導(dǎo)語：上市公司獨立董事制度探究一文來源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點，若需要原創(chuàng)文章可咨詢客服老師，歡迎參考。

摘要：本文以我國上市公司獨立董事的相關(guān)制度為研究對象。首先梳理和回顧了國內(nèi)外學(xué)者關(guān)于獨立董事制度的研究成果與現(xiàn)狀，再分析了獨立董事制度與我國當(dāng)下環(huán)境的融合程度，然后結(jié)合獨立董事制度的相關(guān)理論分析我國獨立董事制度在制度構(gòu)建、運行過程中出現(xiàn)問題的原因，最后給出我國獨立董事制度的優(yōu)化思路和建議。

關(guān)鍵詞：獨立董事；公司治理；制度優(yōu)化機制

一、引言

所謂獨立董事，是指僅在公司內(nèi)擔(dān)任董事之職，除此之外不在公司內(nèi)擔(dān)任其他職務(wù)的董事，并且應(yīng)保持獨立性，獨立性即與其所受聘任職的上市公司內(nèi)部尤其是主要股東之間，不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的關(guān)系。獨立董事產(chǎn)生存在其歷史契機。學(xué)術(shù)界通常認(rèn)為，獨立董事制度被正式以法的形式認(rèn)可是在1940年，美國的《投資公司法》，伴隨著現(xiàn)代公司制的建立以及公司規(guī)模不斷擴大的趨勢，現(xiàn)代企業(yè)所有權(quán)與控制權(quán)實現(xiàn)了分離，兩權(quán)分離帶來的后果即委托代理問題愈發(fā)凸顯，內(nèi)部人控制與董事會失控的現(xiàn)象頻發(fā)，委托者和受托者之間的矛盾危害了公司的整體利益，內(nèi)部權(quán)力制衡是現(xiàn)代公司的迫切需要，更加公正的監(jiān)督需要加入到公司的日常治理中。自此，獨立董事制度由構(gòu)想變?yōu)楝F(xiàn)實。被寄予厚望的獨立董事制度，自引進(jìn)開始便一直受到廣泛關(guān)注，成為了公司治理等領(lǐng)域的研究焦點之一。獨立董事究竟是上市公司粉飾門面的虛設(shè)機構(gòu)還是公司治理的有效手段讓學(xué)者們一直爭論不休。有學(xué)者認(rèn)為獨立董事在完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、防止大股東掏空、防止舞弊行為、保護(hù)中小投資者權(quán)益等方面發(fā)揮了重要作用。相反地，2015年的地產(chǎn)界“寶萬之爭”除了吸引了廣大民眾的目光，也將獨立董事制度推到聚光燈下接受評判，更有甚者給其打上了虛有其表的“花瓶董事”的標(biāo)簽。無論理論界還是實務(wù)界的分析和案例，都說明了獨立董事在實踐的過程中仍存在一些問題。

二、我國上市公司獨立董事制度存在的問題

1.我國上市公司獨立董事制度相關(guān)法律制度不完善《公司法》第一百二十二條中的規(guī)定，上市公司設(shè)獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。由此條可知，獨立董事制度沒有得到《公司法》明確、清晰的細(xì)則規(guī)定，而是以證監(jiān)會的《指導(dǎo)意見》的形式規(guī)定其主要任免流程、職權(quán)和義務(wù)，獨立董事的重要作用遭到忽視，進(jìn)而導(dǎo)致其發(fā)揮職能的效果不理想。在獨立董事責(zé)任界定的方面，相關(guān)政策僅僅在宏觀層面提出了獨立董事提名、選聘、職權(quán)及享受待遇的規(guī)定，但對于其在履職應(yīng)達(dá)到的水平和違反法律法規(guī)、公司章程、董事會決議等方面應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任沒有過多描述。獨立董事所被賦予的職權(quán)與普通內(nèi)部董事有相同的地方，也有區(qū)別，沒有單獨的規(guī)定說明獨立董事區(qū)別于一般董事應(yīng)承擔(dān)的相關(guān)法律責(zé)任，這就加大了實際操作中的難度。在企業(yè)日常運行中，如果獨立董事違反了義務(wù)，往往承擔(dān)的并不是真正的法律責(zé)任，而是由證監(jiān)會主導(dǎo)的行政責(zé)任，以證監(jiān)會罰單形式在行業(yè)內(nèi)進(jìn)行公示和處罰。法律制度的不完善導(dǎo)致上市公司獨立董事制度缺少法律依據(jù)保障其順利實施。一方面，獨立董事制度缺少法律強制實施，獨立董事難以行使自己的職權(quán)。另一方面，獨立董事權(quán)責(zé)不一致，對責(zé)任的界定模糊，無法督促獨立董事積極履職，完成自己的使命。

