一、居住權(quán)制度的淵源

居住權(quán)制度最早出現(xiàn)在羅馬法，是非所有人對他人所有的房屋進行居住的權(quán)利。居住權(quán)在整個羅馬法體系中，屬于人役權(quán)的一種。在羅馬法中，人役權(quán)可以歸納為四種：用益權(quán)、使用權(quán)、居住權(quán)、對奴隸和他人牲畜的勞作權(quán)。其中，用益權(quán)、使用權(quán)、居住權(quán)對后世的影響最大，而對奴隸和牲畜的勞作權(quán)由于具有明顯的階級社會性質(zhì)，隨著社會的不斷發(fā)展，在后世民法中幾乎銷聲匿跡。由于居住權(quán)與使用權(quán)和用益權(quán)之間存在著緊密的聯(lián)系，這就不得不需要我們對用益權(quán)和使用權(quán)有較為深入的認識，否則我們將無法窺見居住權(quán)的全貌。

用益權(quán)是指在不毀壞物的實體的情況下使用他人物品并收獲孳息的權(quán)利。在用益權(quán)中。兩種主要的權(quán)利結(jié)合在一起，其中用益權(quán)人對物使用的權(quán)利是“使用權(quán)”，對物利用的權(quán)利就是“收益權(quán)”。使用權(quán)則是指在個人需要的范圍內(nèi)，對他人的物按其性質(zhì)使用的權(quán)利。羅馬法上的居住權(quán)是指居住他人房屋的權(quán)利，屬于使用權(quán)，但其權(quán)利又大于一般的使用權(quán)。

羅馬法之后的大陸法系一些國家如法國、德國民法典均認可了居住權(quán)制度。《法國民法典》對于非所有人因居住而使用他人房屋的權(quán)利，基本上承襲了羅馬法人役權(quán)和地役權(quán)的二元結(jié)構(gòu)，在第二卷“財產(chǎn)以及所有權(quán)的各種變更”中設(shè)專編規(guī)定了用益權(quán)、使用權(quán)和居住權(quán)。在德國，居住權(quán)是指權(quán)利人所享有的“將建筑物或建筑物之一部分當(dāng)作住宅予以使用，并具有排除所有權(quán)人之效力”的權(quán)利(民法典第1093條)。居住權(quán)主要用來解決男女雙方在離婚時房屋所有權(quán)歸屬于男方，但女方應(yīng)對其中的一些房屋享有終身居住權(quán)的問題。而且在德國，農(nóng)民生前把自己的農(nóng)地轉(zhuǎn)讓給繼承人，但為了終生在該土地上居住，而設(shè)定限制人役權(quán)(居住權(quán))的情況也不少。《瑞士民法典》《意大利民法典》《澳門民法典》也專門規(guī)定了居住權(quán)。

可見，居住權(quán)是傳統(tǒng)大陸法系國家民法典中的一種重要的物權(quán)制度，但在西法東漸時卻沒有被我國民法所借鑒。

二、居住權(quán)制度的建立存在理論依據(jù)

（一）居住權(quán)的歷史沿革

居住權(quán)制度源于羅馬法。在羅馬法中，居住權(quán)的性質(zhì)為人役權(quán)。人役權(quán)是指為了特定人的利益而使用他人之物的權(quán)利，包括用益權(quán)、使用權(quán)、居住權(quán)和奴畜使用權(quán)四種。居住權(quán)制度在其他人役權(quán)如用益權(quán)和使用權(quán)中也有所反映。

用益權(quán)，指無償?shù)厥褂?、收益他人之物而不損壞或變更物的本質(zhì)的權(quán)利。享有用益權(quán)的人被稱為用益權(quán)人，物的所有人則被稱為虛所有人。它產(chǎn)生發(fā)展的最初目的，是被家長用來作為處分遺產(chǎn)的一種手段，通過遺囑將某項遺產(chǎn)的使用、收益權(quán)遺贈給需要照顧的人，使某些有繼承權(quán)的家庭成員，特別是繼承權(quán)被剝奪的寡婦或者未婚女兒有可能取得一種供養(yǎng)。由于用益權(quán)的目的在于維持用益權(quán)人的日常生活需要，故無論動產(chǎn)還是不動產(chǎn)，包括房屋，都可以成為用益權(quán)的標(biāo)的物。

