過500,000人。整個(gè)行業(yè)的年?duì)I業(yè)額估計(jì)有810億澳元。除汽車、汽油特許外,合計(jì)的年?duì)I業(yè)額為370億澳元,占零售總額的3～4%,年增長(zhǎng)率保持5%7。上述成績(jī)的取得,與澳大利亞有比較完善的特許經(jīng)營(yíng)立法有很大的關(guān)系。本文意在探尋澳大利亞特許經(jīng)營(yíng)立法過程、主要內(nèi)容和制度特征,從而揭示其對(duì)我國(guó)相關(guān)立法完善的借鑒價(jià)值。

一、立法過程——從自愿性準(zhǔn)則到強(qiáng)制性準(zhǔn)則

特許經(jīng)營(yíng)在澳大利亞有多年歷史,最早的是汽車、汽油特許經(jīng)營(yíng),后來又出現(xiàn)了快餐特許。伴隨著特許發(fā)展的,出現(xiàn)了不公平交易行為。1990年12月,小企業(yè)和建設(shè)部部長(zhǎng)授權(quán)特許經(jīng)營(yíng)特別工作組就有關(guān)影響特許經(jīng)營(yíng)行業(yè)增長(zhǎng)和效率的障礙和困難進(jìn)行審查并提出解決方案。1991年,特許經(jīng)營(yíng)特別工作小組經(jīng)過審查后,提交了一份關(guān)于特許經(jīng)營(yíng)的報(bào)告。它推薦設(shè)置一項(xiàng)行業(yè)自律機(jī)制,以克服特許行業(yè)的混亂,提高特許行業(yè)的效率和刺激特許經(jīng)營(yíng)增長(zhǎng)。該報(bào)告推動(dòng)了1993年制定出一個(gè)自愿和自律性的指引——《特許經(jīng)營(yíng)作法準(zhǔn)則》(即franchisingcodeofpractice,筆者翻譯為特許經(jīng)營(yíng)作法準(zhǔn)則,以便與后面的《特許經(jīng)營(yíng)行業(yè)準(zhǔn)則》區(qū)別。),其目的是提供一個(gè)自律性的最低限度信息披露標(biāo)準(zhǔn)。

《特許經(jīng)營(yíng)作法準(zhǔn)則》作用有限,1997年自然失效。1997年5月,聯(lián)邦眾議院工業(yè)、科學(xué)和技術(shù)委員會(huì)對(duì)特許經(jīng)營(yíng)的狀況進(jìn)行審議。該委員會(huì)在報(bào)告中認(rèn)為,特許行業(yè)的自律機(jī)制沒有發(fā)揮預(yù)想的作用,故以立法手段強(qiáng)制實(shí)施特許行業(yè)行為準(zhǔn)則是必要的。[i]114自愿性質(zhì)的《特許經(jīng)營(yíng)作法準(zhǔn)則》顯然失敗了,這種失敗清楚地表明自愿規(guī)則體系面臨的困境:一只沒有利齒的狗,不能咬人。不能咬人的狗,無論叫聲多大,人們也不會(huì)怕它。[ii]7

各市經(jīng)貿(mào)委(貿(mào)易局)、省連鎖經(jīng)營(yíng)協(xié)會(huì)：

特許經(jīng)營(yíng)是連鎖經(jīng)營(yíng)業(yè)態(tài)中主要的形式之一。近年來，特許經(jīng)營(yíng)作為一種現(xiàn)代流通方式和組織形式在我國(guó)得以快速發(fā)展。2007年5月，隨著國(guó)務(wù)院《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》的頒布實(shí)施，特許經(jīng)營(yíng)更是進(jìn)入一個(gè)發(fā)展機(jī)遇期。為及時(shí)了解我省特許經(jīng)營(yíng)在各行業(yè)各領(lǐng)域的發(fā)展現(xiàn)狀，推動(dòng)特許經(jīng)營(yíng)健康有序地發(fā)展，決定對(duì)全省特許經(jīng)營(yíng)發(fā)展情況進(jìn)行一次調(diào)查?，F(xiàn)就有關(guān)事項(xiàng)通知如下：

