摘要：關(guān)于死刑問題的爭論已經(jīng)存續(xù)了近兩個多世紀(jì)，而這一爭論，不論是在中國，還是在國際范圍內(nèi)都還沒有息止。不容否認(rèn)的事實(shí)是,這種論爭不僅不會結(jié)束,而且還要發(fā)展下去。在國際范圍內(nèi)，爭論主要在于死刑的廢止和存置；而在中國，學(xué)者們除了辯論死刑廢止與存置之外，也提出了中國限制死刑并逐步廢止死刑的各種方案。本文擬對死刑問題研究的各種觀點(diǎn)作一梳理，以觀死刑問題研究之全貌。

關(guān)鍵詞：死刑；廢止論；存置論；限制論；路徑選擇；

Abstract：Thedebate,onthedeathpenalty,hasbeengoingonalmostfortwocenturies;andthisissuehasnotceasedwhateverathomeorabroad.Theundeniablefactisthatthiscontroversywillnotstop,instead,itwillfurthercontinue.Intheinternationalscale,themajorcontroversyliesintheabolishmentorreservationofthedeathpenalty.InChina,scholarsbroughtforwardrestrictionsandgradualabolishmentofthedeathpenalty,inadditiontotheargumentabouttheabolishmentorreservationofthedeathpenalty.Thissummarizationistostudyavarietyoftheperspectivestowardsthedeathpenalty,whichlooksintothepanoramaofthedeathpenaltystudy.

Keywords:deathpenalty;abolitionview;existenceview;theviewofconfiningdeathpenalty;choiceofroute；

死刑(DeathPenalty)又稱生命刑，是指以剝奪犯罪人生命為基本內(nèi)容的刑罰。自意大利刑法學(xué)大師切撒雷•貝卡利亞在其傳世之作《論犯罪和刑罰》中第一次發(fā)出廢除死刑的呼聲以來，圍繞著究竟是保留死刑還是廢除死刑，主存派與主廢派兩軍相互駁語、各執(zhí)一詞，展開了沸沸揚(yáng)揚(yáng)的世紀(jì)論戰(zhàn)，至今仍在爭論之中。在中國，學(xué)者們則主要爭論中國國情下能否廢止死刑，以及研究如何對中國的死刑制度進(jìn)行改革以至最終廢止死刑。

一、死刑廢止論的提出及發(fā)展

內(nèi)容摘要：死刑問題的爭論決定著死刑的未來走向，無論是保留論或者是廢止論都有自己的依據(jù)。作者在反思死刑存廢觀念的基礎(chǔ)上，以刑事一體化為視角，對和諧社會建構(gòu)背景下限制并逐步廢止死刑的理論與實(shí)踐根據(jù)進(jìn)行創(chuàng)造性揭示，并對死刑的司法限制進(jìn)行了全面探討。

關(guān)鍵詞：死刑存廢；觀念；根據(jù)；刑事一體化；限制

死刑作為一種最古老的刑罰，其本身暴露出的缺陷隨著近年來死刑錯案的出現(xiàn)愈加明顯。2002年12月9日，30多位學(xué)者聚集在湖南湘潭大學(xué)召開了中國大陸第一次死刑問題專題研討會，大膽地討論死刑存廢、死刑限制等問題，從此之后在中國學(xué)術(shù)界死刑問題研究逐漸受到重視。時至2004、2005年，特別是2005年在中國出現(xiàn)了佘祥林故意殺人案等多起死刑冤案、錯案件后，死刑問題研究在我國達(dá)到了前所未有的高潮。死刑，這個似乎塵封已久的話題迅速成為爭論的熱點(diǎn)。有的學(xué)者提出“死刑是刑罰嗎”？“死刑可以終結(jié)嗎”等，死刑既然連刑罰都不是，當(dāng)然可以終結(jié)死刑。針對學(xué)術(shù)界和司法實(shí)務(wù)部門對死刑的諸多爭議，筆者也試圖對死刑問題加以探討，希望能夠?qū)λ佬痰牧⒎ㄅc司法適用有所裨益。