使用權(quán)，是權(quán)利人在個人需要的范圍內(nèi)，對他人的物按照其性質(zhì)加以利用的權(quán)利。如果此時使用權(quán)的標(biāo)的物為房屋，則可供使用權(quán)人居住，也涉及居住權(quán)。使用權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)與用益權(quán)人基本相同。不同之處在于，用益權(quán)包括使用和收益兩種權(quán)能，而使用權(quán)的行使，則在供個人需要的限度內(nèi)，使用標(biāo)的物而已，故用益權(quán)中的收益的確定，于使用權(quán)并不適用。

居住權(quán)，是指因居住而使用他人房屋的權(quán)利。居住權(quán)是一種獨立的人役權(quán)，在其范圍上要比使用權(quán)廣，比用益權(quán)窄?？梢?，羅馬法上三種獨立的人役權(quán)中都涉及居住權(quán)這一問題，這種立法體例為許多大陸法系國家所采納，并在此基礎(chǔ)上有所發(fā)展。

法國民法基本承襲了羅馬法的規(guī)定，在《法國民法典》中規(guī)定了用益權(quán)制度。該法典第578條對用益權(quán)下了定義：“用益權(quán)是指，如同本人是所有權(quán)人，享用所有屬于他人之物的權(quán)利，但享用人應(yīng)負責(zé)保管物之本體?！庇靡鏅?quán)包含了用益權(quán)人以各種方式對于包括房屋在內(nèi)的物進行使用和收益的權(quán)利，從該法典的結(jié)構(gòu)來看，使用權(quán)為用益權(quán)的一種，而居住權(quán)則為使用權(quán)的一種，這一點與羅馬法不同。在此前提下，居住權(quán)較用益權(quán)、使用權(quán)，顯示出限制逐步增多的特點。因而從性質(zhì)上講，使用權(quán)與居住權(quán)是在效力上減弱了的用益權(quán)。

一、居住權(quán)制度的淵源

居住權(quán)制度最早出現(xiàn)在羅馬法，是非所有人對他人所有的房屋進行居住的權(quán)利。居住權(quán)在整個羅馬法體系中，屬于人役權(quán)的一種。在羅馬法中，人役權(quán)可以歸納為四種：用益權(quán)、使用權(quán)、居住權(quán)、對奴隸和他人牲畜的勞作權(quán)。其中，用益權(quán)、使用權(quán)、居住權(quán)對后世的影響最大，而對奴隸和牲畜的勞作權(quán)由于具有明顯的階級社會性質(zhì)，隨著社會的不斷發(fā)展，在后世民法中幾乎銷聲匿跡。由于居住權(quán)與使用權(quán)和用益權(quán)之間存在著緊密的聯(lián)系，這就不得不需要我們對用益權(quán)和使用權(quán)有較為深入的認識，否則我們將無法窺見居住權(quán)的全貌。

用益權(quán)是指在不毀壞物的實體的情況下使用他人物品并收獲孳息的權(quán)利。在用益權(quán)中。兩種主要的權(quán)利結(jié)合在一起，其中用益權(quán)人對物使用的權(quán)利是“使用權(quán)”，對物利用的權(quán)利就是“收益權(quán)”。使用權(quán)則是指在個人需要的范圍內(nèi)，對他人的物按其性質(zhì)使用的權(quán)利。羅馬法上的居住權(quán)是指居住他人房屋的權(quán)利，屬于使用權(quán)，但其權(quán)利又大于一般的使用權(quán)。