一、調(diào)查對(duì)象

以特許經(jīng)營(yíng)為主要發(fā)展模式的零售、餐飲、服務(wù)及其它行業(yè)的企業(yè)。

二、調(diào)查內(nèi)容

（一）各地特許經(jīng)營(yíng)企業(yè)基本情況調(diào)查（詳見附件《浙江省特許經(jīng)營(yíng)企業(yè)基本情況調(diào)查表》，可在網(wǎng)上下載）。

甲方(特許方)：

地址：

法定代表人：

身份證號(hào)碼：

乙方(被特許方)：

地址：

第一條為加強(qiáng)對(duì)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的管理，規(guī)范特許經(jīng)營(yíng)市場(chǎng)秩序，根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）的有關(guān)規(guī)定，制定本辦法。

第二條在中華人民共和國(guó)境內(nèi)（以下簡(jiǎn)稱中國(guó)境內(nèi)）從事商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，適用本辦法。

第三條國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門及省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務(wù)主管部門是商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的備案機(jī)關(guān)。在省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)從事商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，向特許人所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務(wù)主管部門備案；跨省、自治區(qū)、直轄市范圍從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，向國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門備案。

商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)的備案工作實(shí)行全國(guó)聯(lián)網(wǎng)。符合《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》規(guī)定的特許人，都應(yīng)當(dāng)通過政府網(wǎng)站進(jìn)行備案（網(wǎng)址為）。

第四條任何單位或者個(gè)人對(duì)違反本辦法規(guī)定的行為，有權(quán)向備案機(jī)關(guān)舉報(bào)。

第五條申請(qǐng)備案的特許人應(yīng)當(dāng)向備案機(jī)關(guān)提交以下材料：

這種在西方誕生已一個(gè)多世紀(jì)的特許經(jīng)營(yíng)今日呼嘯而風(fēng)靡中國(guó)大地的時(shí)候，我們提出一個(gè)思考問題：這種在西方誕生已一個(gè)多世紀(jì)的特許經(jīng)營(yíng)模式是否還會(huì)再繼續(xù)輝煌下去？如果答案是否定的，那么，21世紀(jì)的特許經(jīng)營(yíng)究竟會(huì)是一個(gè)什么樣子呢？是繼續(xù)“今天這個(gè)樣子”還是“不再是今天這個(gè)樣子”？今天這個(gè)樣子最起碼是要收“加盟費(fèi)”這個(gè)錢的！這個(gè)加盟費(fèi)叫“特許授權(quán)費(fèi)和特許權(quán)維持使用費(fèi)”，如果我們假設(shè)：特許經(jīng)營(yíng)不收取一分錢的“特許授權(quán)費(fèi)”和“特許權(quán)維持使用費(fèi)”，那么，傳統(tǒng)特許經(jīng)營(yíng)還能否運(yùn)行下去呢？如果不行，那么它的出路又在何方呢？

我們之所以在今日提出這個(gè)問題，一是因?yàn)閯e人都還沒有來得及賺到一分錢的情況下，你就從別人的口袋里先賺到“一筆錢”，我們講這是不人性的！你說你的特許經(jīng)營(yíng)能夠給別人帶來財(cái)富，如果你的“話”是當(dāng)真的，那你就應(yīng)該是在別人已經(jīng)先賺到錢的前提下，你才應(yīng)該去賺他（她）的錢；二是這種“別人沒有賺到錢，你就從別人口袋里先賺到錢”的，建立在20世紀(jì)以制造業(yè)大規(guī)模生產(chǎn)為英雄的工業(yè)化背景時(shí)代的，以產(chǎn)品或者企業(yè)為“中心”的這樣一個(gè)基礎(chǔ)上的營(yíng)銷觀念，必然會(huì)以“消費(fèi)者/顧客”作為人的最本質(zhì)需求為中心的真正的人性化的營(yíng)銷觀念所取代！《交互式特許經(jīng)營(yíng)》就是在這樣一個(gè)歷史背景條件下而誕生的。