一、死刑存廢觀念之反思

縱覽歷史，死刑制度的正當(dāng)性經(jīng)歷了一個絕對正當(dāng)?shù)竭m當(dāng)懷疑再到被徹底廢除的曲折歷程，死刑正當(dāng)性的被懷疑是伴隨近現(xiàn)代人權(quán)運(yùn)動勃興的必然結(jié)果。盡管在16世紀(jì)曾經(jīng)有關(guān)于廢除死刑的思想萌芽，最早在理論上對死刑的價值提出質(zhì)疑的是意大利著名刑法學(xué)家貝卡里亞，他于1764年在其成名作《論犯罪與刑罰》中首次比較系統(tǒng)和尖銳地論證了死刑的殘酷性和非人道性，明確提出了廢除死刑和限制死刑適用的主張。自此，西方的刑法學(xué)家以及其他思想家對死刑問題興趣盎然，他們圍繞死刑的優(yōu)劣利弊展開長達(dá)200余年的存廢之爭，今日的中國死刑的存廢問題已經(jīng)因?yàn)檗Z動性錯案的發(fā)生急劇升溫。統(tǒng)觀死刑存廢之論，筆者發(fā)現(xiàn)死刑存廢之焦點(diǎn)較為集中，體現(xiàn)在死刑是否違背社會契約，死刑是否符合刑罰應(yīng)有的目的、具有特定的威懾作用，死刑之不可分性是否有悖于罪刑相適應(yīng)的原則，死刑是否公正等幾個方面。對死刑的存廢及適用需要理性的態(tài)度，死刑既不是“治亂世用重典”的有效猛藥，也不是只能帶給人類災(zāi)難的洪水猛獸。對死刑存廢及適用的爭論體現(xiàn)了刑罰文明的進(jìn)步，是人權(quán)意識興起的結(jié)果。沒有“人”的重新被發(fā)現(xiàn)和“人”作為主體的重新回歸，死刑還將一統(tǒng)天下，而這一切與歐洲啟蒙運(yùn)動的功勞是分不開的。因此，應(yīng)當(dāng)肯定爭論本身所具有的價值。

通過筆者對各位學(xué)者有關(guān)死刑存廢諸理論與實(shí)踐基礎(chǔ)的考察，可以看出，著名思想家中既存在保留論的倡導(dǎo)者，也有廢除論的吶喊者。前者如康德，他主張刑罰等量報(bào)應(yīng)。基于報(bào)應(yīng)主義，康德指出：謀殺人者必須處死，在這種情況下，沒有什么法律的替代品或者代替物能夠用它們的或增或減來滿足正義的原則。黑格爾也是一名死刑保留論者，與康德不同的是，他主張刑罰等價報(bào)應(yīng)，報(bào)復(fù)雖然不能講究種的等同，但在殺人的場合則不同，必然要處死刑。其理由是，因?yàn)樯侨硕ㄔ诘恼麄€范圍，所以刑罰不能僅僅存在于一種價值中——生命是無價之寶——只能在于剝奪殺人者的生命。龍勃羅梭認(rèn)為：犯罪人若犯法三四次以上，公民的生命受其威脅，而非監(jiān)禁等其他刑罰所能制止，則不得不用最后之方法——斬首之刑。刑事實(shí)證學(xué)派代表人物加羅法洛亦是一名死刑保留論者，他主張對犯罪人的一種消滅方法即排斥出社會圈，剝奪其社會權(quán)利。堅(jiān)持死刑廢除論者也不在少數(shù)，如貝卡利亞指出：“濫使極刑從來沒有使人改惡從善。這促使我去研究，在一個組織優(yōu)良的社會里，死刑是否真的有益和公正?！惫麑W(xué)派法學(xué)思想家邊沁把死刑和終身監(jiān)禁的利弊作了個比較和權(quán)衡，并將死刑相對于終身監(jiān)禁看作是一種不符合節(jié)儉性的多余的刑罰而作為廢除死刑的重要理由。刑事實(shí)證學(xué)派的另一代表人菲利也對死刑持否定態(tài)度，但觀點(diǎn)較為獨(dú)特。他認(rèn)為死刑是自然的產(chǎn)物，而且在宇宙發(fā)展的任何階段都起作用，他認(rèn)為即使承認(rèn)死刑作為一種例外的極端措施，也不等于承認(rèn)它在社會生活中是必要的。因?yàn)?，在正常情況下，社會完全是可以用終生隔離或流放來保護(hù)自己，而不是死刑。在筆者看來，無論是廢除論抑或是保留論，都存在一定的缺陷。如存廢兩論在死刑是否違背社會契約的問題上的交鋒都表明了其價值根基的缺失。