羅馬法之后的大陸法系一些國家如法國、德國民法典均認可了居住權(quán)制度?！斗▏穹ǖ洹穼τ诜撬腥艘蚓幼《褂盟朔课莸臋?quán)利，基本上承襲了羅馬法人役權(quán)和地役權(quán)的二元結(jié)構(gòu)，在第二卷“財產(chǎn)以及所有權(quán)的各種變更”中設(shè)專編規(guī)定了用益權(quán)、使用權(quán)和居住權(quán)。在德國，居住權(quán)是指權(quán)利人所享有的“將建筑物或建筑物之一部分當(dāng)作住宅予以使用，并具有排除所有權(quán)人之效力”的權(quán)利(民法典第1093條)。居住權(quán)主要用來解決男女雙方在離婚時房屋所有權(quán)歸屬于男方，但女方應(yīng)對其中的一些房屋享有終身居住權(quán)的問題。而且在德國，農(nóng)民生前把自己的農(nóng)地轉(zhuǎn)讓給繼承人，但為了終生在該土地上居住，而設(shè)定限制人役權(quán)(居住權(quán))的情況也不少。《瑞士民法典》《意大利民法典》《澳門民法典》也專門規(guī)定了居住權(quán)。

可見，居住權(quán)是傳統(tǒng)大陸法系國家民法典中的一種重要的物權(quán)制度，但在西法東漸時卻沒有被我國民法所借鑒。

二、居住權(quán)制度的建立存在理論依據(jù)

一、實踐之需要

在我國設(shè)立居住權(quán)有無現(xiàn)實的需要，這是我國移植居住權(quán)法律制度必須首先要回答的問題，只有在客觀上、實踐中存在這樣一些問題需要有居住權(quán)這種法律制度予以解決，才有移植的必要，如果客觀上沒有這種需求，則沒有必要引入這種制度，這是一個無庸置疑的基本命題。從大陸法系各國民法典對居住權(quán)的規(guī)定中，我們可以看出，居住權(quán)設(shè)立的目的主要是為了解決離婚后暫無居所的夫或妻一方、老年人、以保姆為代表的一類群體的居住問題，這種傳統(tǒng)的居住權(quán)被有些學(xué)者稱為社會性的居住權(quán);除此之外，隨著社會的發(fā)展，居住權(quán)的適用范圍理應(yīng)有所擴張和突破，居住權(quán)也能夠在婚姻家庭領(lǐng)域之外，在一般財產(chǎn)利用和投資領(lǐng)域發(fā)揮其作用。

1.離婚后暫無居所的一方等三類人的居住問題

離婚后暫無居所的夫或妻的一方的房屋居住問題。我們先來看一個案例:1989年2月孫倩與鄧儉結(jié)婚，并住在西寧市五四大街82號樓3單元308室，使用面積28.58平方米，系西寧市興海路房管所所有的直管公房。1994年5月，因感情不和，孫倩與鄧儉經(jīng)西寧市城西區(qū)人民法院調(diào)解離婚，孩子由鄧儉撫養(yǎng)。但當(dāng)時雙方并未對租住的公房提起訴訟，法院也未作處理。雙方離婚后，原租住的房屋由鄧儉帶著孩子一直居住。但因?qū)O倩所在單位一直無法給其解決住房，且其經(jīng)濟狀況不太理想，因此，其于1994年9月向西寧市城西區(qū)人民法院提起訴訟，向鄧儉討要其居住權(quán)。

在現(xiàn)實生活中，與孫倩有著同樣遭遇的人絕不在少數(shù)。我國關(guān)于婚姻法的司法解釋中所提到的給予離婚后暫無居所的一方的“居住權(quán)”，并非物權(quán)法意義上的居住權(quán)，其并不能有效的解決這類人的房屋居住問題。而居住權(quán)制度則可以為離婚后暫無居所的一方長期、穩(wěn)定地在對方房屋居住提供法律依據(jù)。