一、傳統(tǒng)特許經(jīng)營(yíng)難于突破的瓶頸

1、無級(jí)特許難上青天

我們先說什么叫“有級(jí)特許”？舉一例子，比如你取得了麥當(dāng)勞在上海的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，你就不可以向張三同志再授于他在上海經(jīng)營(yíng)麥當(dāng)勞的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)；或者你雖然取得了麥當(dāng)勞在上海的獨(dú)家特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，你雖然可以向上海市區(qū)域內(nèi)的李四同志再授于他在上海經(jīng)營(yíng)麥當(dāng)勞的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，但是你卻不可以向上海市區(qū)域外的任何一個(gè)城市和地方的任何一個(gè)人再授于他經(jīng)營(yíng)麥當(dāng)勞的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)；反過來，如果可以那么就是“無級(jí)特許”。

我們知道，特許經(jīng)營(yíng)的終極目的是要在某一個(gè)行業(yè)內(nèi)迅速獲取相對(duì)壟斷的利潤(rùn)，要達(dá)此目的就要解決二大難題：一是店（鋪）要做到在短時(shí)間內(nèi)迅速低成本擴(kuò)張，并且能夠像蜘蛛網(wǎng)一樣遍及每一個(gè)城市、每一個(gè)街道、甚至每一個(gè)住宅小區(qū)；二是要做到能夠讓足夠多的顧客以你的店（鋪）所提供的產(chǎn)品或商品為終身消費(fèi)對(duì)象。