一、引言

近期臺灣司法改革議題討論熱烈，其力度之大，使得短短一年間，從”法務(wù)部長”、”檢察總長”到”司法院”正副院長等司法高層相繼去職；力度之強(qiáng)，可以見諸上個月有數(shù)萬民眾，且多為平日不易出門參與群眾運(yùn)動的婦女、青年，為抗議法院判決與社會脫節(jié)，加入了所謂”白玫瑰”運(yùn)動，集體示威游行。同時，預(yù)期臺灣此番司法改革議題，將隨著相關(guān)問題的陸續(xù)浮現(xiàn)，逐步炒熱到2012年臺灣最高領(lǐng)導(dǎo)人的選舉。換言之，即司法改革的成敗，可能牽動馬英九連任與否，進(jìn)而影響兩岸關(guān)系，足見其影響之深遠(yuǎn)。

今日個人有幸有此機(jī)會，從刑事司法出發(fā)，向各位報(bào)告臺灣司法改革的問題。除可幫助大家了解臺灣刑事司法現(xiàn)況外，也希望藉此與同為法律人的各位，從中一齊來反思與檢討。首先從關(guān)系臺灣司法改革的幾件大事回顧談起。

二、近期臺灣司法大事紀(jì)

2008年臺灣執(zhí)政黨再次輪替，自檢方聲押臺灣前最高領(lǐng)導(dǎo)人，全面審理相關(guān)弊案后，刑事司法相關(guān)議題逐漸獲得了重視。包括重罪羈押對人權(quán)的妨礙、法院并案分案的合法性、辯護(hù)律師庭外操作證據(jù)與被告言論應(yīng)否設(shè)限等。但據(jù)我觀察，其焦點(diǎn)仍只集中于高層犯罪問題，關(guān)注者也多限于城市中產(chǎn)階級或精英知識分子，對司法之于一般大眾權(quán)益的影響，尚少見討論。真正引起廣泛大眾注意司法改革，應(yīng)該說是從死刑存廢的爭議開始。

爭議直接觸發(fā)點(diǎn)，是臺灣國民黨”立法委員”吳育升在2010年2月22日提出質(zhì)詢，質(zhì)問政府何以4年來從未執(zhí)行死刑。時任”法務(wù)部長”的王清峰女士直言表達(dá)其保護(hù)死刑犯生命權(quán)的立場，堅(jiān)持任內(nèi)絕不批準(zhǔn)任何一件死刑執(zhí)行，遭致各界強(qiáng)烈批判。2010年3月11日王請辭獲準(zhǔn)。續(xù)任部長曾勇夫于2010年4月28日簽署了張俊宏、洪晨耀、張文蔚、柯世銘4名死刑犯的執(zhí)行令。隨著4月30日的4聲槍響，臺灣從2006年起持續(xù)4年多的死刑執(zhí)行暫停紀(jì)錄也被打破了。

一、引言

死刑屬于我國刑法明文規(guī)定的刑罰種類——主刑與附加刑兩類之一的主刑之中，是所有刑罰中最嚴(yán)厲的一種，它剝奪人的生命，而生命一旦被剝奪，人就消失了，以人為載體的一切就不復(fù)存在，因而歷來受刑法學(xué)家的重視。在當(dāng)前世界上人權(quán)運(yùn)動方興未艾的社會歷史背景下，死刑更是成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)之一。