老年人的房屋居住問題。在現(xiàn)實生活中，老年人的住房被他人侵占的現(xiàn)象屢見不鮮。有專家指出:目前侵犯老年人居住權(quán)主要有以下幾種形式:(1)在房改過程中，子女出資購買同住老人擁有使用權(quán)的住房后，進而侵害老人的居住權(quán);(2)子女私自將戶口遷入老人居住地，私自更改戶主及產(chǎn)權(quán)(租賃)人，侵占老年人房產(chǎn);(3)同住人以贍養(yǎng)、照料老年人生活為名，經(jīng)老年人同意后，遺棄、虐待老年人;(4)共同居住的子女分配、購買住房后，仍故意占據(jù)住房，影響老年人對房產(chǎn)的處置權(quán)。也有一些人同時運用以上幾種方法來達到侵占老年人居住權(quán)的目的。另外，中國城市老年人同居現(xiàn)象越來越多，他們并不進行婚姻登記，在這種情況下，一方去世，生存的另一方并不能繼承對方的遺產(chǎn)。相反，去世的一方的子女卻有繼承權(quán)，如果去世的一方的子女不讓生存一方居住，該人就可能流離失所。但如果從法律上規(guī)定了居住權(quán)，一方可以通過遺囑或者遺贈，也可以按照合同約定的方式取得居住權(quán)，這樣既可以解決家庭成員對房屋的需要，也有利于真正實現(xiàn)對老年人利益的維護，減少這方面的糾紛。

摘要：居住權(quán)從羅馬法以人役權(quán)的形式出現(xiàn)以來，基本上體現(xiàn)出物權(quán)法趨勢，但居住權(quán)本身與物權(quán)法價值之間存在嚴重的理念沖突，當(dāng)初設(shè)立居住權(quán)的理由并不是物權(quán)法意義上的居住權(quán)的存在根據(jù)。據(jù)此，對居住權(quán)重新定位為社會保障法上居住權(quán)更符合居住權(quán)的本來理念。

關(guān)鍵詞：居住權(quán)物權(quán)法社會保障法法律定位

引言

居住權(quán)的具體含義也是多種多樣，主要包括：居住權(quán)是人權(quán)的一種；是一項社會保障和福利制度；與遷徙自由同等的概念；把居住權(quán)當(dāng)作承租權(quán)；國際移民法上的居留權(quán)等。[1]據(jù)此，居住權(quán)被定位為私權(quán)、公權(quán)、福利權(quán)、人權(quán)還是其他的權(quán)利存在一定的爭議。其實，居住權(quán)作為一項私權(quán)性用益物權(quán)首先見于《物權(quán)法建議稿》，其中被定義為：居住權(quán)人對他人房屋以及其他附著物享有占有、使用的權(quán)利?？墒?，筆者意見有所不同，擬進行理性探索。

居住權(quán)的源起——人役權(quán)