2.我國上市公司獨立董事職能與監(jiān)事會職能重疊我國實行“二元制”公司治理結(jié)構(gòu)，在此種結(jié)構(gòu)下，董事會之外設(shè)監(jiān)事會，董事會之內(nèi)設(shè)獨立董事，監(jiān)事會制度與獨立董事制度兩措并舉，各司其職。監(jiān)事會與獨立董事在財務(wù)監(jiān)督、人員監(jiān)督、重大關(guān)聯(lián)交易監(jiān)督以及提請召開臨時股東大會方面存在著職權(quán)的重疊，導(dǎo)致了現(xiàn)實情況中獨立董事與監(jiān)事會相互推諉、無人問責(zé)等現(xiàn)象，這些權(quán)責(zé)不明導(dǎo)致的亂象都提高了進(jìn)行監(jiān)督的成本，阻礙了企業(yè)運行效率的提升。因此，對這兩者的職權(quán)界定就顯得尤為重要，然而從現(xiàn)有安排來看，獨立董事的職權(quán)只受到有限的法律保護(hù)，兩個機構(gòu)的分工不明，影響了制度的發(fā)展。

3.我國上市公司獨立董事缺少獨立性獨立董事獨立性缺失的內(nèi)在邏輯在于，從獨立董事的選聘流程上來看，董事會、監(jiān)事會等企業(yè)內(nèi)部機構(gòu)被賦予了獨立董事的提名權(quán)，獨立董事再經(jīng)過股東大會推選進(jìn)入董事會，而現(xiàn)實情況中，大股東控制股東大會或內(nèi)部人控制的情況很大程度上影響著獨立董事的選任，進(jìn)而其獨立性受到影響。除了獨立董事的選任可能存在影響?yīng)毩⑿砸蛩赝?，在獨立董事履職的過程中，當(dāng)發(fā)現(xiàn)公司內(nèi)部的舞弊或其他違規(guī)行為時，缺少行政效力，難免會得罪公司管理層，面對大股東的壓力，從現(xiàn)有案例來看，獨立董事不是失去獨立地位，就是以獨立董事辭職收場，獨立董事地位不高，無法與大股東、管理層抗衡。在我國股權(quán)較為集中的公司環(huán)境下，本是用來監(jiān)督和防范大股東掏空行為的獨立董事，由于獨立董事制度設(shè)計上的不合理，面臨著失去獨立地位與監(jiān)督效力的風(fēng)險。