一、公共服務(wù)外包

公共服務(wù)外包作為公共體育設(shè)施特許經(jīng)營(yíng)的模式之一，是源于對(duì)西方制度的引進(jìn)。然西方傳統(tǒng)的社會(huì)治理理念，是基于國(guó)家權(quán)力源于公民的授予，即國(guó)家作為主體是被公民“形塑”出來的，在這個(gè)過程中，出于需要和擔(dān)憂的雙重考慮，從而產(chǎn)生了“小政府，大社會(huì)”的頂層設(shè)計(jì)。這種理念雖然同中國(guó)的傳統(tǒng)社會(huì)治理理念是相反的，但都是基于以單一主體（在中國(guó)是國(guó)家，在西方是公民）為中心來構(gòu)造社會(huì)秩序，因而均表現(xiàn)為一種“德治”的思想。20世紀(jì)30年代，隨著個(gè)人主體面對(duì)社會(huì)和市場(chǎng)的無力，西方國(guó)家權(quán)力對(duì)社會(huì)和市場(chǎng)的介入開始越來越多，④西方社會(huì)進(jìn)入到了“行政國(guó)家”的時(shí)代。[2]在西方國(guó)家，盡管國(guó)家主體得以產(chǎn)生，但公民對(duì)國(guó)家始終存在著“利維坦”般的恐懼，因此，國(guó)家權(quán)力被牢牢地限制在法律規(guī)范中，即“法無規(guī)定即禁止”。由于“公權(quán)”的固定和“私權(quán)”的占有，國(guó)家只能將大量生產(chǎn)性的公共產(chǎn)品通過合同的方式提供給企業(yè)或社會(huì)組織，這也正是西方新自由主義所倡導(dǎo)的政府與公民的關(guān)系。[3]因此，公共服務(wù)外包在西方的形成，不是基于供給的效率，而是因?yàn)閲?guó)家權(quán)力的有限。在我國(guó)，政府基于權(quán)力所衍生出的公共產(chǎn)品，可以分為管理性和生產(chǎn)性兩種。管理性的公共產(chǎn)品是基于權(quán)力的強(qiáng)制，如警察服務(wù)、城管服務(wù)、工商服務(wù)等；生產(chǎn)性的公共產(chǎn)品是基于權(quán)力的占有，如事業(yè)單位、國(guó)有企業(yè)、集體所有制企業(yè)等。由于我國(guó)是公有制的國(guó)家，一切生產(chǎn)資料歸國(guó)家或集體所有，國(guó)家通過開辦企業(yè)或事業(yè)單位來提供服務(wù)，如教育、醫(yī)療、養(yǎng)老、住房等。在公共產(chǎn)品的履行上，管理性公共產(chǎn)品的提供是需要法律授權(quán)的，不是適格的行政主體是沒有資格行使的，故管理性公共產(chǎn)品的提供是不能外包的。⑤而生產(chǎn)性公共產(chǎn)品在于資源的占有和使用，因此，它既可以由政府設(shè)立的國(guó)有企業(yè)來直接生產(chǎn)提供，也可以通過資源稅收等間接方式轉(zhuǎn)讓資源使用權(quán)來生產(chǎn)提供，這其中的抉擇，就在于產(chǎn)品提供的效率。因此，公共體育設(shè)施特許經(jīng)營(yíng)的服務(wù)外包模式，在西方，是受制于權(quán)力，而在中國(guó)，則受制于效率。但無論是西方還是中國(guó)，公共服務(wù)外包都面臨著市場(chǎng)逐利的風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)樗接衅髽I(yè)是以追求利潤(rùn)最大化為目標(biāo)的，它不同于國(guó)有企業(yè)的公益性。[4]因此，公共服務(wù)外包是建立在政府財(cái)政充足的前提下的一種注重效率的模式。然當(dāng)前我國(guó)各級(jí)政府還遠(yuǎn)沒褪去全能的角色，財(cái)政匱乏已是當(dāng)前政府道德失范的不爭(zhēng)事實(shí)。[5]在這種情況下，公共服務(wù)外包模式的引進(jìn)，名義上是政府管理創(chuàng)新，實(shí)質(zhì)上是變相實(shí)現(xiàn)“公共服務(wù)外攤”的企圖，即政府把理應(yīng)自己承擔(dān)的職責(zé)市場(chǎng)化，從而轉(zhuǎn)嫁為由企業(yè)和公民來承擔(dān)的額外負(fù)擔(dān)。鑒于此，公共體育設(shè)施特許經(jīng)營(yíng)的服務(wù)外包模式，在當(dāng)前政府債務(wù)高筑的情形下，并非特許經(jīng)營(yíng)的目的選擇。北京“鳥巢”經(jīng)營(yíng)權(quán)一波三折的變化就是一個(gè)很好的例證。[6]