居住權(quán)肇端于羅馬法，后來為法國法系和德國法系所傳承，而且是以人役權(quán)的形式出現(xiàn)，《學(xué)說匯纂》所言：“役權(quán)，或是人役權(quán)，如使用權(quán)和用益權(quán)；或是地役權(quán)，如鄉(xiāng)村地役權(quán)和城市地役權(quán)?！比艘蹤?quán)，根據(jù)《法學(xué)階梯》的規(guī)定，包括用益權(quán)、使用權(quán)和居住權(quán)等，其標(biāo)的范圍基本上包括了所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)。羅馬法中有關(guān)因居住而使用他人權(quán)利涉及到用益物權(quán)、居住權(quán)和使用權(quán)，此三項權(quán)利在羅馬法均稱為人役權(quán)，是指為特定人的利益而利用他人物的權(quán)利，或者以他人物供自己使用和收益的權(quán)利。居住權(quán)是人役權(quán)的一種，已經(jīng)達成了一定的共識，但隨著社會的發(fā)展也發(fā)生一定的變異，在羅馬法中形成比較發(fā)達的人役權(quán)制度。其中，人役權(quán)，以特定人的利益為目的。[2]具體包括居住權(quán)、用益權(quán)和使用權(quán)。用益權(quán)是無償?shù)厥褂?、收益他人之物而不損害或變更物的本質(zhì)的權(quán)利。使用權(quán)是權(quán)利人在個人需要的范圍內(nèi)，對他人物按其性質(zhì)加以利用的權(quán)利。居住權(quán)是因居住而使用他人房屋的權(quán)利。[3]同時，可喜的是，人役權(quán)在近現(xiàn)代各國民法中出現(xiàn)了使用權(quán)向限制性的人役權(quán)過渡的趨勢。[4]與此同時，由于東羅馬帝國滅亡，羅馬法日趨勢微，沉默幾個世紀后終于開始復(fù)興，羅馬法本身所蘊涵私法精神、精邃的理論和先進的民事制度為歐陸各國所傳承，法國和德國為其典型?！斗▏穹ǖ洹穾缀跬暾浦擦肆_馬法中人役權(quán)和地役權(quán)，而《德國民法典》把人役權(quán)分為用益權(quán)和限制人役權(quán)，其中限制人役權(quán)中規(guī)定“排除所有人而將建筑物或建筑物的一部分作為住房使用的權(quán)利，也可以設(shè)定為限制人役權(quán)”，此即居住權(quán)。[5]總之，居住權(quán)是起源于人役權(quán)制度，研究居住權(quán)必須從人役權(quán)著手。

摘要：從本質(zhì)來說，居住權(quán)就是權(quán)利人對房屋及附屬物的占有和使用權(quán)，而不論是所有人對自己所有的房屋及附屬物而享有的占有和使用權(quán)，還是非所有人對該房屋及其附屬物享有的占有和使用權(quán)，此為居住權(quán)的廣義概念。所謂的可能性，是指包含在現(xiàn)實事物之中，預(yù)示事物發(fā)展前途的種種趨勢。文章從居住權(quán)制度的淵源、建立居住權(quán)制度的相關(guān)理論依據(jù)以及我國具有建立居住權(quán)制度的背景條件入手。闡述我國建立居住權(quán)具有其可能性。

關(guān)鍵詞：居住權(quán)制度；淵源；理論依據(jù)；可能性

引言

近年來，居住權(quán)在物權(quán)法草案中首次被提出以來，受到了學(xué)術(shù)界人士的關(guān)注和熱烈的討論。他們無論是從居住權(quán)的概念定義上進行討論。還是從居住權(quán)的立法方面進行討論，最終都會回到居住權(quán)制度的建立是否有可能性上面來。因此。筆者認為有必要在這里探討一下居住權(quán)制度在我國建立的可能性。

一、居住權(quán)制度的淵源

居住權(quán)制度最早出現(xiàn)在羅馬法，是非所有人對他人所有的房屋進行居住的權(quán)利。居住權(quán)在整個羅馬法體系中，屬于人役權(quán)的一種。在羅馬法中，人役權(quán)可以歸納為四種：用益權(quán)、使用權(quán)、居住權(quán)、對奴隸和他人牲畜的勞作權(quán)。其中，用益權(quán)、使用權(quán)、居住權(quán)對后世的影響最大，而對奴隸和牲畜的勞作權(quán)由于具有明顯的階級社會性質(zhì)，隨著社會的不斷發(fā)展，在后世民法中幾乎銷聲匿跡。由于居住權(quán)與使用權(quán)和用益權(quán)之間存在著緊密的聯(lián)系，這就不得不需要我們對用益權(quán)和使用權(quán)有較為深入的認識，否則我們將無法窺見居住權(quán)的全貌。

摘要：居住權(quán)從羅馬法以人役權(quán)的形式出現(xiàn)以來，基本上體現(xiàn)出物權(quán)法趨勢，但居住權(quán)本身與物權(quán)法價值之間存在嚴重的理念沖突，當(dāng)初設(shè)立居住權(quán)的理由并不是物權(quán)法意義上的居住權(quán)的存在根據(jù)。據(jù)此，對居住權(quán)重新定位為社會保障法上居住權(quán)更符合居住權(quán)的本來理念。