4.我國上市公司獨立董事制度缺少完善的運行機制（1）獨立董事的選聘機制不合理我國上市公司獨立董事的選任是單向的，獨立董事由董事會、監(jiān)事會或者擁有超過1%已發(fā)行股份的股東提名，再到股東大會選舉，最后得到聘用。在這種機制下，雖然“獨立董事必須具有獨立性”的規(guī)定從制度設(shè)置層面極力避開獨立董事與受聘公司之間的關(guān)聯(lián)，但事實上獨立董事的選任很可能受到大股東、控股股東、實質(zhì)控制人的操控。制度設(shè)計從源頭就無法規(guī)避獨立性缺失風(fēng)險，必然影響整套制度的運行。（2）獨立董事制度激勵機制仍待完善《指導(dǎo)意見》中特別提出，獨立董事有權(quán)從所任職公司獲取適當(dāng)津貼。津貼的標(biāo)準(zhǔn)由各上市公司按董事會預(yù)案流程制定。在薪酬激勵方面，研究表明，給予獨立董事參會津貼能激勵他們積極履職。國內(nèi)學(xué)者的研究同樣表示薪酬過低是激勵不足問題產(chǎn)生的原因之一，低薪酬無法提高獨立董事履職的積極性，使其在工作上采取消極或無為的方式參與治理，因此導(dǎo)致公司盈余管理程度的提高。激勵過度則會造成不必要的浪費。因此，激勵不足和激勵過度都是股東們不愿意看到的情況。設(shè)置獨立董事津貼由董事會牽頭，使得獨立董事對董事會形成依賴關(guān)系，這種全憑獨立董事的個人素質(zhì)而不設(shè)計防范機制以求保障獨立董事激勵機制達(dá)到預(yù)期效果的方法，顯然是行不通的。同時，獨立董事在日常履職的過程中面臨不同勞動但同薪酬的情況，導(dǎo)致激勵的缺位。從現(xiàn)實情況來看，盡管獨立董事存在身兼多家公司的情況，但其薪酬遠(yuǎn)低于董事會其他董事和高級管理者。（3）獨立董事約束機制不到位權(quán)利與義務(wù)應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一。獨立董事集其他普通董事職權(quán)與特別職權(quán)于一身。然而現(xiàn)實情況錯綜復(fù)雜，加上獨立董事與監(jiān)事會職權(quán)上的重疊，加大了約束獨立董事不當(dāng)行為在實際操作中的難度。獨立董事違規(guī)通常都受到一定的行政處罰，《指導(dǎo)意見》中明確表示的獨立董事受到懲處的情況即未積極參加董事會會議累計達(dá)到一定次數(shù)，將會被退出?，F(xiàn)行《公司法》及《證券法》和部門規(guī)章沒有明確地規(guī)定獨立董事進(jìn)行違法行為的處罰，并沒有回答獨立董事違法是否與其他普通董事同責(zé)，追究什么樣的法律責(zé)任的問題。

三、影響我國上市公司獨立董事制度的因素

1.獨立董事制度相關(guān)法律法規(guī)不完善獨立董事制度相關(guān)法律制度的不完善具體體現(xiàn)在，一方面，制度建立上缺乏強制性，忽視了其重要性，且無法強有力地保障其實行；另一方面，獨立董事的法律責(zé)任沒有清晰的界定，加大了實際操作的難度。獨立董事制度的法律保障主要來自現(xiàn)行《公司法》。首先，獨立董事?lián)碛卸聲渌碌穆殭?quán)，同時獨立董事還被賦予了體現(xiàn)其獨立地位的特殊職權(quán)。法律雖然承認(rèn)了獨立董事的地位和作用，但沒有回答獨立董事違法行為是否與其他普通董事同責(zé)的問題。其次，《公司法》及《證券法》等法律中并未明確指出獨立董事制度實施過程中具體的法律規(guī)范問題。在獨立董事提名、聘用、履職、監(jiān)督、退出等各個環(huán)節(jié)上，沒有相關(guān)的法律說明。再次，2001年的部門規(guī)章《指導(dǎo)意見》中指出了獨立董事的行使職權(quán)的大范圍，其中明確提出與責(zé)任相關(guān)的僅參加董事會會議未達(dá)到指定次數(shù)應(yīng)當(dāng)被撤換一條，建立獨立董事責(zé)任保險制度也只是一句話帶過，對其義務(wù)與應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任沒有詳細(xì)的規(guī)定。