二、政府購(gòu)買

政府購(gòu)買公共服務(wù)模式源于美國(guó)學(xué)者萊斯特•薩拉蒙的“第三方治理”理論。[7]該理論認(rèn)為，在公共服務(wù)體系中，政府應(yīng)扮演著資金提供者和監(jiān)管者的角色，而具體服務(wù)由第三方機(jī)構(gòu)提供，特別是非營(yíng)利部門。因此，民營(yíng)化是“第三方治理”的重要途徑，即引入市場(chǎng)機(jī)制增強(qiáng)政府提供公共服務(wù)的質(zhì)量。如此同時(shí)，伴隨著社會(huì)組織的興起，政府與社會(huì)組織之間在公共服務(wù)供給上更是構(gòu)建了“伙伴關(guān)系”。與西方國(guó)家一樣，中國(guó)在新公共管理運(yùn)動(dòng)和特殊國(guó)情的推動(dòng)下也出現(xiàn)了如火如荼的政府購(gòu)買公共服務(wù)的“創(chuàng)新”。[8]政府購(gòu)買在中國(guó)可追溯到1996年，當(dāng)時(shí)上?；浇糖嗄陼?huì)建設(shè)的羅山市民會(huì)館，被浦東新區(qū)社會(huì)發(fā)展局所“購(gòu)買”，成為當(dāng)?shù)鼐用裆鐣?huì)交往、社會(huì)教育、文化娛樂、體育健身、享受公共福利服務(wù)的公共場(chǎng)所。從2003年以來，上海、北京、廣東、江蘇、浙江等地方政府向社會(huì)組織購(gòu)買公共服務(wù)的探索不斷增多，范圍涉及教育、公共衛(wèi)生、扶貧、養(yǎng)老、殘疾人服務(wù)等服務(wù)，以及社會(huì)工作、社區(qū)發(fā)展、社區(qū)矯正、環(huán)境保護(hù)等諸多新型社會(huì)需求。同公共服務(wù)外包模式一樣，我們?cè)谝M(jìn)政府采購(gòu)模式時(shí)，依然沒有認(rèn)清這種模式在注重公共產(chǎn)品提供的效率和質(zhì)量的同時(shí)，卻很容易陷入到財(cái)政供給不足的困境中，從而把一種本身并沒有太多弊病的制度，很輕易地就變成了政府脫責(zé)的借口。⑥如此同時(shí)，政府采購(gòu)也面臨著市場(chǎng)逐利的風(fēng)險(xiǎn)，市場(chǎng)主導(dǎo)的購(gòu)買價(jià)格令財(cái)政匱乏的處境更是雪上加霜。當(dāng)前很多學(xué)者也注意到了這兩個(gè)問題，于是在探討政府購(gòu)買制度時(shí)，刻意把購(gòu)買對(duì)象限定在社會(huì)組織（或非營(yíng)利組織），這樣就可以避免市場(chǎng)逐利的風(fēng)險(xiǎn)。但問題是社會(huì)組織的服務(wù)價(jià)格是如何確定的，是等值交換，還是象征購(gòu)買，如果是前者，公允的服務(wù)價(jià)值該如何評(píng)估；如果是后者，社會(huì)組織因“造血不足”又該如何延續(xù)。而一個(gè)更重要的問題，就是社會(huì)組織在中西方的發(fā)展徑路是完全不一樣的。在西方，社會(huì)組織的發(fā)展，實(shí)質(zhì)是個(gè)人自由整合起來對(duì)抗國(guó)家的一個(gè)產(chǎn)物，政府購(gòu)買服務(wù)的模式，就清晰地表達(dá)出交易的雙方是一種相互平等和獨(dú)立的關(guān)系，彼此之間互不隸屬。而在中國(guó)，社會(huì)組織是國(guó)家逐漸培育出來的，以此來增加公民的主體性，因此，在當(dāng)前階段，國(guó)家和社會(huì)組織之間是無法真正建立起一種類似西方政府購(gòu)買的法律關(guān)系的，它們之間只能是一種扶持和被扶持、資助與被資助的關(guān)系。鑒于此，公共體育設(shè)施特許經(jīng)營(yíng)的政府購(gòu)買模式在我國(guó)是根本不成立的。