關(guān)鍵詞：居住權(quán)物權(quán)法社會保障法法律定位

引言

居住權(quán)的具體含義也是多種多樣，主要包括：居住權(quán)是人權(quán)的一種；是一項社會保障和福利制度；與遷徙自由同等的概念；把居住權(quán)當(dāng)作承租權(quán)；國際移民法上的居留權(quán)等。[1]據(jù)此，居住權(quán)被定位為私權(quán)、公權(quán)、福利權(quán)、人權(quán)還是其他的權(quán)利存在一定的爭議。其實，居住權(quán)作為一項私權(quán)性用益物權(quán)首先見于《物權(quán)法建議稿》，其中被定義為：居住權(quán)人對他人房屋以及其他附著物享有占有、使用的權(quán)利?？墒?，筆者意見有所不同，擬進行理性探索。

居住權(quán)的源起——人役權(quán)

居住權(quán)肇端于羅馬法，后來為法國法系和德國法系所傳承，而且是以人役權(quán)的形式出現(xiàn)，《學(xué)說匯纂》所言：“役權(quán)，或是人役權(quán)，如使用權(quán)和用益權(quán)；或是地役權(quán)，如鄉(xiāng)村地役權(quán)和城市地役權(quán)。”人役權(quán)，根據(jù)《法學(xué)階梯》的規(guī)定，包括用益權(quán)、使用權(quán)和居住權(quán)等，其標(biāo)的范圍基本上包括了所有的不動產(chǎn)和動產(chǎn)。羅馬法中有關(guān)因居住而使用他人權(quán)利涉及到用益物權(quán)、居住權(quán)和使用權(quán)，此三項權(quán)利在羅馬法均稱為人役權(quán)，是指為特定人的利益而利用他人物的權(quán)利，或者以他人物供自己使用和收益的權(quán)利。居住權(quán)是人役權(quán)的一種，已經(jīng)達成了一定的共識，但隨著社會的發(fā)展也發(fā)生一定的變異，在羅馬法中形成比較發(fā)達的人役權(quán)制度。其中，人役權(quán)，以特定人的利益為目的。[2]具體包括居住權(quán)、用益權(quán)和使用權(quán)。用益權(quán)是無償?shù)厥褂?、收益他人之物而不損害或變更物的本質(zhì)的權(quán)利。使用權(quán)是權(quán)利人在個人需要的范圍內(nèi)，對他人物按其性質(zhì)加以利用的權(quán)利。居住權(quán)是因居住而使用他人房屋的權(quán)利。[3]同時，可喜的是，人役權(quán)在近現(xiàn)代各國民法中出現(xiàn)了使用權(quán)向限制性的人役權(quán)過渡的趨勢。[4]與此同時，由于東羅馬帝國滅亡，羅馬法日趨勢微，沉默幾個世紀后終于開始復(fù)興，羅馬法本身所蘊涵私法精神、精邃的理論和先進的民事制度為歐陸各國所傳承，法國和德國為其典型?！斗▏穹ǖ洹穾缀跬暾浦擦肆_馬法中人役權(quán)和地役權(quán)，而《德國民法典》把人役權(quán)分為用益權(quán)和限制人役權(quán)，其中限制人役權(quán)中規(guī)定“排除所有人而將建筑物或建筑物的一部分作為住房使用的權(quán)利，也可以設(shè)定為限制人役權(quán)”，此即居住權(quán)。[5]總之，居住權(quán)是起源于人役權(quán)制度，研究居住權(quán)必須從人役權(quán)著手。