二、筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)限制和減少死刑，但對情節(jié)嚴(yán)重的犯罪保留死刑

人民網(wǎng)上關(guān)于廢除死刑問題投票中有9.7%的人贊成立即全面廢除死刑，尊重生存權(quán)；6.9%贊同廢除死刑，但要循序漸進(jìn)，先限制、再廢除；24.8%認(rèn)為限制和減少死刑，但要對情節(jié)嚴(yán)重的犯罪保留死刑；58.7%反對廢除死刑，要加大刑罰力度。筆者贊同限制和減少死刑，但要對情節(jié)嚴(yán)重的犯罪保留死刑。有如下幾點(diǎn)原因：

首先，筆者認(rèn)為立即在我國廢除死刑是不現(xiàn)實(shí)的。第一，我國現(xiàn)在是世界上規(guī)定死刑罪名最多的國家，我國刑法在42個條文中規(guī)定了69個死刑罪名，使我國成為世界上規(guī)定死刑最多的國家。并且也是執(zhí)行死刑最多的國家，每年被執(zhí)行死刑人數(shù)是全球其他國家執(zhí)行人數(shù)之和。任何事情都是一個循序漸進(jìn)的過程，如果立即在全社會廢止死刑，全國范圍內(nèi)的各層人民和司法機(jī)關(guān)必定會有所不適應(yīng)。全國公務(wù)員共同的天地－盡在公務(wù)員之家（）并且從人民網(wǎng)的民眾投票來看，有90%以上的人不支持立即全面廢除。第二，我國現(xiàn)在仍需要死刑來對犯罪進(jìn)行威嚇。盡管意大利學(xué)者貝卡里亞和我國部分學(xué)者認(rèn)為死刑并不能對罪犯起到威嚇作用。但筆者認(rèn)為，人畢竟是怕死的。在一定的范圍和程度上，死刑對于一些犯罪分子還是具有一定的威嚇力。使他們在實(shí)施犯罪行為時，有所顧忌。

其次，筆者認(rèn)為加大死刑執(zhí)行力度也是不可取的。因?yàn)樘珖?yán)厲不僅不能夠遏制犯罪反而會讓犯罪行為更加猖獗，更加殘酷；且會讓人們對被執(zhí)行死刑者產(chǎn)生憐憫之心。

編者按：本文主要從引言；筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)限制和減少死刑，但對情節(jié)嚴(yán)重的犯罪保留死刑；對我國死刑執(zhí)行現(xiàn)狀的一點(diǎn)看法進(jìn)行論述。其中，主要包括：死刑屬于我國刑法明文規(guī)定的刑罰種類——主刑與附加刑兩類之一的主刑之中、民網(wǎng)上關(guān)于廢除死刑問題投票中有9.7%的人贊成立即全面廢除死刑、犯罪是一定社會中政治、經(jīng)濟(jì)、文化教育、家庭關(guān)系等社會因素與犯罪者個體所互相作用的產(chǎn)物、死刑的執(zhí)行過多反而會不利于遏制犯罪甚至?xí)l(fā)更多的犯罪、在部分地區(qū)，死刑在群眾聚集的地方執(zhí)行、刑場與其說是為罪犯開設(shè)的，不如說是為觀眾開設(shè)、減少和限制死刑的適用，對于非人身暴力犯罪或情節(jié)不嚴(yán)重、過失犯罪增設(shè)長期刑或者終身刑等，具體請?jiān)斠姟?/p>

摘要：死刑的存廢問題，已逾二百年的歷史。現(xiàn)在，死刑存廢之爭已進(jìn)入了一個白熱化的階段。筆者也僅在此借助前人的精辟的理論與學(xué)術(shù)成果，表述一下對死刑存廢的淺顯看法。