2.我國上市公司股權(quán)集中度高根據(jù)CSMAR數(shù)據(jù)庫數(shù)據(jù)，截至2021年底，第一大股東持股比例超過20%的公司數(shù)量占全部上市公司總數(shù)的80%左右，且前十大股東持股比例相當(dāng)高，第一大股東與第二大股東的股權(quán)數(shù)量之間存在巨大差異，由此可以推斷，中國上市公司普遍的股權(quán)特征是大股東獨大的集中所有權(quán)結(jié)構(gòu)。適度的股權(quán)集中能夠發(fā)揮其正面作用，有效地防范管理層過度自信帶來的短視行為和投機行為。問題出在股權(quán)集中下的評價標(biāo)準(zhǔn)設(shè)置和監(jiān)督機制的不完善。然而，我國由大股東控股的上市公司由于內(nèi)部治理不完善，股東間的股權(quán)差異大導(dǎo)致了股權(quán)制衡缺失問題，中小投資者容易被占據(jù)絕對優(yōu)勢的大股東侵占其權(quán)益。大股東若存在違法違規(guī)行為有能力規(guī)避獨立董事的監(jiān)督，這就導(dǎo)致獨立董事無法發(fā)揮預(yù)想作用，獨立董事的設(shè)置不過是響應(yīng)政策要求，獨立董事成為了企業(yè)行權(quán)框架中華而不實的裝飾品。

3.獨立董事制度設(shè)計存在缺陷設(shè)計合理的選任制度可以規(guī)避可能影響?yīng)毩⑿缘囊蛩?。國外公司多設(shè)置專門的提名委員會進(jìn)行獨立董事提名的工作，且提名委員會成員大多也為獨立董事，這種制度的好處在于很大程度避開了大股東的影響，保證了獨立董事的話語權(quán)?，F(xiàn)行的獨立董事選任制度的風(fēng)險是顯而易見的，在股權(quán)較為集中的情況下，大股東或控股股東有著巨大優(yōu)勢，大股東不僅可以通過控制董事會和監(jiān)事會，還可以通過控制股東大會干擾獨立董事的選任、聘用，危害其獨立性。此外，聲譽具有激勵與約束雙重效果。獨立董事外在形象，如名譽、聲望等，影響上市公司與行業(yè)對其的評價，而這種評價信息又會在業(yè)界進(jìn)行傳播進(jìn)而影響其在人力資源市場上的價值。鑒于此種情況，理性的獨立董事在乎自身名譽和未來發(fā)展，聲譽激勵就能夠達(dá)到督促其勤勉履職、恪守規(guī)則的效果。另外，獨立董事違反注意義務(wù)時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任；違反忠實義務(wù)時，則構(gòu)成違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合。根據(jù)相關(guān)政策法規(guī)，獨立董事應(yīng)對上市公司誠信且勤奮履職，從整體角度出發(fā)維護(hù)公司全體及股東的合法權(quán)益?！吨笇?dǎo)意見》中可供參考的，一是獨立董事在何種情況下罷免，二是提出上市公司可以按需建立獨立董事責(zé)任保險制度以降低不當(dāng)決策的不利影響，但沒有提出相關(guān)制度制定標(biāo)準(zhǔn)。

四、完善我國上市公司獨立董事制度的建議

1.完善我國上市公司獨立董事制度的相關(guān)法律法規(guī)及行業(yè)規(guī)范為適應(yīng)近二十年新變化的現(xiàn)實需求，我國應(yīng)根據(jù)新的變化完善相關(guān)法律法規(guī)及行業(yè)規(guī)范。在獨立性方面，法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)窮盡干擾因素。《指導(dǎo)意見》已經(jīng)從擔(dān)任獨立董事人員的社會關(guān)系的角度作出限定。同時，《指導(dǎo)意見》還對擔(dān)任獨立董事的個人、其親屬和所在單位對上市公司的持股情況做了較為細(xì)致的規(guī)定。除此之外，社會關(guān)系僅是獨立性的影響因素之一，資金往來也能作為獨立地位的佐證。我國法律法規(guī)還應(yīng)規(guī)定獨立董事個人、其親屬和其所在的機構(gòu)與任職公司資金來往的限額。應(yīng)設(shè)計合理的制度對特定情況下的獨立董事行為進(jìn)行責(zé)任免除。董事會的決議在違法、違背行政法規(guī)及公司相關(guān)規(guī)定等情況下致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失，參與決議的董事對公司應(yīng)進(jìn)行賠償。