[摘要]從大陸法系各國民法典對居住權(quán)的規(guī)定中,我們可以看出,居住權(quán)設(shè)立的目的主要是為了解決離婚后暫無居所的夫或妻一方、老年人、以保姆為代表的一類群體的居住問題,這種傳統(tǒng)的居住權(quán)被有些學(xué)者稱為社會性的居住權(quán)。除此之外,隨著社會的發(fā)展,居住權(quán)的適用范圍理應(yīng)有所擴張和突破,居住權(quán)也能夠在婚姻家庭領(lǐng)域之外,在一般財產(chǎn)利用和投資領(lǐng)域發(fā)揮其作用。文章運用經(jīng)濟學(xué)、社會學(xué)以及比較等多種研究方法全面而深入地論證了我國物權(quán)法中設(shè)立居住權(quán)的必要性。

[關(guān)鍵詞]物權(quán)法居住權(quán)社會性居住權(quán)必要性

一、實踐之需要

在我國設(shè)立居住權(quán)有無現(xiàn)實的需要,這是我國移植居住權(quán)法律制度必須首先要回答的問題,只有在客觀上、實踐中存在這樣一些問題需要有居住權(quán)這種法律制度予以解決,才有移植的必要,如果客觀上沒有這種需求,則沒有必要引入這種制度,這是一個無庸置疑的基本命題。從大陸法系各國民法典對居住權(quán)的規(guī)定中,我們可以看出,居住權(quán)設(shè)立的目的主要是為了解決離婚后暫無居所的夫或妻一方、老年人、以保姆為代表的一類群體的居住問題,這種傳統(tǒng)的居住權(quán)被有些學(xué)者稱為社會性的居住權(quán);除此之外,隨著社會的發(fā)展,居住權(quán)的適用范圍理應(yīng)有所擴張和突破,居住權(quán)也能夠在婚姻家庭領(lǐng)域之外,在一般財產(chǎn)利用和投資領(lǐng)域發(fā)揮其作用。

1.離婚后暫無居所的一方等三類人的居住問題

離婚后暫無居所的夫或妻的一方的房屋居住問題。我們先來看一個案例:1989年2月孫倩與鄧儉結(jié)婚,并住在西寧市五四大街82號樓3單元308室,使用面積28.58平方米,系西寧市興海路房管所所有的直管公房。1994年5月,因感情不和,孫倩與鄧儉經(jīng)西寧市城西區(qū)人民法院調(diào)解離婚,孩子由鄧儉撫養(yǎng)。但當(dāng)時雙方并未對租住的公房提起訴訟,法院也未作處理。雙方離婚后,原租住的房屋由鄧儉帶著孩子一直居住。但因?qū)O倩所在單位一直無法給其解決住房,且其經(jīng)濟狀況不太理想,因此,其于1994年9月向西寧市城西區(qū)人民法院提起訴訟,向鄧儉討要其居住權(quán)。

[摘要]從本質(zhì)來說，居住權(quán)就是權(quán)利人對房屋及附屬物的占有和使用權(quán)，而不論是所有人對自己所有的房屋及附屬物而享有的占有和使用權(quán)，還是非所有人對該房屋及其附屬物享有的占有和使用權(quán)，此為居住權(quán)的廣義概念。所謂的可能性，是指包含在現(xiàn)實事物之中，預(yù)示事物發(fā)展前途的種種趨勢。文章從居住權(quán)制度的淵源、建立居住權(quán)制度的相關(guān)理論依據(jù)以及我國具有建立居住權(quán)制度的背景條件入手。闡述我國建立居住權(quán)具有其可能性。

[關(guān)鍵詞]居住權(quán)制度；淵源；理論依據(jù)；可能性

引言

近年來，居住權(quán)在物權(quán)法草案中首次被提出以來，受到了學(xué)術(shù)界人士的關(guān)注和熱烈的討論。他們無論是從居住權(quán)的概念定義上進行討論。還是從居住權(quán)的立法方面進行討論，最終都會回到居住權(quán)制度的建立是否有可能性上面來。因此。筆者認為有必要在這里探討一下居住權(quán)制度在我國建立的可能性。