關(guān)鍵詞：死刑制度死刑復(fù)核存廢之爭

一、引言

死刑屬于我國刑法明文規(guī)定的刑罰種類——主刑與附加刑兩類之一的主刑之中，是所有刑罰中最嚴(yán)厲的一種，它剝奪人的生命，而生命一旦被剝奪，人就消失了，以人為載體的一切就不復(fù)存在，因而歷來受刑法學(xué)家的重視。在當(dāng)前世界上人權(quán)運(yùn)動方興未艾的社會歷史背景下，死刑更是成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)之一。

二、筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)限制和減少死刑，但對情節(jié)嚴(yán)重的犯罪保留死刑

2001年6月，美國財(cái)務(wù)會計(jì)準(zhǔn)則委員會（FASB）了財(cái)務(wù)會計(jì)準(zhǔn)則公告（SFAS）141號《企業(yè)合并》和142號《商譽(yù)和其他無形資產(chǎn)》，替代了70年代美國會計(jì)原則委員會第16、17號意見書《企業(yè)合并》，《無形資產(chǎn)》。新準(zhǔn)則最大的特點(diǎn)有二：一是廢除了權(quán)益聯(lián)合法，而統(tǒng)一為購買法；二是不再要求商譽(yù)進(jìn)行攤銷，而只計(jì)量可能的減值。FASB否認(rèn)權(quán)益聯(lián)合的思想，認(rèn)為實(shí)質(zhì)上所有的企業(yè)合并都是購并，從而權(quán)益聯(lián)合法的概念基礎(chǔ)是不成立的。因此所有的企業(yè)合并都應(yīng)該同購買其他資產(chǎn)的會計(jì)處理方法一樣處理。購買法會計(jì)能提供更明晰和更相關(guān)的關(guān)于購并的信息。統(tǒng)一會計(jì)方法，增強(qiáng)了會計(jì)信息的可比性等。

那么，在制定我國的合并準(zhǔn)則時，可以照搬FASB的做法而廢除權(quán)益聯(lián)合法嗎？權(quán)益聯(lián)合法主要用于換股合并。筆者認(rèn)為，對換股合并完全采用購買法，在我國目前的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，還有諸多難點(diǎn)。

1.在我國如何計(jì)量換股所支付的股票的經(jīng)濟(jì)代價。我國新修訂的投資準(zhǔn)則和非貨幣性交易準(zhǔn)則等都棄公允價值不用，改用所支付代價的賬面原值。但是在換股合并的條件下，既然要使用購買法，其主要目的之一就是要公平合理地反映出購買方支付的這種經(jīng)濟(jì)代價，即公允價值，從而區(qū)別于權(quán)益聯(lián)合思想下的簡單的賬面資產(chǎn)加總。這就同現(xiàn)有的準(zhǔn)則體系有矛盾。這種矛盾將會表現(xiàn)為具體會計(jì)處理中的種種不協(xié)調(diào)。其次，即使我們要計(jì)量換股合并時的股票的公允價值，又如何計(jì)量呢？國外通常是通過資本市場予以衡量，我國的資本市場是否足夠有效，能夠作為公允價值的一種衡量手段呢？我國股市中，還存在我國所特有的股權(quán)結(jié)構(gòu)問題，即歷史形成的有深刻經(jīng)濟(jì)背景的國有股、法人股和所謂流通的公眾股問題，換股時難道要分別不同的股權(quán)進(jìn)行不同的計(jì)價嗎？2000年原水與凌橋股份本有可能成為我國全國性證券市場上首起換股合并的案例，卻因?yàn)閮烧呤袃r和每股凈資產(chǎn)的倒掛，難以確定換股比例，從而難以均衡不同股權(quán)持有者的利益而告吹。即使合并成功，采用購買法而非權(quán)益聯(lián)合法，會將不同股權(quán)事實(shí)上的差別公開化和明朗化，這在多大程度上可以被各方接受？