三、公私合作

2011年，國(guó)家審計(jì)署在審計(jì)中發(fā)現(xiàn)，截至2010年底，全國(guó)省、市、縣三級(jí)地方政府性債務(wù)高達(dá)107174.91億元。而如此同時(shí)，截至2011年8月末，居民本外幣儲(chǔ)蓄存款余額已經(jīng)超過33萬億元人民幣，由于存款增值的渠道不暢，以致很大一部分通過民間金融途徑形成民間資本。[9]但由于缺乏相應(yīng)的規(guī)范，民間資本在我國(guó)呈現(xiàn)出無序流動(dòng)的狀態(tài)。2011年危機(jī)終于全面爆發(fā)，浙江溫州、內(nèi)蒙鄂爾多斯、山東青島、河南安陽(yáng)、廣東東莞、福建廈門和安溪、寧夏固原等地相繼爆出民間借貸資金鏈斷裂，老板欠債“跑路”的事件層出不窮。民間資本和地方公共財(cái)政在我國(guó)呈現(xiàn)出的二律背反的狀況，嚴(yán)重影響著國(guó)家政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的穩(wěn)定。為此，國(guó)務(wù)院繼2005年頒布“非公經(jīng)濟(jì)36條”之后，于2010年5月又了《國(guó)務(wù)院關(guān)于鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展的若干意見》。在2011年的《政府工作報(bào)告》中，總理再次明確提出，各級(jí)政府要打破除各種有形和無形的壁壘，鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間資本進(jìn)入基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)和基礎(chǔ)設(shè)施、市政公用事業(yè)、社會(huì)事業(yè)、金融服務(wù)等領(lǐng)域，推動(dòng)民營(yíng)企業(yè)加強(qiáng)自主創(chuàng)新和轉(zhuǎn)型升級(jí)，鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間資本重組聯(lián)合和參與國(guó)有企業(yè)改革，加強(qiáng)對(duì)民間投資的服務(wù)、指導(dǎo)和規(guī)范管理。從上述資料的分析中，我們不難看出，各級(jí)政府缺錢，民間資本逐利，才是公共體育設(shè)施特許經(jīng)營(yíng)的背景所在。當(dāng)前中國(guó)，政府依舊還在扮演著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的“火車頭”，⑦“發(fā)展”成為了一切行為的目的，以致政府在稅收、賣地等財(cái)政手段之后，通過各種融資平臺(tái)大舉從銀行借債來籌集資金。然政府取代市場(chǎng)的投資，無法導(dǎo)致產(chǎn)業(yè)升級(jí)，短期的GDP增長(zhǎng)會(huì)導(dǎo)致長(zhǎng)期的經(jīng)濟(jì)低迷，而公民在幸福被“有意識(shí)”地淡忘后，后顧之憂的情結(jié)，使得公民要么緊緊地捂住口袋，要么瘋狂地參與“房地產(chǎn)游戲”，而民間資本的投機(jī)行為，也導(dǎo)致了“有價(jià)無市”的高風(fēng)險(xiǎn)，以致血本無歸。當(dāng)前愈演愈烈的政府飲鴆止渴和層出不窮的民間資本無序流動(dòng)，促使了公私合作進(jìn)一步成為可能，這就是現(xiàn)實(shí)決定了制度的設(shè)計(jì)。問題在于，政府如何做引進(jìn)民間資本的制度頂層設(shè)計(jì)，即民間資本的疑慮與政府擔(dān)保的銜接；經(jīng)營(yíng)者與政府之間的法律關(guān)系；服務(wù)的公益性與資本逐利的統(tǒng)一；服務(wù)的提供與公益損害的法律監(jiān)督等。公私合作模式旨在引進(jìn)民間資本，來緩解政府財(cái)政的不足，它只是幫助政府提供公共服務(wù)，不是取代政府提供公共服務(wù)，因此，政府對(duì)民間資本投資的擔(dān)保顯得尤為必要。由于是生產(chǎn)性的公共產(chǎn)品，政府在合作中是不能動(dòng)用強(qiáng)制性來加以主導(dǎo)的，因此，合作的方式需以合同的形式表現(xiàn)出來。經(jīng)營(yíng)者以企業(yè)的身份進(jìn)入合作，會(huì)承擔(dān)市場(chǎng)和社會(huì)的雙重責(zé)任，以致步履艱難，難以為繼，因此經(jīng)營(yíng)者的身份準(zhǔn)入就是一個(gè)需認(rèn)真思考的話題。[10]公私合作提供的服務(wù)，涉及到廣大人民群眾的利益，不是自由放任的服務(wù)提供，需要監(jiān)督機(jī)構(gòu)全程對(duì)合作雙方進(jìn)行有效的監(jiān)督，而不是于事無補(bǔ)的事后問責(zé)，因此，監(jiān)督機(jī)構(gòu)的專門化和有效化也是制度設(shè)計(jì)中需要著重思慮的。

在中國(guó)，促進(jìn)特許經(jīng)營(yíng)發(fā)展的因素勢(shì)不可擋。正在尋求業(yè)務(wù)拓展的外國(guó)特許經(jīng)營(yíng)系統(tǒng)和國(guó)內(nèi)企業(yè)適逢其時(shí)，這無疑是激動(dòng)人心的機(jī)遇。當(dāng)然，對(duì)于欲意加入此列的受許者來說，其在特許經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)和特許經(jīng)營(yíng)系統(tǒng)方面亦面臨著越來越廣、越來越多元化的選擇，他們同樣具有無限商機(jī)。而這些商機(jī)，便蘊(yùn)含在業(yè)已成熟或具誘惑力的新型特許業(yè)中。