一、居住權(quán)制度的淵源

居住權(quán)制度最早出現(xiàn)在羅馬法，是非所有人對他人所有的房屋進行居住的權(quán)利。居住權(quán)在整個羅馬法體系中，屬于人役權(quán)的一種。在羅馬法中，人役權(quán)可以歸納為四種：用益權(quán)、使用權(quán)、居住權(quán)、對奴隸和他人牲畜的勞作權(quán)。其中，用益權(quán)、使用權(quán)、居住權(quán)對后世的影響最大，而對奴隸和牲畜的勞作權(quán)由于具有明顯的階級社會性質(zhì)，隨著社會的不斷發(fā)展，在后世民法中幾乎銷聲匿跡。由于居住權(quán)與使用權(quán)和用益權(quán)之間存在著緊密的聯(lián)系，這就不得不需要我們對用益權(quán)和使用權(quán)有較為深入的認識，否則我們將無法窺見居住權(quán)的全貌。

本文作者：楊玉凱工作單位：沈陽師范大學(xué)法學(xué)院

居住權(quán)制度在世界的許多國家的民法典中都有規(guī)定,在我國的物權(quán)法草案中第180條至191條中也規(guī)定了居住權(quán)制度,但新頒布的物權(quán)法中并未對此作出規(guī)定。筆者認為,我國物權(quán)法應(yīng)當(dāng)規(guī)定居住權(quán)制度。

一、居住權(quán)是一種用益物權(quán)

(一)居住權(quán)的法律特征。

居住權(quán)指居住權(quán)人對他人所有房屋及其附屬設(shè)施享有占有、使用的權(quán)利。具有下列法律特征:1、居住權(quán)是一種用益物權(quán)。居住權(quán)是在他人所有的房屋及其附屬設(shè)施上設(shè)立的他物權(quán),在自己的房屋上不能設(shè)立居住權(quán)。居住權(quán)的設(shè)立符合市場經(jīng)濟的要求,使房屋這種不動產(chǎn)能夠得到充分的合理的利用,達到物盡其用的目的,這也是優(yōu)化資源配置的有效方式。2、居住權(quán)的主體具有廣泛性。居住權(quán)的主體包括公民法人及其他組織。在不同種類的居住權(quán)中主體范圍是不同的。3、居住權(quán)的客體具有單一性。居住權(quán)的客體僅限于房屋及其附屬設(shè)施,在其他的標(biāo)的物上不得設(shè)立居住權(quán)。4、居住權(quán)取得方式具有多樣性。我國居住權(quán)取得,一般基于法定、意定或合同等多種方式。5、居住權(quán)設(shè)立具有公示性。各國法律設(shè)立居住權(quán),均規(guī)定應(yīng)當(dāng)向登記機構(gòu)申請居住權(quán)登記,方能發(fā)生物權(quán)的效力。我國城市房地產(chǎn)法第五十三條規(guī)定:房屋租賃,出租人和承租人應(yīng)當(dāng)簽訂書面租賃合同,并向房產(chǎn)管理部門登記備案。我國物權(quán)法草案的181條第二款曾規(guī)定:“設(shè)立居住權(quán),應(yīng)當(dāng)向登記機構(gòu)申請居住權(quán)登記?！?、居住權(quán)的存續(xù)具有期限性。居住權(quán)作為一種用益物權(quán),是對所有人的所有權(quán)的一種限制,在居住權(quán)存在的情況下,所有權(quán)是不圓滿的,如果居住權(quán)無期限,那么所有權(quán)就形同虛設(shè),沒有現(xiàn)實意義了。7、居住權(quán)既可有償亦可無償。我國物權(quán)法草案182條曾規(guī)定:“居住權(quán)人應(yīng)當(dāng)合理使用住房及其附屬設(shè)施。居住權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)住房及其附屬設(shè)施的日常維護費用和物業(yè)管理費用,可以不支付住房使用費用,不承擔(dān)重大維修費用,但遺囑、遺贈另有表示或者合同另有約定的除外?！庇纱丝梢?居住權(quán)既可有償亦可無償。

(二)居住權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)。