2.可能產(chǎn)生的巨額商譽(yù)問題。在知識經(jīng)濟(jì)時代，實(shí)物資本的重要性已經(jīng)讓位于知識資本。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)包括外購商譽(yù)資產(chǎn)在內(nèi)的無形資產(chǎn)占總資產(chǎn)的比例日益提高，這是必然的趨勢。采用何種會計(jì)方法當(dāng)然不能改變這種趨勢，但影響卻不可忽視。在換股合并下，權(quán)益聯(lián)合法不確認(rèn)外購商譽(yù)，而購買法確認(rèn)外購商譽(yù)，不同的會計(jì)處理的差別很大。由于受現(xiàn)金籌措的約束，較大規(guī)模的企業(yè)合并通常都不采用或不完全采用現(xiàn)金支付，而采用換股合并，所以研究兩種會計(jì)處理結(jié)果的差別是很重要的。換股合并若用購買法來處理，由于通常兼并方支付的股票的公允價值通常按照兼并方股票的市價來計(jì)算，所以往往出現(xiàn)大額的甚至是驚人的商譽(yù)。1999年6月清華同方采用股權(quán)交換的方式吸收合并魯穎電子，被認(rèn)為是新中國首起以股權(quán)交換方式進(jìn)行的合并。我們可以關(guān)注一下此例來說明這一問題。

在該例中，清華同方向魯穎電子股東定向發(fā)行普通股，按照1∶1.8的換股比例，換取魯穎電子股東所持有的全部股份（即1股清華同方普通股換取1.8股魯穎電子股份）。其會計(jì)處理采用的是權(quán)益聯(lián)合法，不確認(rèn)外購商譽(yù)。若我們按購買法處理，計(jì)算出的商譽(yù)卻并不小，為42764萬元，凈資產(chǎn)也變?yōu)?03639萬元，擴(kuò)大了67%，商譽(yù)占合并后凈資產(chǎn)的比例為41%（見表）。該例兼并方清華同方的規(guī)模遠(yuǎn)大于被兼并方魯穎電子，可以想見，如果被兼并方規(guī)模更大一些，購買法下的商譽(yù)還會更大。

清華同方兼并魯穎電子兩種會計(jì)處理方法的比較

內(nèi)容摘要：死刑又稱為生命刑，是以剝奪犯罪人生命為基本內(nèi)容的刑罰。正因?yàn)樗佬痰膰?yán)厲性和巨大的威懾作用，歷史上各國統(tǒng)治者無不重視死刑的使用，把死刑作為對付危害其統(tǒng)治最嚴(yán)重的犯罪的重要手段。但是由于死刑剝奪的是人之最寶貴的權(quán)利——生命權(quán)。因此人類在適用死刑的過程中，隨著對死刑認(rèn)識的不斷深化，死刑是否正當(dāng)受到了懷疑，在200多年前終于受到了西方有識之士的反對和討伐，從而引發(fā)了一場延續(xù)了數(shù)百年的死刑存廢之爭。至今死刑到底是應(yīng)該存置還是應(yīng)當(dāng)廢除仍無最終定論。公務(wù)員之家版權(quán)所有

我國歷來是一個死刑大國，在97年修改后的刑法典中依舊保持了68個死刑罪名。死刑在司法實(shí)踐方面也常常得到司法者的青睞。但是隨著世界人權(quán)觀念的普及和各國對于死刑制度的持續(xù)聲討，我國學(xué)者對死刑制度也進(jìn)行了深層次的思考，很多學(xué)者提出了許多值得深思的觀點(diǎn)，國內(nèi)要求減少死刑甚至廢除死刑的呼聲也日益高漲。本文將從西方死刑存廢之爭開始來探討我國死刑制度的命運(yùn)，同時提出筆者對于死刑制度將來走勢的個人見解,認(rèn)為在我國現(xiàn)階段，死刑不應(yīng)廢除。

關(guān)鍵詞：死刑廢除存置

目錄

一、死刑制度概述……3

1、死刑的歷史演進(jìn)……3

關(guān)鍵詞：死刑制度死刑復(fù)核存廢之爭

摘要：死刑的存廢問題，已逾二百年的歷史?，F(xiàn)在，死刑存廢之爭已進(jìn)入了一個白熱化的階段。筆者也僅在此借助前人的精辟的理論與學(xué)術(shù)成果，表述一下對死刑存廢的淺顯看法