評(píng)估特許經(jīng)營(yíng)機(jī)會(huì)

投資特許經(jīng)營(yíng)意味著受許者要在資金、時(shí)間和精力上作出巨大投入。這種決策不應(yīng)輕易作出，必須對(duì)諸多賴以成功的因素加以周全的考慮：

·商業(yè)概念

·特許經(jīng)營(yíng)系統(tǒng)

·商業(yè)主張

編者按：本論文主要從特許經(jīng)營(yíng)的概念及其含義;特許經(jīng)營(yíng)中的主要限制競(jìng)爭(zhēng)行為；對(duì)特許經(jīng)營(yíng)中限制競(jìng)爭(zhēng)行為的法律規(guī)制的立法建議等進(jìn)行講述，包括了特許經(jīng)營(yíng)的核心是對(duì)特許人無形財(cái)產(chǎn)的特許推廣、特許經(jīng)營(yíng)雙方當(dāng)事人是獨(dú)立的法律主體、特許經(jīng)營(yíng)是一種以特許權(quán)的授予為基礎(chǔ)的合同關(guān)系、指定購(gòu)買與搭售、聯(lián)合定價(jià)等，具體資料請(qǐng)見：

論文關(guān)鍵詞：特許經(jīng)營(yíng)限制競(jìng)爭(zhēng)法律規(guī)制適用除外

論文摘要：特許經(jīng)營(yíng)作為一種新型的、特殊的營(yíng)銷方式，其核心問題就是對(duì)無形財(cái)產(chǎn)的特許推廣。因受許人的受許業(yè)務(wù)受特許人的支配和控制，極易引發(fā)指定購(gòu)買、搭售、聯(lián)合定價(jià)、獨(dú)占經(jīng)營(yíng)、限制轉(zhuǎn)售價(jià)格等一些限制競(jìng)爭(zhēng)行為。為規(guī)制這些限制競(jìng)爭(zhēng)行為，我國(guó)應(yīng)借鑒歐盟立法模式，在反壟斷法中規(guī)定規(guī)制的重點(diǎn)，嚴(yán)格規(guī)定其“適用除外”的條件。

特許經(jīng)營(yíng)企業(yè)在其運(yùn)作過程中，必然會(huì)產(chǎn)生諸種法律關(guān)系，導(dǎo)致多重法律后果，其中私法領(lǐng)域的問題，如主體之間的合同糾紛、知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛等，可在現(xiàn)有法律框架內(nèi)得到解決；但從經(jīng)濟(jì)法的角度考察，特許經(jīng)營(yíng)還關(guān)乎整個(gè)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)秩序與競(jìng)爭(zhēng)自由，與前者相比，這些競(jìng)爭(zhēng)法方面的問題更具有全面性與基礎(chǔ)性，然而，遺憾的是這一問題并未引起立法與司法的高度重視，其某些限制競(jìng)爭(zhēng)的行為得不到有效規(guī)制。