2.完善獨立董事選任制度、資格機制及激勵機制除了上述的完善獨立董事制度法律法規(guī)，保障獨立性之外，為了使獨立董事更好發(fā)揮其作用，獨立董事在選任上還應(yīng)注意以下幾點。（1）建立提名委員會與薪酬委員會等相關(guān)配套措施獨立董事制度中讓人詬病的一處即獨立董事的提名與選任，董事會、監(jiān)事會或部分股東擁有提名權(quán)。首先，獨立董事提名和選任都容易受到大股東的影響，容易干預(yù)獨立董事的獨立性。其次，監(jiān)事會本身作為內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)又被授予了參與決策的權(quán)利，造成了職能混亂。因此，公司應(yīng)當(dāng)建立獨立的提名委員會，透明化、規(guī)范化提名及選任過程。（2）建立獨立董事人才市場，提高獨立董事人員素質(zhì)獨立董事是專家化的決策者、監(jiān)督者。在選任獨立董事時除了注意獨立董事是否符合獨立性規(guī)范之外，還應(yīng)注意其專業(yè)背景、職業(yè)經(jīng)歷以及地理距離等。除了選任專業(yè)的會計人員，企業(yè)還應(yīng)該注重獨立董事知識結(jié)構(gòu)，使獨立董事有能力發(fā)揮其職能進(jìn)行決策、監(jiān)督及咨詢，以求最大化公司利益。（3）完善獨立董事的激勵措施我國上市公司目前普遍更加關(guān)心直白的薪酬激勵，而忽視了聲譽的雙向作用。在聲譽激勵機制方面，有著較高名望的學(xué)者和財務(wù)專業(yè)背景人士的失職行為更受到外界關(guān)注，因瀆職、失職導(dǎo)致名譽掃地的負(fù)面影響更大，故聲譽激勵對其可能作用更大，理性的獨立董事會提高自己的道德水平與職業(yè)技術(shù)能力，以求獲得更高的聲譽。這就要求公司在完善激勵機制的過程中，要針對獨立董事的個人特征制定激勵的方案，不應(yīng)忽視聲譽激勵，應(yīng)采取薪酬激勵與聲譽激勵相結(jié)合的模式，勉勵獨立董事主動、勤奮地履行職責(zé)。

3.加強獨立董事與監(jiān)事會監(jiān)事的分工與合作針對我國目前監(jiān)事與獨立董事職權(quán)重疊的問題，在立法和公司章程上還應(yīng)厘清獨立董事與監(jiān)事會監(jiān)事的職權(quán)的界限。理想狀態(tài)下，獨立董事與監(jiān)事會職責(zé)分明、各有側(cè)重，具有較高的可操作性和可理解性。在我國，監(jiān)事會被廣泛認(rèn)為職權(quán)被弱化，因此，厘清獨立董事與監(jiān)事職權(quán)，也能更好發(fā)揮監(jiān)事會職能，完善公司內(nèi)部的監(jiān)督制度。

4.建立獨立董事考評機制建立和完善獨立董事的考評機制是督促獨立董事履職的方式之一，首先要明確獨立董事義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)，在考慮標(biāo)準(zhǔn)的時候要針對不同獨立董事的特質(zhì)。盡管選任獨立董事時對其設(shè)置了一定的標(biāo)準(zhǔn)，即獨立董事應(yīng)當(dāng)具備何種能力，但實際情況中，獨立董事并不全都擁有公司治理經(jīng)歷。對專注于技術(shù)、科研等不具備公司經(jīng)營經(jīng)驗的獨立董事，發(fā)表獨立意見，盡自己最大努力則視為履職。對具有相關(guān)專業(yè)背景、有公司經(jīng)營經(jīng)歷的獨立董事，表現(xiàn)出專業(yè)水準(zhǔn)，則視為盡職盡責(zé)。

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作者:劉永暉 單位:江西省吉安市永豐縣財政局