一、引言

死刑屬于我國刑法明文規(guī)定的刑罰種類——主刑與附加刑兩類之一的主刑之中，是所有刑罰中最嚴(yán)厲的一種，它剝奪人的生命，而生命一旦被剝奪，人就消失了，以人為載體的一切就不復(fù)存在，因而歷來受刑法學(xué)家的重視。在當(dāng)前世界上人權(quán)運(yùn)動方興未艾的社會歷史背景下，死刑更是成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)之一。

二、筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)限制和減少死刑，但對情節(jié)嚴(yán)重的犯罪保留死刑

人民網(wǎng)上關(guān)于廢除死刑問題投票中有9.7%的人贊成立即全面廢除死刑，尊重生存權(quán)；6.9%贊同廢除死刑，但要循序漸進(jìn)，先限制、再廢除；24.8%認(rèn)為限制和減少死刑，但要對情節(jié)嚴(yán)重的犯罪保留死刑；58.7%反對廢除死刑，要加大刑罰力度。筆者贊同限制和減少死刑，但要對情節(jié)嚴(yán)重的犯罪保留死刑。有如下幾點(diǎn)原因：

一

同為大規(guī)模的社會競爭性考試，古代科舉與現(xiàn)代高考頗多相似，故后者受前者的影響也頗為深重。與科舉的革廢是時人議論的焦點(diǎn)這一歷史情形有著“驚人的相似之處”的是，被喻為“現(xiàn)代科舉”的高考制度之存廢與改革亦成為當(dāng)代社會關(guān)注的焦點(diǎn)。

十余年來，每逢高考前后，學(xué)界和廣大百姓都會自覺或不自覺地掀起一股討論高考的熱潮。近幾年，隨著素質(zhì)教育的提倡，關(guān)于高考存廢與改革等問題的爭論更加激烈。對于高考存廢這一考試研究領(lǐng)域中至為根本的問題，學(xué)界一直存在著“統(tǒng)派”與“獨(dú)派”的針鋒相對。90年代中期以前，對抗的天平基本上傾斜于“統(tǒng)派”一邊。但隨著應(yīng)試教育弊病的加劇，整個社會都激憤地抨擊著“片面追求升學(xué)率”，并對高考的指揮棒作用群起而攻之，矛盾雙方遂逐漸勢均力敵。1998年春夏之交，由對語文高考試題的不滿引發(fā)了一場對高考自建制以來最為激烈的批判。而“在批判高考、主張廢除高考的論著中有一共同特點(diǎn)，即不約而同地將高考與科舉相提并論，似乎科舉在人們印象中是十惡不赦的封建取士制度，而高考既然可以與科舉作類比，則可等量齊觀，高考也不是什么好東西，應(yīng)該加以廢除了。”[1]

對高考這樣一種與古代科舉有著基本相同的精神實(shí)質(zhì)、兼具教育性與社會性的現(xiàn)代大規(guī)模競爭考試，其存廢與否僅靠考試或教育理論的指導(dǎo)顯然遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。唯有將高考的存廢問題放在科舉的歷史背景中加以考察，方能得出符合考試自身發(fā)展規(guī)律的結(jié)論。