一、特許經(jīng)營(yíng)的概念及其含義

對(duì)特許經(jīng)營(yíng)概念的表述盡管各國(guó)存有差異，但其主旨基本相同，如：在美國(guó)，最早的特許經(jīng)營(yíng)法——美國(guó)加利福尼亞州1970年《特許權(quán)投資法》表述為：“特許經(jīng)營(yíng)是兩個(gè)主體之間默示或明示的、口頭或書面的合同或協(xié)議，根據(jù)這一合同或協(xié)議，被授權(quán)人的經(jīng)營(yíng)按照與授權(quán)人的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記、商號(hào)、店牌字型、廣告或表明授權(quán)人或其分支機(jī)構(gòu)的其他商業(yè)符號(hào)的實(shí)質(zhì)性聯(lián)系的計(jì)劃或機(jī)制從事經(jīng)營(yíng)。被授權(quán)人須直接或間接地向授權(quán)人交付特許權(quán)使用費(fèi)。”它強(qiáng)調(diào)特許經(jīng)營(yíng)是以特許權(quán)的授予為基礎(chǔ)的合同關(guān)系。在日本，社團(tuán)法人特許連鎖協(xié)會(huì)將特許經(jīng)營(yíng)表述為“企業(yè)(特許人)與其他企業(yè)(受許人)之間締結(jié)合同，使用自己的商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記、商號(hào)及其它成為營(yíng)業(yè)象征的標(biāo)識(shí)，將在統(tǒng)一品牌下進(jìn)行商品銷售或其它經(jīng)營(yíng)的權(quán)利給予對(duì)方；另一方面，作為報(bào)償，被特許人支付一定的報(bào)酬并投入必要的資金，在特許人的指導(dǎo)及援助下進(jìn)行營(yíng)業(yè)”，強(qiáng)調(diào)受許人取得特許權(quán)須向特許人支付相應(yīng)的對(duì)價(jià)，且其經(jīng)營(yíng)要受特許人業(yè)務(wù)上的支配和控制，兩者之間形成持續(xù)關(guān)系?！蛾P(guān)于EC羅馬條約總括適用除外規(guī)則》(CommissionRegulation4087／88)稱“所謂特許經(jīng)營(yíng)，是商標(biāo)、商號(hào)、店名、有益的商業(yè)模式、設(shè)計(jì)、著作權(quán)、經(jīng)營(yíng)訣竅或者有關(guān)專利的工業(yè)所有權(quán)或者是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的組合，它意味著向最終消費(fèi)者銷售商品或?yàn)榱颂峁┓?wù)而進(jìn)行開發(fā)?！边@一表述著重強(qiáng)調(diào)了特許經(jīng)營(yíng)的核心是特許人對(duì)其知識(shí)產(chǎn)權(quán)組合的應(yīng)用推廣。在我國(guó)，485號(hào)國(guó)務(wù)院令公布的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》中規(guī)定，“商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者使用。被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?！蓖怀隽颂卦S經(jīng)營(yíng)雙方的權(quán)利和義務(wù)。

摘要介紹了特許經(jīng)營(yíng)培訓(xùn)的現(xiàn)狀，剖析了其發(fā)展過程中的瓶頸因素，從觀念的革新、方式的轉(zhuǎn)變、內(nèi)容的豐富以及互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用等方面對(duì)中國(guó)特許經(jīng)營(yíng)培訓(xùn)的發(fā)展趨勢(shì)做了預(yù)測(cè)。

關(guān)鍵詞特許經(jīng)營(yíng)培訓(xùn)

1特許經(jīng)營(yíng)及其培訓(xùn)的內(nèi)涵

特許經(jīng)營(yíng)是指通過簽訂合同，特許人將有權(quán)授予他人使用的商標(biāo)、商號(hào)、經(jīng)營(yíng)模式等經(jīng)營(yíng)資源，授予受許人使用；受許人按照合同約定在統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)體系下從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)。

特許經(jīng)營(yíng)培訓(xùn)是指為實(shí)現(xiàn)特許人的知識(shí)、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范以及文化理念在特許經(jīng)營(yíng)體系內(nèi)的快速傳播與落實(shí)，由特許人主導(dǎo)、受許人參與的一系列學(xué)習(xí)活動(dòng)。按照法律制度的安排，特許人有義務(wù)為受許人提供開展特許經(jīng)營(yíng)所必需的銷售、業(yè)務(wù)或者技術(shù)上的指導(dǎo)、培訓(xùn)及其他服務(wù)。同時(shí)，受許人也享有接受培訓(xùn)的權(quán)利。

2中國(guó)特許經(jīng)營(yíng)及其培訓(xùn)的發(fā)展現(xiàn)狀