縱觀中國歷史上的各種制度，可以發(fā)現(xiàn)，科舉是其中歷史最久、變化最小卻又影響最大的一項(xiàng)。自隋朝科舉建制后，經(jīng)過千余年的運(yùn)行，科舉已成為一部結(jié)構(gòu)精細(xì)復(fù)雜的制度機(jī)器，其整體運(yùn)作設(shè)想之周延已達(dá)至相當(dāng)驚人的地步。由于科舉取士關(guān)系重大，且歷時久遠(yuǎn)，其積極功能與消極影響都十分巨大，科舉遭遇了各種議論，其中影響較大的是發(fā)生在封建社會最高決策層的六次爭論或改制。[2]爭論的結(jié)果是科舉數(shù)次被廢，但總似有“神靈”相庇，旋廢旋復(fù)。而佑護(hù)之“神靈”正是科舉自身。因?yàn)橹荚谶x拔“精英”以治國的科舉制與儒家政治理論十分吻合，有非常適宜科舉制生存的文化土壤。而且，由于科舉是普通知識分子獲取政治特權(quán)、經(jīng)濟(jì)利益和社會地位的最佳乃至唯一渠道，對士子的利誘力非常大，科舉選拔出來的各級官員一般都對朝廷忠心不二，從而使封建統(tǒng)治機(jī)器運(yùn)行達(dá)千年之久。與此同時，封建統(tǒng)治者為使“天下英雄入吾彀中”，又不惜代價精心保養(yǎng)和維護(hù)著科舉這部精細(xì)繁復(fù)的人才篩選機(jī)器。

如果說，在科舉具有強(qiáng)盛生命力的諸多原因中，與儒家理論相適應(yīng)這一原因是封建時代所特有的，那么，“一切以程文為去留”的公平競爭、擇優(yōu)錄取這一因素則超越了封建時代，是科舉制得以長期存在的根本原因?？婆e（考試）之公平從一開始即為人所識。早在唐末五代時，就有人感嘆科第之設(shè)，使有才干的草民得以出人頭地，無其才的王孫公子沉跡下僚。[3]到明代，科舉已被人們視為天下最公平的一種制度，以致時人有“科舉，天下之公；……科舉而私，何事為公”之說。[4](p11)歷史一再說明，在古代中國這樣一個深為人情、關(guān)系、面子所累的國度，以薦舉為核心的任何一種選才方法或制度最終必然出現(xiàn)權(quán)貴把持、徇私舞弊之弊病。唯有以考試為核心的科舉制度，方從制度上堵住了“任人唯親”之漏洞?？婆e雖存在不少問題，但“圣人不能使立法之無弊，在因時而補(bǔ)救之”[5](p3150—3151)。故立法取士，不過如此。一千多年間雖經(jīng)許多嘗試，卻沒有任何人找到一種更為有效的能夠取代科舉這種考試選才方式的制度。

【內(nèi)容提要】死刑適用標(biāo)準(zhǔn)既是一個理論問題，也是一個實(shí)踐問題，本文從死刑存廢之爭說起，具體闡述了死刑適用的理論標(biāo)準(zhǔn)與實(shí)踐標(biāo)準(zhǔn)，并深入論述了死刑適用理論標(biāo)準(zhǔn)與實(shí)踐標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一問題，以期為司法實(shí)踐提供些許思考。

死刑是國家為剝奪罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子的生命而實(shí)施的一種刑罰，因其是刑罰體系中最嚴(yán)厲、最殘酷的一種刑罰，所以又被稱為極刑或生命刑。在人類的歷史長河中，死刑多種多樣、千姿百態(tài)，有水刑、火刑、活埋、凌遲、吊死、割乳、碎身、尖刀刑、沸油刑等數(shù)百種。總體說來，它經(jīng)歷了從野蠻到文明的深刻轉(zhuǎn)變（石刑——斬首——絞刑——槍決——電刑——針注——終身監(jiān)禁）。

一、死刑存廢之爭與死刑適用標(biāo)準(zhǔn)的關(guān)系：藕斷絲連

死刑在被人類不假思索地運(yùn)用了幾千年之后，1764年，意大利刑法學(xué)家貝卡里亞在其《論犯罪與刑罰》一書中，用將近1/10的篇幅宣傳關(guān)于限制以至廢除死刑制度的驚世言論，此后，死刑這一統(tǒng)治階級視為鞏固其地位的重要“法寶”開始備受質(zhì)疑，而由此引發(fā)的死刑存廢之爭更是延續(xù)至今。

（一）目前關(guān)于死刑存廢問題的各種主要觀點(diǎn)及其存在的問題

1、“死刑保留論”。這種觀點(diǎn)存在如下問題：